EL No.

88 Ao 12 mayo-junio 2010

OPININ SOBRE LA
PROPUESTA DE REFORMAS A LA
CONSTITUCIN POLTICA
DE LA REPBLICA DE
GUATEMALA
Presentada por USAC, URL y ASIES

Autora
Marco Antonio Canteo
Mario valos Quispal
Ana-Isabel Braconnier de Len
Gary Estrada
Oswaldo Samayoa
David Augusto Dvila
Ernesto Archila

Edicin
Juan Pablo Muoz Elias
Perla Patricia Polanco
 Director Ejecutivo
Marco Antonio Canteo
Patzn

Instituto de Estudios
Comparados en
Ciencias Penales de
Guatemala
Iniciativa Legislativa 4387 del 13 calle 2-14 zona 1
Honorable Congreso de la Repblica. Guatemala, C.A
Tels:24632323
Audiencia Pblica del ICCPG el 7 de Marzo de 2012. Correo Electronico
iccpg@iccpg.org.gt
web: www.iccpg.org.gt

Esta publicacin es
posible gracias a la
colaboracin de:

CONTENIDO:

I. Introduccin

II. Necesidad de una reforma constitucional

incluyente y respetuosa de la diversidad
cultural

III. Sistema de Administracin de Justicia

Los artculos filmados
1. Organismo Judicial son responsabilidad
de su autor y no
necesariamente
2. Pluralismo Jurdico representa la lnea
del pensamiento del
ICCPG.
3. Ministerio Pblico

IV. Defensa Legal Gratuita Diagramacin:

V. Incorporacin de la Polica Nacional Civil
Departamento de arte Serviprensa, S.A.
Ruth Meoo
Esta publicacin fue impresa en el mes
de junio de 2012.
La edicin consta de 500 ejemplares en
papel couche matte 80 gramos.

Impresin
Serviprensa, S.A.
3. avenida 14-62, zona 1
PBX: (502) 2245-8888
gerenciaventas@serviprensa.com
Guatemala, Centroamrica

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 I. INTRODUCCIN

E l 23 de agosto del ao 2011, el pleno del Congreso de la Repblica de

Guatemala conoci la iniciativa legislativa 4387, la cual propone aprobar
reformas a la Constitucin Poltica de la Repblica en materia del sistema
de administracin de justicia y seguridad. sta iniciativa fue presentada
por diez representantes y se fundament en una propuesta inicial realizada
por la Universidad de San Carlos de Guatemala USAC, la Universidad
Rafael Landvar URL y la Asociacin de Investigacin y Estudios Sociales
ASIES. El pleno del Congreso remiti la iniciativa a la Comisin de Comisin de Legislacin y Puntos Constitucionales, 7.
Legislatura (2012-2016), presidida por el diputado Oli-
Legislacin y Puntos Constitucionales, la cual, convoc durante el mes de verio Garca Rodas. Da de la Audiencia, 07 de marzo de
octubre de 2011 a la sociedad guatemalteca para que, mediante audiencias 2012, Saln del Pueblo, Congreso de la Repblica.
pblicas, se pronunciara sobre la propuesta.

El Instituto de Estudios Comparados en Ciencias Penales de Guatemala ICCPG, es una institucin acadmica, que promueve
la construccin de un movimiento de pensamiento y accin poltico criminal que incida en la racionalizacin de la violencia
estatal y social, el reconocimiento del pluralismo jurdico, el fortalecimiento de los rganos de administracin de justicia y de la
sociedad civil organizada para que se construya una poltica criminal democrtica. De tal cuenta, la propuesta de reforma a la
Constitucin Poltica de la Repblica representa un inters especial para nuestra organizacin, debido a que los contenidos que
se pretenden reformar afectan aspectos relacionados al sistema de justicia y seguridad, conllevando cambios importantes en la
estructura jurdica del pas. Conscientes de la importancia de sumarse a la discusin sobre el tema, el ICCPG, solicit audiencia
a la referida comisin legislativa, misma que fue conferida el da 7 de marzo del ao 2012.

El presente documento no es un anlisis exhaustivo de cada artculo de la iniciativa 4387, ms bien hemos optado por referirnos
a los aspectos centrales que debera llevar una reforma constitucional, considerando la coyuntura y el contexto en el que se
impulsa y se discute. Dichos aspectos fueron agrupados en tres reas fundamentales:

a) Sistema de administracin de justicia. Bajo este ttulo se desarrollan los temas relativos al Organismo Judicial, el pluralismo
jurdico y lo concerniente al Ministerio Pblico.

b) Defensa legal gratuita. En este apartado se aborda lo concerniente a los estndares internacionales desarrollados por el
Sistema Interamericano de Derechos Humanos y sus rganos respecto de la defensa legal de las personas y su incorporacin
en el derecho interno del pas.

c) Incorporacin de la Polica Nacional Civil. En esta seccin se analiza la incorporacin del sistema policial en el texto
constitucional, a la luz de la concepcin de la seguridad ciudadana en un Estado democrtico.

Mediante este documento, el ICCPG se plantea contribuir al debate sobre las reformas constitucionales que se desarrollan en
la Comisin de Legislacin y Puntos Constitucionales. Un aporte a una discusin que en ningn momento puede quedar fuera
del mbito de los sectores sociales, acadmicos y polticos.

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 II. NECESIDAD DE UNA REFORMA CONSTITUCIONAL
INCLUYENTE Y RESPETUOSA DE LA DIVERSIDAD CULTURAL

Marco Antonio Canteo

L a actual Constitucin Poltica de la Repblica de Guatemala tiene aproximadamente 26 aos de vigencia y ha marcado en
buena parte el destino del pas, principalmente en materia de elecciones democrticas y algunas conquistas y avances importantes
en materia de legalidad, institucionalidad y derechos humanos. Tambin durante este periodo culmin la discusin y posterior
firma de los Acuerdos de Paz, la cual dio fin a 36 aos de conflicto armado interno; y se aprob una reforma procesal penal que
signific el inicio de la superacin de ms de 500 aos de justicia inquisitorial.

Como se puede deducir, la actual Constitucin fue discutida y aprobada en un contexto particularmente marcado por el fin de
regmenes militares, un escenario que culmin con el fin de la Guerra Fra y la cada del Muro de Berln, y un clima favorable
para el retorno a la democracia en casi toda Amrica Latina. Estos hechos geopolticos de trascendencia mundial provocaron
el inicio de enormes debates sobre el rol de los nuevos Estados democrticos, y particularmente de los aparatos militares y
de seguridad involucrados o sealados de violaciones a derechos humanos. Tambin, en algunos pases de Amrica Latina,
particularmente la mayora de los pases Centroamericanos y algunos de Amrica del Sur, adicional al debate sobre la seguridad
nacional y la seguridad democrtica, se implementaron sendas reformas en materia de justicia penal.

De esta forma se instalaron profundos debates alrededor de dos temas o polticas que merecen una anlisis ms detenido y una
reflexin ms profunda; dichos temas han sido abordados, en lo formal y en lo prctico, de forma distinta, o sobreponiendo uno
a otro, generalmente sin mucha claridad y sin reflexionar suficientemente sobre las implicaciones para los derechos humanos
de la regin. Estos temas son: la seguridad y la poltica criminal.1 Esta situacin, a nuestro juicio, ha tenido implicaciones
importantes en diversas iniciativas que se han impulsado desde entonces, incluida la actual propuesta de reforma constitucional.

El debate y la construccin de propuestas alrededor de ambos temas han sido acompaados e influenciados de forma permanente
y de manera significativa por un aumento constante de la violencia e inseguridad y de la poca capacidad institucional de respuesta
ante ello, tanto en lo preventivo como en lo reactivo. El fin del enfrentamiento armado en Guatemala y el cese de la actividad del
aparato militar no se tradujo en un constante y sostenible fortalecimiento de las instituciones de seguridad civil y de las agencias
del sistema de justicia, lo cual ha provocado un progreso muy rpido de deslegitimacin del aparato estatal responsable del control
del delito y la seguridad. De esta forma, el constante aumento y la aparicin de nuevas formas de criminalidad, particularmente del
crimen organizado, ha puesto en evidencia las carencias institucionales del sector y ha provocado, de forma paralela, una situacin
de desesperacin social que ve en el aparato militar cada vez ms una solucin a los enormes problemas antes mencionados.

De esta forma, bajo el paraguas del discurso de la seguridad se han justificado diversas iniciativas legislativas e institucionales para
contrarrestar la violencia, la inseguridad e impunidad, muchas de las cuales han sido cuestionadas por no ser acordes al Estado de
derecho y al respeto de los derechos humanos. Algunas han tenido impactos positivos y otras simplemente no han tenido el respaldo
poltico necesario para su respectiva implementacin. La propia Constitucin sufri una reforma significativa por va de la consulta
popular en 1993, una de esas reformas fue la del Ministerio Pblico, para hacerla compatible con la reforma judicial en marcha.

Sin embargo, un denominador comn en esta historia de iniciativas en materia de seguridad y justicia ha sido la ausencia
casi absoluta de debates y propuestas que se enfoquen ms en polticas pblicas de justicia social y de prevencin, las cuales
permitiran atacar de manera estructural muchas de las causas que generan la enorme problemtica de violencia e inseguridad.
Al contrario, los discursos de seguridad muchas veces han ido acompaados de discursos populistas y han dominado el escenario
poltico y social para contrarrestar los problemas enunciados, enfocndose ms en los sntomas que en la enfermedad.

1 Ver tambin, en este documento, la seccin V: Incorporacin de la Polica Nacional Civil.

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Definitivamente, el contexto ha variado de forma significativa desde la entrada en vigencia de la actual Constitucin, algunas
amenazas de entonces (crimen organizado, narcotrfico, nuevas y complejas formas de criminalidad, etc.) ms el aumento
constante de la violencia e inseguridad, son ahora una realidad. Es evidente que el pas necesita reformas urgentes en varios
niveles, principalmente en aquellos que ayuden a superar la exclusin y la desigualdad social.

Si bien Guatemala ha avanzado lentamente y con muchas dificultades, en cuanto a respetar el marco institucional sobre el que se
pretende consolidar la democracia, tambin es cierto que ella para muchos guatemaltecos, principalmente campesinos, jvenes,
mujeres y pueblos indgenas, no ha significado un cambio sustancial en el goce de sus derechos. Esto provoca una enorme
deslegitimacin de la democracia y el Estado de derecho como sistema poltico que permita la realizacin plena de todos los
ciudadanos guatemaltecos.

Desde esta perspectiva, no dudamos que Guatemala necesita una reforma constitucional, pero creemos que la iniciativa
presentada y que analizamos es insuficiente para provocar cambios significativos en los mbitos de seguridad y justicia para el
pas. Sin embargo, consideramos que la coyuntura de la misma debera ser aprovechada por el Organismo Legislativo y dems
poderes del Estado, as como por parte de la sociedad guatemalteca, para debatir respecto de cules son los contenidos mnimos
de una reforma constitucional que permita avanzar significativamente para superar los enormes problemas de desigualdad,
exclusin, seguridad y justicia.

Para lograr lo anterior, es fundamental retomar los contenidos de los Acuerdos de Paz, especialmente para que la Constitucin
sea el reflejo de un verdadero pacto y acuerdo entre todos los sectores que convivimos y coexistimos en Guatemala, de tal forma
que la Carta Magna sea el reflejo legtimo de una sociedad multitnica, multilinge y pluricultural. Esto implica necesariamente
ampliar la base para un contrato social ms incluyente y participativo, de tal forma que todos los sectores tengan la posibilidad
de vivir en una democracia real y no en una de papel.

Esta perspectiva implica, para empezar, que una reforma constitucional en materia de justicia y seguridad como mnimo debera
llevar el reconocimiento pleno del pluralismo jurdico para el ejercicio efectivo del derecho propio de los pueblos indgenas, y,
de esta forma, que el derecho indgena sea parte del sistema de justicia del Estado de Guatemala. Solo de esta forma existira un
paralelismo de todos los sistemas jurdicos existentes.

Luego, una reforma constitucional con estas caractersticas necesita generar el establecimiento de una estructura estatal distinta
que contemple la inclusin de indgenas y mujeres en la administracin de justicia y seguridad, que debera ser desarrollado
por la va legal y reglamentaria.

Por otra parte se requiere una reforma al sistema de administracin de justicia que garantice, de manera plena, la independencia
del poder judicial frente a los dems poderes, as como la imparcialidad de los jueces en las resoluciones judiciales; esto significa
un cambio profundo en los sistemas de nombramientos de jueces y magistrados, la separacin de las funciones judiciales y
administrativas, el establecimiento de la carrera judicial para todo el poder judicial y los sistemas de control que permitan la
sancin adecuada de los jueces y magistrados; y la depuracin permanente como una poltica sistemtica del poder judicial.

Tambin se necesita, mediante la reforma constitucional, consolidar la autonoma del Ministerio Pblico, eliminar la
discrecionalidad en el nombramiento y la remocin de la fiscala general, fortalecer la funcin de persecucin e investigacin
criminal y blindarla contra toda influencia poltica y corporativa, de las cuales ha sido vctima la institucin fiscal. Desde
esta perspectiva hace falta cambiar el sistema de nombramiento de la fiscala general y hacerla compatible con un sistema de
independencia judicial que garantice la plena autonoma en la persecucin penal.

Finalmente, en materia de seguridad, la reforma constitucional debera abordar una plena diferenciacin entre las funciones
de seguridad a cargo de la Polica Nacional Civil y las del ejrcito; consideramos importante la incorporacin de un apartado
especfico en materia de seguridad que regule las funciones de la PNC y desarrolle, como lo plantearon los Acuerdos de Paz, la
redefinicin de las funciones del ejrcito, principalmente para las tareas de seguridad externa y defensa de la soberana.

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 III. SISTEMA DE ADMINISTRACIN DE JUSTICIA

1. ORGANISMO JUDICIAL
Marco Antonio Canteo

Continuando con la misma tendencia anterior, consideramos que las reformas constitucionales propuestas en materia de poder
judicial son insuficientes y no permiten visualizar cambios significativos en el sistema de justicia; incluso implicaran mayores
costos que beneficios. A nuestro juicio, hay dos carencias significativas en las propuestas presentadas: la primera, una ausencia
importante de reformas profundas en el sistema de independencia judicial; y la segunda, la ausencia de un sistema de justicia
que sea el reflejo de la diversidad cultural. Por lo anterior, como mnimo, una reforma constitucional en Guatemala debera
llevar aparejado el reconocimiento de la diversidad cultural y de las distintas formas de administracin de justicia de los pueblos
indgenas: pluralismo jurdico.

La independencia judicial constituye uno de los pilares del Estado de Derecho, y est relacionado con el principio de divisin
de poderes. Sin embargo, las fuentes de legitimacin del poder judicial y de los otros poderes del Estado son axiolgicamente
distintos por una razn fundamental: la garanta de los derechos fundamentales del ciudadano y el control de legalidad sobre
los poderes pblicos, que legitiman la jurisdiccin, no pueden estar condicionados por ningn poder estatal, as su fuente de
legitimacin provenga de autoridad democrtica y expresin de la mayora o de la unanimidad de los asociados (Ferrajoli,
2008:214).

Lo anterior es la base axiolgica fundamental para erigir y legitimar la independencia judicial respecto de cualquier poder
representativo de mayoras. Por ello, cuando el nombramiento de jueces y magistrados queda supeditado a los otros poderes
pblicos y no existe una plena conciencia sobre las fuentes de legitimacin del poder judicial y su respectiva independencia, se
pone en grave riesgo la mxima: Que la independencia del poder judicial constituye un derecho que se configura para garantizar
a la persona el acceso a la justicia en condiciones de igualdad y con las debidas garantas de imparcialidad de jueces y tribunales.

En anteriores ocasiones hemos sealado que si bien la Constitucin Poltica de la Repblica en buena medida recoge los
principios de independencia e imparcialidad judicial (artculos 203 y 205), tambin hemos indicado que el diseo constitucional
presenta serias debilidades en dicha materia, las cuales, ha nuestro juicio, no logran superar las actuales propuestas de reforma.
Recomendamos retomar los Acuerdos de Paz en esta materia2 y al menos incluir en las reformas constitucionales los siguientes
criterios:

1. Garantizar la estabilidad laboral, esto se lograra con un progresivo avance hacia un modelo vitalicio de funcin judicial,
que debera iniciar con periodos de 8 aos y, conforme las reformas se vayan consolidando, avanzar hacia la estabilidad
definitiva. Para ello se requiere no solo la reforma constitucional, sino un conjunto de reformas legales e institucionales
ausentes en este paquete de propuestas de reformas, sobre todo aquellas relacionadas a la carrera judicial, sistema disciplinario
y de evaluacin del desempeo.

2. Avanzar hacia un modelo diametralmente distinto al presente requiere superar el actual sistema de nombramiento
de magistrados y caminar hacia la conformacin de un rgano que podra ser un Consejo General de la Judicatura,
cuya conformacin debera cuidarse para no replicar los mismos vicios de la conformacin actual de las comisiones de
postulacin y que la base sea la carrera judicial. Adems, destinar un porcentaje de magistrados a la Corte Suprema de
Justicia provenientes de la carrera judicial; este nmero podra ser entre el 60 y 70%. El resto debera destinarse a abogados

2 Ver Acuerdo sobre Fortalecimiento del Poder Civil y Funcin del Ejrcito en una Sociedad Democrtica, firmada en la ciudad de Mxico el
19 de septiembre de 1999. Seccin III. Sistema de Justicia.

6
 provenientes de sectores acadmicos y de la experiencia de litigio, para que aporten y dinamicen el poder judicial y no la
corporativicen en desmedrado de la independencia judicial.

3. La separacin de funciones judiciales y administrativas, para que se supere la lgica actual de concentrar ambas funciones
tanto en la magistratura como en las judicaturas. Para ello, se requiere la conformacin de un gobierno propio del poder
judicial, que se podra traducir en un Consejo General de la Judicatura.

4. El establecimiento pleno de la carrera judicial, superando la lgica actual propia de una judicatura verticalista e inquisitorial,
donde la carrera judicial est destinada para jueces menores y los magistrados tanto de apelaciones como de la Corte
Suprema de Justicia tienen el privilegio de no ser parte de la carrera judicial.3 De esta forma, este procedimiento y requisito
abarcara a cualquier categora de jueces y permitira que los puestos de magistrados tanto de apelaciones como de la CSJ
sea mediante mrito y no meramente poltico.

5. Adicional a la independencia funcional ya desarrollada en los anteriores criterios, se debe garantizar la independencia
econmica del poder judicial. Una de las prcticas ms comunes, junto con los sistemas de nombramientos, que debilitan
la independencia judicial, es la falta de independencia econmica del poder judicial; esto muchas veces se traduce en una
deficiente asignacin constitucional presupuestaria y, otras veces, se deriva de prcticas de los otros poderes al incumplir
o disminuir deliberadamente esas asignaciones previstas. Ello provoca que los magistrados tengan que acudir a buscar
negociaciones para que al poder judicial se le asignen los montos necesarios para el funcionamiento; dicha situacin
se agrava cuando estn concentradas funciones jurisdiccionales y administrativas. Por ello, la asignacin presupuestaria
para el poder judicial debera estar establecida en un porcentaje de los ingresos del Estado que debera de acercarse a un
15%, como mnimo, del Presupuesto General de Ingresos y Egresos del Estado y con posibilidades netas de ser mayor
conforme los ingresos estatales lo permitan; adems, deberan existir consecuencias jurdicas para los responsables de estas
asignaciones en caso de incumplimiento.

Tambin queremos llamar la atencin sobre la ausencia de propuestas de reforma constitucional sobre la Corte de
Constitucionalidad, ya que, desde nuestro punto de vista, muchas de las deficiencias en materia de independencia judicial
tambin afectan al mximo tribunal constitucional del pas, principalmente aquellas derivadas del sistema de nombramiento y
designacin, que es en esencia poltico, y que afecta su independencia funcional y econmica.

La Corte de Constitucionalidad ha desempeado un papel preponderante en materia de defensa de la institucionalidad en el

pas; basta recordar la decisiva actuacin ante el golpe de Estado que intent consolidar el ex presidente Jorge Serrano Elas.
Pero, tambin ha demostrado, durante su historia, que muchas veces las decisiones adoptadas demuestran influencia excesiva
de carcter poltico y coyuntural, tal y como ha sucedido en las resoluciones en materia de jurisdiccin universal y en materia
de derechos humanos, etc.; esto demuestra la necesidad de tener presente que toda reforma al sistema de independencia judicial
debe contemplar tambin a la Corte de Constitucionalidad y reducir las posibilidades de influencias indebidas de cualquier
ndole; as se coadyuvar en reforzar el rgimen constitucional que requiere el pas.

Finalmente queremos hacer hincapi en la necesidad de una reforma constitucional en materia de independencia judicial
que sea reflexionada y atendida desde la naturaleza constitucional de la judicatura y desde la perspectiva de las fuentes de
legitimacin del poder judicial; esto no implica la falta de comprensin del carcter poltico que tiene la funcin judicial,
pero s su entendimiento desde una perspectiva distinta, es decir, que los jueces desde el ejercicio del poder concedido por la
Constitucin, con cada resolucin en clave de independencia e imparcialidad configuran la democracia y consolidan la vigencia
de los derechos humanos.

3 Ver propuesta de reforma constitucional en anlisis, articulo 208 penltimo prrafo: la carrera judicial abarca desde la judicatura de paz hasta
la magistratura de la corte de apelaciones.

7
 2. PLURALISMO JURDICO
Mario valos Quispal, Ana-Isabel Braconnier de Len y Gary Estrada

El monismo jurdico sigue dominando nuestras concepciones culturales en el plano jurdico y

poltico. La idea de que debe existir un slo sistema jurdico y poltico centralizado y jerarquizado
por cada Estado determina la manera como entendemos la soberana y el ordenamiento jurdico Ponentes de la Opinin so-
del pas.4 Estas concepciones hacen que una buena parte de los juristas estn convencidos que bre Reformas a la Constitu-
dentro del Estado debe existir, nicamente, un ente soberano indivisible con poder creador de cin Poltica de la Repblica
de Guatemala: Lic. Marco
derecho y como nica fuente del poder poltico. Adems, que las normas jurdicas expedidas por Antonio Canteo (derecha),
este soberano deben tener un carcter general y abstracto y, en todo caso, constituir un sistema Director Ejecutivo ICCPG;
claramente estratificado y coherente (Ariza, 2007:02). Sin embargo, la realidad en Guatemala es Lic. Oswaldo Samayoa (iz-
otra, el Estado no es el nico centro productor de normas jurdicas y el nico legitimado para quierda), Director de Inci-
dencia ICCPG. 7 de marzo
impartir justicia; tambin estn, y lo hacen legtimamente, los grupos sociales diferentes al Estado, de 2012, Saln del Pueblo,
es decir, los pueblos indgenas.5 Congreso de la Repblica.

Este pluralismo jurdico es diferente al que puede entenderse a partir de la diversidad de instituciones, procedimientos y
formas de administrar justicia ya sea desde el mismo Estado o a travs de rganos internacionales; es un pluralismo que
necesariamente debe entenderse en funcin de la diversidad cultural del pas y, consecuentemente, con las formas propias de
resolucin de conflictos (Sieder, 2002:09). Por ello, al hablar de reforma constitucional en Guatemala, el pluralismo jurdico
debe partir de un reconocimiento expreso de la diversidad cultural y del sistema de justicia propio de los pueblos indgenas
y, en todo caso, del establecimiento de los mecanismos de coordinacin entre ambos sistemas: en tanto no se reconozca la
diversidad cultural del pas y se incorpore a la legalidad y la prctica cotidiana los derechos de los pueblos indgenas, difcilmente
se podr hablar de una democracia real (Condore, 2007:84). En otras palabras, si la democracia guatemalteca la poliarqua,
utilizando el trmino de Robert Dahl,6 quiere reconocerse en la soberana de todos los guatemaltecos, entonces debe,
necesariamente, reconocer la diferencia que representan los pueblos indgenas y, adems, identificarse con sus intereses,
atendiendo la regla de las mayoras.7

Este reconocimiento de la diversidad cultural y consecuentemente del sistema de justicia de los pueblos indgenas no es casual,
es un compromiso especfico de los Acuerdos de Paz, particularmente del Acuerdo sobre Identidad y Derechos de los Pueblos
Indgenas (AIDPI)8 y, adems, un postulado fundamental del Convenio 169 de la OIT sobre Pueblos Indgenas y Tribales en
Pases Independientes.9 Como se puede vislumbrar transversalmente en ambos instrumentos, se tiene como punto de partida

4 El monismo jurdico liberal fue articulado de manera paradigmtica por tres autores centrales en la teora poltica y jurdica moderna. Por
un lado, y como parte de la tradicin contractualista, encontramos a Hobbes y a Locke; por el otro, y como parte de la tradicin positivista,
encontramos a Kelsen (Ariza, 2007:03).
5 Por pueblos indgenas deben entenderse: el pueblo maya, el garfuna y xinca. Oficialmente, se reconoce en el pas la existencia de 22 comunidades
lingsticas de origen maya: Achi, Akateko, Awakateko, Chorti, Chuj, Itza, Ixil, Jakalteco, Kaqchikel, Kiche, Mam, Mopan, Poqomam,
Poqomchi, Qanjobal, Qeqchi, Sakapulteko, Sipakapense, Tektiteko, Tzutujil, Chachilteko y Uspanteko; y, adems, la Comunidad
Lingstica Xinca, de origen Nhuatl y la Garfuna, de origen afroamericana.
6 Robert Dahl define poliarqua como la democracia real existente en un determinado Estado.
7 Ello en virtud que la democracia tiene como principio fundamental abrir canales de participacin social en la conduccin, control y gestin
de las cuestiones pblicas.
8 El Acuerdo sobre Identidad y Derechos de los Pueblos Indgenas, firmado en Mxico, D.F. el 31 de marzo de 1995, expresa que el
reconocimiento de la identidad de los pueblos maya, xinca y garfuna es fundamental para la construccin de la unidad nacional basada
en el respeto y ejercicio de los derechos polticos, culturales, econmicos y espirituales de todos los guatemaltecos y considera que los
pueblos indgenas han sido particularmente sometidos a niveles de discriminacin de hecho, explotacin e injusticia por su origen,
cultura y lengua, y que padecen de tratos y condiciones desiguales e injustas por su condicin econmica y social.
9 El Convenio 169 de la OIT sobre Pueblos Indgenas y Tribales en Pases Independientes, de 1989, fue aceptado y ratificado por Guatemala en
1996 y es vigente desde el ao 1997. Con la ratificacin de este convenio, el Estado de Guatemala se compromete, entre otros, a adecuar su

8
el reconocimiento de la diversidad cultural como fundamento para la redefinicin de un Estado monista a uno incluyente y
plural.

Por otro lado, hablar de diversidad cultural en un reconocimiento constitucional, tambin implica hablar de otro tema por
dems importante: el acceso a la justicia de los pueblos indgenas al sistema de justicia oficial. Es importante porque el Estado,
en el marco de esta diversidad, debe garantizar los mecanismos adecuados para que toda persona indgena que decida acudir
al sistema de justicia oficial pueda resolver sus conflictos en condiciones de igualdad y sin discriminacin por razones de sexo,
raza, etnia o edad (ICCPG, 2007:37). Sobre todo porque el acceso a la justicia, adems de un derecho humano, constituye un
elemento fundamental para garantizar el derecho al desarrollo, como bien lo seala el Programa de Naciones Unidas para el
Desarrollo PNUD: la ausencia de recursos y la desproteccin de los derechos son dos carencias que se potencian, ya que si bien es
cierto que la pobreza representa una barrera para el acceso a la justicia no lo es menos que la falta de acceso a la justicia perpeta la
pobreza de quienes ven sus derechos desprotegidos (PNUD, 2005:13).

A la luz de la realidad social guatemalteca, la inclusin de la diversidad cultural en el texto constitucional es de vital importancia,
pues ello permite que se comprenda al conjunto de expresiones sociales que vivimos en el pas; por tal razn, es necesario
retomar propuestas como los planteamientos inmersos en los Acuerdos de Paz, definiendo desde un enfoque plural la realidad
guatemalteca. Es decir, se deben contemplar las propias necesidades de los pueblos indgenas y adecuarse a la realidad socio-
poltica y jurdica del pas y, en todo caso, ser una propuesta constitucional que reconozca la diversidad cosmognica y ontolgica
de Guatemala. De no ser as, se seguirn vulnerando derechos especficos de los pueblos indgenas como el de resolver sus
conflictos mediante su propio sistema de justicia, no podr garantizrseles pleno acceso a la justicia oficial mediante polticas
de pertinencia cultural y lingstica acordes a sus necesidades y en ltima instancia, como histricamente ha sucedido, se los
seguir excluyendo, marginando y discriminando.

2.1. Reconocimiento de la diversidad cultural

Una propuesta que parte del consenso social sobre la necesidad de reformar el pacto social debe ser necesariamente inclusiva y
plural. Es decir, debe partir obligatoriamente del reconocimiento y respeto de la diversidad cultural del pas y ha de tomar en
cuenta a todos los sectores involucrados y afectados, entre ellos los pueblos indgenas. Se entiende que la propuesta de reforma
se refiere a un articulado especfico de la parte orgnica de la Constitucin y que los planteamientos aqu ofrecidos se extienden,
incluso, a la parte irreformable, entindase la parte del Estado y su forma de Gobierno; sin embargo, a la luz de los derechos
humanos, no es posible que una propuesta de reforma a la parte orgnica pueda ser plural e incluyente si en la parte medular o
sustantiva entindase ncleo duro se desconoce esa pluralidad o diversidad fctica dentro del Estado.

Ciertamente, se encuentran postulados en la Constitucin y tratados internacionales tales como el referido Convenio 169
de la OIT, que reconocen la diversidad y pluralidad del pas. El artculo 66 de la Constitucin, por ejemplo, establece que
el Estado de Guatemalareconoce, respeta y promueve las formas de vida, costumbres, tradiciones y formas de organizacin social,
y el uso de idiomas de los pueblos indgenas []; el artculo 5 del Convenio 169 de la OIT, por su parte, establece que deben
reconocerse y protegerse los valores y prcticas sociales, culturales, religiosas y espirituales propios de los pueblos indgenas y deber
tomarse debidamente en consideracin la ndole de los problemas que se les plantean tanto colectiva como individualmente. Sin
embargo, buena parte de este contenido se plante desde una postura paternalista y de proteccin y no desde una postura de
reivindicacin y empoderamiento. No es casual, por ello, que en el plano del ser, de lo fctico, de las prcticas cotidianas, la
postura del Estado sea ms bien culturalista y folklrica hacia los pueblos indgenas.

Es por estas razones que se considera sumamente importante que el Estado de Guatemala reconozca adems de su libertad,
independencia y soberana, que es un Estado Plural que se fundamenta en la diversidad del pas y el pluralismo poltico,
econmico, jurdico cultural y lingstico de sus habitantes. Solo de esta forma se podr hablar de un reconocimiento expreso

legislacin a los principios, normas y mecanismos que ordena dicho Convenio; es decir, reconocer la existencia de los pueblos indgenas como
sujetos de derechos, los cuales han sido invisibilizados jurdicamente, marginados y excluidos hasta la fecha.

9
a nivel constitucional de la diversidad y pluralidad del pas y, a su vez, que la Constitucin finalmente se adapte a la realidad
jurdica-poltica del pas de la que afanosamente se habla en la propuesta de reforma presentada.

2.2. Reconocimiento del pluralismo jurdico

No existe proteccin adecuada de las minoras tnicas sino a travs del reconocimiento de la diversidad cultural. Si no
reconoce derechos diferenciados, que surgen de las propias diferencias de los pueblos indgenas, el Estado no podr
garantizar una insercin plena, que reduzca la vulnerabilidad de los grupos afectados y que les d cabida dentro de un marco
democrtico de interaccin (Ramrez, Silvina; 2002:64). Y de eso se trata el reconocimiento del pluralismo jurdico, de
llevar al plano constitucional una realidad jurdico-poltica; en primer lugar, en cumplimiento del Convenio 169 de la OIT
y los Acuerdos de Paz y, en segundo, como respuesta a las exigencias sociopolticas de un Estado plural pero histricamente
racista, discriminador y excluyente. En todo caso, no se trata de crear nuevos derechos, sino ms bien de reconocer los ya
existentes a nivel constitucional.

As, el reconocimiento debe ir en la lnea de incorporar en la parte correspondiente a las disposiciones generales del Organismo
Judicial, un artculo que establezca que los pueblos indgenas podrn ejercer sus funciones jurisdicciones y de competencia a
travs de sus propias autoridades y mediante sus propios principios, valores culturales, normas y procedimientos. Y, adems,
en lo posible, incluir los fundamentos filosficos y los mbitos de aplicacin; entindase, la competencia personal, material y
territorial.

Ahora bien, este reconocimiento implica, obligatoriamente, la reforma del artculo 203 de la Constitucin y, lgicamente, la
incorporacin de una norma especfica que regule lo relacionado con las pautas de coordinacin. Es decir, por un lado este
artculo debe cambiar su corpus normativo en cuanto a que () La funcin jurisdiccional se ejerce, con exclusividad absoluta,
por la Corte Suprema de Justicia y por los dems tribunales que la ley establezca, y que ninguna otra autoridad podr intervenir
en la administracin de justicia; a una que establezca que la funcin jurisdiccional se ejerce tanto por la Corte Suprema
de Justicia y dems tribunales como por las autoridades propias del sistema de justicia de los pueblos indgenas;
y, del mismo modo, que incorpore que la administracin de justicia se sustenta en los principios de pluralismo jurdico,
interculturalidad y equidad, adems de los de independencia, imparcialidad, seguridad jurdica, publicidad, probidad,
celeridad, gratuidad, etc.

En cuanto a las pautas de coordinacin es necesario partir de que se establezca una norma que busque el fortalecimiento del
sistema de justicia de los pueblos indgenas como condicin necesaria para la coordinacin. Pues no puede haber coordinacin
mientras subsistan condiciones de desigualdad. En ese sentido, la propuesta es que se incorpore constitucionalmente que
el Estado debe promover y fortalecer el sistema de justicia de los pueblos indgenas; y, adems, que se crear una ley
especfica que determinar los mecanismos de coordinacin entre el sistema de justicia oficial y el de los pueblos
indgenas. Ley que, en ltima instancia, debe buscar la cooperacin entre todas las jurisdicciones constitucionalmente
reconocidas.

2.3. Acceso de los pueblos indgenas al sistema de justicia oficial

En cuanto al acceso de los pueblos indgenas al sistema de justicia oficial, es importante resaltar que este se ha convertido, en
los ltimos aos, en un tema central en cuanto al anlisis de los sistemas de justicia (PNUD, 2005). Esto se da porque al ser
el mismo un servicio pblico central para el ciudadano y sobre todo una obligacin del Estado el tema pasa no solo por
las dificultades que se presentan a los usuarios indgenas que requieren los servicios de la administracin de justicia oficial
y la consecuente criminalizacin, por parte del Estado, de algunas demandas de los pueblos indgenas, sino a su vez en la
importancia que est incluido en las agendas pblicas encaminadas a definir e implementar polticas pblicas.

Este tema ha sido objeto de especial inters principalmente por las graves vulneraciones a los derechos humanos a las que
han sido sometidos los pueblos indgenas como colectivo, y tambin en su situacin de sujetos individuales y las pocas o
imperfectas respuestas que les brindan los aparatos de justicia del Estado.

10
Tradicionalmente se ha entendido el acceso a la justicia como el acceso a la jurisdiccin o a los tribunales de justicia; sin
embargo, en la actualidad10 el acceso debe contemplar no solo la jurisdiccin oficial y posibles respuestas administrativas cuya
funcin esencial es la proteccin de los derechos fundamentales de los ciudadanos, tambin debe procurar los mecanismos
alternativos de resolucin de conflictos que hacen ms accesible la justicia a las mayoras por razones econmicas y el
derecho indgena orientado a facilitar el acceso de los pueblos indgenas a un sistema de justicia acorde a su marco cultural
(CNSAFJ11, 2007:14). De ah la importancia de reconocer la diversidad cultural y consecuentemente el pluralismo jurdico.

Es por ello que la propuesta de reforma presentada por la USAC, URL y ASIES no contempla la aplicacin de justicia
pronta y cumplida, que implica que los titulares de derechos obtengan una resolucin justa a sus pretensiones, en un plazo
razonable, de manera imparcial y conforme a los criterios y procedimientos estipulados por la ley; tampoco contempla la
obligacin del Estado de proteger y garantizar el ejercicio de derechos de las personas como titulares de derechos, en
igualdad de condiciones y sin discriminacin por razones de sexo, raza, etnia, edad, ideologa poltica y creencia religiosa,
particularmente cuando estos titulares corresponden a los pueblos indgenas.

Al buscar realizar una reforma constitucional integral se debe contemplar la modificacin dentro del contexto plural, lo cual
no slo abarca el anlisis del sistema de justicia, sino los postulados sustantivos en la generacin equitativa de las relaciones
sociales normativas; por lo anterior es importante notar que la propuesta de reforma constitucional presentada no cumple con
dichos requisitos, llegando a ser una reforma no terminada y que dejara en las mismas condiciones de exclusin a los pueblos
indgenas.

3. MINISTERIO PBLICO
Oswaldo Samayoa

Cuando existe la decisin poltica de realizar un proceso de cambios en el sistema de justicia penal se deben tener presentes
varios niveles. No se trata nicamente de crear, suplir o modificar la legislacin sustantiva y procesal, pues se requiere tambin
de introducir nuevas y distintas prcticas que permitan superar las deficientes normativas y las viejas tradiciones.

Por otra parte, el sistema de justicia penal forma parte esencial del conjunto de mecanismos coactivos del Estado para el ejercicio
del poder. Su utilizacin adquiere durante el transcurso de la historia en sus distintos momentos coyunturales, una diversidad de
finalidades, desde el control ciudadano y la orientacin propiamente dicha de instrumentos de represin poltica (Ramrez Garca;
2009:346). Por ello, el cambio en el sistema de justicia penal tambin debe afectar, desde una visin estratgica, el papel que
juegan los actores externos, especialmente aquellos que ostentan el ejercicio del poder. Esto va ms all del principio de divisin
de funciones dentro del sistema de justicia, pensando en entes externos al mismo; lo cual tiene relacin con la forma como los
rganos del poder influyen en los mecanismos de nombramiento y seleccin de aquellos que tienen a su cargo la persecucin
penal.

Derivado de lo anterior, es posible afirmar que [e]sta misma visin estratgica es la que ha llevado a tomar conciencia de que
las nuevas legislaciones deben estar acompaadas de mltiples acciones concurrentes (Binder, 2004:346). De ah que haya sido
necesario transformar el sistema inquisitivo, vigente en Guatemala hasta el ao 1994, y todo su sistema vertical, secreto y
solemne. Tambin hay que ocuparse por transformar el modelo de seleccin y nombramiento de la Fiscala General de la
Repblica, pues el modelo inquisitorial en el cual predomina la identidad corporativa, el secretismo y la excesiva formalizacin
de los actos de gobierno, se replica en el modelo de Comisin de Postulacin; lo anterior se evidencia sobre todo en las prcticas
de enorme resistencia a la transparencia y a la influencia negativa del poder poltico. Es decir, el avance hacia un sistema
democrtico en el ejercicio del poder, debe orientar para que la reforma del sistema de justicia penal tambin considere una

10 En Guatemala a partir de la firma de los Acuerdos de Paz.

11 Comisin Nacional para el Seguimiento y Apoyo al Fortalecimiento de la Justicia.

11
visin compleja, si se quiere, de cambios profundos en la designacin de los funcionarios a cargo de la persecucin penal y del
juzgamiento.

Esta visin ha sido un giro muy importante en la tradicional visin republicana que pretenda imponer los cambios por la fuerza
misma de los ideales, por el valor de la razn de ellos o por la honestidad y moralidad de sus lderes. Cambiar el funcionamiento del
sistema de justicia penal implica cambiar interacciones de poder y ello, nos guste o no [], tiene su lgica, sus tiempos, sus formas y
sus batallas (Binder, 2004:23).

La propuesta de reforma constitucional, no presenta cambios sustanciales para fortalecer la autonoma del Ministerio Pblico
y la persecucin penal en el pas; contrariamente a lo que se requiere, mantiene la visin tradicional en el nombramiento de la
Fiscala General, a travs del modelo de Comisin de Postulacin, hacindola mucho ms reducida en cuanto a sus miembros,
pero no transformando el sistema de nombramiento y remocin por parte del Presidente de la Repblica. Por lo que no hace
un planteamiento acorde a una transformacin real de la problemtica, que hasta la fecha presenta este modelo.

En referencia al reconocimiento constitucional de la carrera fiscal, debe observarse que esta no puede atender a la expresin
simple de reconocerle y enumerarle cada una de sus fases. Se corre el riesgo que, de ser as, simplemente se est reproduciendo
lo que una norma ordinaria seguramente contendr. La norma constitucional debera, en el hecho de incorporar en su texto el
reconocimiento de la carrera fiscal, establecer cules son aquellos principios sobre los que se sustenta, su objeto y sus finalidades.

En conclusin, desde nuestra perspectiva, la propuesta de reforma en materia de Ministerio Pblico no satisface las necesidades
actuales que requiere una persecucin penal autnoma y orientada a los verdaderos intereses generales del pas.

12
 IV. DEFENSA LEGAL GRATUITA.

David Augusto Dvila

El derecho de defensa se encuentra incorporado en la Constitucin Poltica de la Repblica, artculo 12:la defensa de la persona
y sus derechos son inviolables []. Es por ello que el mismo est intrnsecamente ligado a la garanta de acceso a la justicia y al
debido proceso. Su afectacin o la falta de aseguramiento en el goce del mismo produce violacin a alguno de estos derechos o
garantas y de alguna manera deja en entredicho el mismo Estado de derecho.

De igual manera, el derecho de defensa es un derecho fundamental que se encuentra incorporado en los instrumentos
internacionales de derechos humanos, los cuales son de obligatorio cumplimiento para los Estados en caso de ser ratificados. A
este respecto, la Declaracin Universal de Derechos Humanos, en su artculo 3, consagra el acceso a la justicia sin discriminacin;
y el artculo 11.1 refiere que toda persona acusada de delito tiene derecho a que se le aseguren las garantas necesarias para su
defensa. A su vez, el Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos, en su artculo 14 b, contempla que para los acusados
penalmente y como garanta mnima, estos puedan disponer del tiempo y de los medios adecuados para la preparacin de su
defensa y a comunicarse con un defensor de su eleccin, o a que se le nombre un defensor de oficio, gratuitamente si careciera
de medios suficientes para pagarlo.

La Convencin Americana sobre Derechos Humanos, en su artculo 8.2.d reconoce que toda persona tiene derecho, en plena
igualdad, a ciertas garantas mnimas, entre estas, el derecho de defenderse en proceso penal personalmente o ser asistido por un
defensor de su eleccin y de comunicarse libre y privadamente con su defensor. Al igual, en el artculo 8.2.e se refiere al derecho
irrenunciable de ser asistido por un defensor proporcionado por el Estado, remunerado o no, segn la legislacin interna, si el
inculpado no se defendiere por s mismo ni nombrare defensor dentro del plazo establecido por la ley.

Derivado de lo anterior, tanto el Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos como la Convencin Americana de
Derechos Humanos contemplan, en sus artculos 14 y 8 respectivamente, las garantas judiciales orientadas al proceso penal.
Estas deben interpretarse en forma amplia, puesto que dichas garantas operan para cualquier tipo de procedimiento donde est
en juego cualquier otro derecho igualmente fundamental.

En el mbito del derecho internacional, sealado por los instrumentos internacionales de derechos humanos, se impone al
Estado el deber de respetar y garantizar los derechos reconocidos en los mismos, lo cual lleva consigo la obligacin de adecuar
sus legislaciones internas y adoptar todas aquellas polticas necesarias para facilitar su ejercicio y disfrute.

La asistencia jurdica letrada reconocida en los tratados internacionales de derechos humanos plantea la obligacin estatal
de brindar la intervencin de un abogado para asistir o representar a una persona en el marco de un conflicto judicial; esta
provisin debe ser idnea y efectiva. En caso de procesos penales, su asignacin es obligatoria independientemente si la persona
tiene los medios o no para pagarse un abogado particular. En los casos civiles y comerciales regularmente se establecen requisitos
previos como lo es la determinacin de la falta de recursos para costear una defensa tcnica.

Al respecto, la Comisin Interamericana de Derechos Humanos (CIDH o Comisin), en el prrafo No. 5, del informe El
acceso a la justicia como garanta de los derechos econmicos, sociales y culturales. Estudio de los ESTNDARES fijados por
el Sistema Interamericano de Derechos Humanos (CIDH, 2007:01) refiere lo siguiente:

Un primer aspecto del derecho de acceder a la justicia en materia de derechos sociales es la existencia de obstculos econmicos o
financieros en el acceso a los tribunales y el alcance de la obligacin positiva del Estado de removerlos para garantizar un efectivo
derecho a ser odo por un tribunal. De esta manera, numerosas cuestiones vinculadas con el efectivo acceso a la justicia como la
disponibilidad de la defensa pblica gratuita para las personas sin recursos y los costos del proceso resultan asuntos de inestimable valor
instrumental para la exigibilidad de los derechos econmicos, sociales y culturales. En este sentido, es comn que la desigual situacin

13
econmica o social de los litigantes se refleje en una desigual posibilidad de defensa en juicio. Al respecto, el SIDH ha establecido la
obligacin de remover aquellos obstculos en el acceso a la justicia que tengan origen en la posicin econmica de las personas. Tanto
la Corte Interamericana como la CIDH han fijado la obligacin de proveer en ciertas circunstancias servicios jurdicos gratuitos a
las personas sin recursos, a fin de evitar la vulneracin de su derecho a las garantas judiciales y a la proteccin judicial efectiva. Con
esto en miras, la Comisin Interamericana ha identificado algunos criterios para la determinacin de la procedencia de la asistencia
legal gratuita en los casos concretos, estos son: a) la disponibilidad de recursos por parte de la persona afectada; b) la complejidad de
las cuestiones involucradas en el caso y c) la importancia de los derechos afectados.

Como se deslinda del prrafo anterior, el Sistema Interamericano (aludido como SIDH) ya ha avanzado en la discusin y ha
establecido estndares para la proteccin y garanta del derecho de defensa y cmo el mismo debera establecerse o adecuarse a
nivel interno. Para el caso de Guatemala actualmente existe la Defensa Pblica Penal, instituto que se encarga de la defensa de
las personas sujetas a un proceso en esta materia y tambin de representar a vctimas de violencia intrafamiliar; sin embargo,
derivado de la realidad nacional, se hace necesario avanzar hacia el aseguramiento del acceso a la justicia en materia de derechos
econmico-sociales. Esto hace necesario que el Estado pueda asegurar su defensa gratuita en la bsqueda de justicia y de una
reparacin adecuada.

A su vez, dicho informe de la CIDH refiere en su prrafo No. 7 lo siguiente:

[]la CIDH ha determinado que ciertas acciones judiciales requieren necesariamente de asistencia jurdica gratuita para
su interposicin y seguimiento. As, la Comisin Interamericana ha entendido que la complejidad tcnica de ciertas acciones
constitucionales, establece la obligacin de proporcionar asistencia legal gratuita para su efectiva promocin. A su vez, el SIDH ha
comenzado a identificar situaciones estructurales de desigualdad que restringen el acceso a la justicia a determinados sectores de la
sociedad. En estos casos, la CIDH ha destacado la obligacin estatal de proveer servicios legales gratuitos y de reforzar los dispositivos
comunitarios al efecto, a fin de facilitar a estos sectores sociales en situacin de desventaja y desigualdad, el acceso a instancias judiciales
de proteccin, y a informacin adecuada sobre los derechos que poseen y los recursos judiciales disponibles para su tutela.

Derivado de lo anterior, podemos afirmar que si bien en un proceso de reforma constitucional es fundamental incorporar la
garanta de gratuidad en el derecho de defensa, en el caso de Guatemala, no basta con incorporar un artculo cuya redaccin sea:
las leyes regularn el derecho a la asistencia legal gratuita[]; esta situacin no asegura una defensa tcnica efectiva y gratuita,
no incorpora los estndares internacionales que ya el Sistema Interamericano y los instrumentos internacionales han
desarrollado ampliamente.

Por otra parte, la propuesta no establece con claridad quin pueda ser la institucin que se encargue de la defensa legal gratuita,
puesto que la Defensa Pblica Penal en la actualidad se ve imposibilitada de poder representar efectivamente a todas las personas
que estn bajo un proceso en esta materia. Igualmente importante a definir es el mbito de cobertura que tendr el servicio
brindado; si cubrir todas o slo algunas de las materias, si se va a circunscribir nicamente a la fase judicial, si se tomara en
cuenta la etapa administrativa, segn sea el caso, e inclusive lo referente a la posibilidad de que un caso pueda llegar a un litigio
a nivel internacional. Por lo tanto, hay que tomar en consideracin que no se trata nicamente de garantizar el derecho a travs
de su establecimiento a nivel constitucional, sino tambin debe cumplirse con todas las exigencias de una defensa legal gratuita
efectiva, que tome en consideracin las garantas mnimas que deben respetarse para no soslayar lo establecido en los pactos y
convenios internacionales.

14
 V. INCORPORACIN DE LA POLICA NACIONAL CIVIL.

Oswaldo Samayoa y Ernesto Archila

El principio general que determina que slo el Estado tiene el derecho de recurrir a la fuerza para alcanzar sus objetivos, ha sido
visto desde distintos enfoques, segn condiciones internas y externas que rodean al pas en un momento histrico determinado.
La fuerza desde el Estado responde a la visin de la prctica poltica provenientes desde el poder, puede ser autoritaria o bien
puede ser democrtica.

La concepcin autoritaria de la utilizacin de la fuerza funda la construccin de polticas de seguridad pblica a partir del
irracional uso de la violencia y la represin. Es decir, prioriza la utilizacin de personal policial y militar como estrategia de
seguridad, no prioriza la utilizacin de polticas preventivas, cuyas bases seran la profundizacin de polticas democrticas
para la generacin de la inclusin social, adems de polticas econmicas tendentes a la reduccin de la pobreza y a alcanzar la
igualdad. En Guatemala, la concepcin autoritaria de la utilizacin de la fuerza se fortaleci con la visin represiva surgida en
la contrarrevolucin de 1954. Es decir, adems de utilizarse la violencia desde el Estado, de forma irracional, esta adquiere una
funcin en tareas de control poltico a los opositores del rgimen.

Este nuevo rasgo subsumi la seguridad pblica a los preceptos de la tesis de la seguridad nacional, elemento terico que da
fundamentacin a la poltica de Estado[] (WSSP, 2002:12). Esta concepcin marc a la sociedad guatemalteca, an ahora, a
estar sujeta a la participacin del ejrcito en la definicin de estrategias, polticas y tcticas sobre seguridad ciudadana, haciendo
inviable una discusin sobre modelos polticos de seguridad basados en la prevencin y en polticas de desarrollo social. Con la
vigencia de la Constitucin Poltica de la Repblica de Guatemala, de 1985, la tendencia en materia de seguridad responda al
abandono del modelo autoritario y la construccin de un modelo democrtico, pero esto era improbable por la persistencia de
un conflicto armado interno, que mantena el modelo autoritario.

As, la discusin sobre el modelo de seguridad, a partir de la vigencia de la actual Constitucin, exige que en su configuracin
y formulacin, observe que [e]l Estado de Guatemala se organiza para proteger a la persona y a la familia, su fin supremo es la
realizacin del bien comn. Es deber del Estado garantizarle a los habitantes de la Repblica, la vida, la libertad, la justicia, la
seguridad, la paz y el desarrollo integral de la persona.12 Por lo cual, la funcin de la seguridad se vincula con la seguridad humana
y rompe con el elemento terico de seguridad nacional.

En consecuencia, a partir de este enfoque[] el objeto de la seguridad ya no es el Estado, sino la persona humana concebida de manera
integral. El orden poltico se caracteriza por la aspiracin democrtica, eliminando su carcter autoritario. La institucionalidad de la
seguridad se resuelve en el marco del Estado democrtico de derecho. La agenda de seguridad del Estado se ampla e incorpora otras
temticas adems de la defensa (Rosada-Granados; 2003:31).

De tal cuenta, la visin democrtica de la seguridad se funda en []el bienestar, la prosperidad, la felicidad de los individuos
tomados uno por uno, y no solamente la potencia del Estado; el derecho de resistencia a la leyes injustas, y no solo el deber de obediencia;
la articulacin de la sociedad poltica en partes incluso contrapuestas, y no solo su unidad compacta; la divisin y contraposicin
vertical y horizontal de los diferentes centros de poder y no nicamente el poder en su concentracin y centralizacin; el mrito de un
gobierno debe buscarse ms en la cantidad de los derechos que goza el individuo que en la medida de los poderes de los gobernantes
(Bobbio, 2002:84).

Al reconocer estos preceptos, los Acuerdos de Paz expresan que la seguridad es un concepto amplio que no se limita a la
proteccin de la persona contra las amenazas armadas externas a cargo del ejrcito o a la proteccin contra las amenazas al
orden pblico y la seguridad interna a cargo de la Polica Nacional Civil. El conjunto de los acuerdos de paz plantea que la

12 Artculos 1 y 2 de la Constitucin Poltica de la Repblica de Guatemala.

15
paz firme y duradera requiere del respeto de los derechos humanos y del carcter multitnico, pluricultural y multilinge de la
Nacin guatemalteca; el desarrollo econmico del pas con justicia social, la participacin social, la conciliacin de intereses y
el fortalecimiento de la institucionalidad democrtica.13

De tal cuenta, Guatemala an se encuentra transitando desde un modelo autoritario hacia un sistema de seguridad pblica a
cargo de un Estado democrtico, el cual debera orientar la construccin de polticas de seguridad ciudadana que privilegien
los mecanismos de prevencin y participacin y no confundirse ni sobreponerse legal y prcticamente a la poltica criminal.
Tambin debe incluir nuevos riesgos y vulnerabilidades que observan lo econmico, lo social, lo ambiental, entre otros.

Habiendo clarificado que la seguridad ciudadana es un concepto integral, ligado al desarrollo de la persona en la sociedad,
pero especialmente referido a la prevencin, recomendamos que las reformas constitucionales y cualquier otra iniciativa legal o
institucional no confunda dos mbitos que si bien pueden ser complementarios deben tener espacios propios para no generar
duplicidad de funciones y recursos; lo primordial es evitar posibles injerencias o arbitrariedades a los derechos de las personas
derivados de intervenciones de seguridad con poco control cientfico, jurdico y poltico.14

Pasando al plano de las estrategias de la poltica criminal, debe advertirse que no toda conducta negativa es traducida en delito
si sta no amenaza los fundamentos de la integracin de un orden, el ejercicio de los derechos fundamentales de los dems y no se
aprecia beneficio social alguno con la aplicacin del castigo (ILANUD, 2000:2). Desde esta perspectiva, el aseguramiento de
un determinado orden, en el mbito del estado de derecho, es un orden democrtico, un orden que permite un nivel de
participacin en cuanto a su construccin de alcances y lmites y, sobre todo, un orden basado en el aseguramiento y disfrute
de los derechos humanos. Por ello, en el Estado de derecho, el aseguramiento del orden pblico se traduce ms en concreto en
la proteccin del bien jurdico seguridad ciudadana, pero referido a los derechos humanos de cada uno de los miembros de la
comunidad y/o sociedad y no como un fin en s mismo; esta perspectiva es posible construirla, con mucha nitidez, desde una
poltica criminal democrtica, con lmites infranqueables provenientes de principios constitucionales.15

De tal cuenta, la institucin a la que se le encomienda la funcin de intermediar en los requerimientos de seguridad ciudadana
y acciones de prevencin, debe responder a principios fundamentales y criterios doctrinarios que permitan garantizar el efectivo
ejercicio de los derechos humanos para cada ciudadano. Esta funcin, delegada en el Ejrcito bajo el elemento terico de
seguridad nacional, es redefinida en la concepcin de la seguridad ciudadana a una institucin policial de carcter civil. De
ah que el Acuerdo sobre Fortalecimiento del Poder Civil y Funcin del Ejrcito en una Sociedad Democrtica en adelante
AFPC, declara impostergable la restructuracin de las fuerzas policiales existentes en el pas en una sola Polica Nacional Civil,
que tendr a su cargo el orden pblico y la seguridad interna, bajo estricto apego a los derechos humanos y la profesionalizacin
de la institucin mediante una Academia de la Polica, la cual deber orientar la carrera policial.

Es decir, los principios sobre los cuales descansa el modelo de polica para Guatemala son: su carcter civil, el respeto de los
derechos humanos y profesional. Las caractersticas de esta implican como mnimo: desmilitarizacin del aparato de seguridad
y construccin del carcter civil de las instituciones; priorizacin de actividades que atiendan la prevencin del delito, vista sta como
un conjunto de actividades tendientes a reducir el hecho delictivo, ms que a contenerlo; concrecin de espacios de participacin
ciudadana, para que el actuar policial se oriente y se rija acorde a las necesidades de la poblacin; descentralizacin y desconcentracin
de las decisiones y recursos, para que el actuar policial se oriente en funcin de los intereses de las comunidades (WSSP, 2002b:47).

En cuanto a las funciones de la institucin policial es necesario decir que van ms all del orden pblico y la seguridad interna.
Su carcter es eminentemente preventivo, pudiendo desarrollar otras funciones, pero que al no ser administradas correctamente
pueden generar un aparato inefectivo. La discusin, se plantea en relacin a lo que el AFPC refiere en cuanto a que es funcin

13 Es importante ver el Acuerdo sobre Fortalecimiento del Poder Civil y Funcin del Ejrcito en una Sociedad Democrtica, particularmente en
este tema el punto nmero 18. Acuerdos de Paz de 1996.
14 Este punto ha sido tratado en mltiples ocasiones (en seminarios y peritajes) por Marco Antonio Canteo, Director Ejecutivo del ICCPG.
15 d.

16
de esta polica nica investigar y combatir el delito. La naturaleza investigativa es policial, pero es distinto decir que esta es
exclusiva de la Polica Nacional Civil; por tanto, al establecer con claridad su naturaleza, lo fundamental es permitir que la
misma no se confunda con otras tareas de persecucin penal y con tareas de seguridad, sino la actividad policial de investigar
debe ser vista en primer lugar como parte de todo un sistema llamado poltica de investigacin criminal y, en segundo lugar,
como parte de una poltica ms global llamada poltica criminal para responder con eficacia al crimen.

La discusin al respecto, no puede agotarse definiendo que la polica, cuya naturaleza es la intermediacin de conflictos para
el efectivo ejercicio de los derechos fundamentales y acciones de prevencin, sea tambin la encargada de investigar actos
delictivos. Esta funcin del sistema de justicia penal, puede requerir en un momento histrico determinado de una polica de
investigacin criminal, cuyos principios y caractersticas son distintos.

Adems, el combate al delito no es naturalmente funcin de la poltica de seguridad sino de la poltica criminal de un Estado, la
cual, desde nuestra perspectiva acadmica, engloba la poltica de seguridad, ya que las respuestas al delito pueden ser preventivas
y reactivas. En este sentido, hemos avanzado hacia una concepcin ampla de la poltica criminal, para la cual la prevencin
trasciende el mbito puramente penal, para conectar con todas las formas de control social formales e informales (Ziga Rodrguez,
2001:38). As, debe tenerse presente que el conjunto de respuestas que el Estado brinda al fenmeno criminal, se enmarcan
en una respuesta cuyos lmites radican en los derechos humanos y la concepcin democrtica del Estado. Lo cual, aun cuando
dentro de la normativa policial se considere, no puede garantizarse en la prctica de esta institucin.

La afectacin al concepto de seguridad ciudadana en la iniciativa 4387 que dispone aprobar reforma a la Constitucin
Poltica de la Repblica de Guatemala.

La propuesta de reforma constitucional establece la incorporacin del artculo 250 a bajo el epgrafe de Polica Nacional
Civil, en el ttulo V Estructura y Organizacin del Estado, captulo V Ejrcito.

La propuesta de reforma constitucional determina que la direccin de la Polica Nacional Civil est a cargo del Ministerio
que tenga a su cargo la seguridad de las personas y sus bienes.

La propuesta de reforma constitucional establece las funciones de investigacin y combate a los delitos como funciones de
la Polica Nacional Civil, as como mantener el orden pblico y la paz.

Estas propuestas, no representan avance constitucional en materia del modelo de seguridad que el Estado debe adoptar desde
la vigencia de la actual Carta Magna y la firma de los Acuerdos de Paz; ms bien, representan una contradiccin al principio de
naturaleza civil del ente policial y a las caractersticas de ser preventiva, descentralizada, con niveles ptimos de desconcentracin
de las decisiones y recursos, para que el actuar policial se oriente en funcin de los intereses de las comunidades.

La iniciativa 4387, evidentemente, fundamenta gran parte de la redaccin del artculo en la propuesta proveniente de los
Acuerdos de Paz. Sin embargo, desva la intencin de aquellos cuando establece que la Polica Nacional Civil est a cargo
del Ministerio que tenga a su cargo la seguridad de las personas y sus bienes puesto que abre la posibilidad de sujetar esta fuerza
a otro rgano que tambin pueda ejercer esta funcin que, atendiendo a la ubicacin pretendida en la propuesta de reforma
constitucional, sera el Ministerio de la Defensa, cuya fuerza es el ejrcito. De esta manera quedara contravenido el principio
de ser una institucin civil separada de las fuerzas militares.

Esta propuesta escapa de observar de forma integral los Acuerdos de Paz. Si bien, estos establecen que la seguridad interna del
pas es de carcter civil, tambin establecen la redefinicin de las funciones del ejrcito en una sociedad democrtica; por lo que
la propuesta no responde a las necesidades de incorporar en la Carta Magna las funciones de las fuerzas de seguridad del pas.
No se hace adecuada diferencia entre el papel del Ejrcito como responsable del combate a las amenazas armadas externas, y
el de la polica civil, como ente a cargo de las amenazas armadas internas, el ejercicio de los derechos fundamentales de cada
ciudadano y la acciones de prevencin en coordinacin con las comunidades y sus necesidades.

17
Por lo tanto, la propuesta de reforma no solo atenta contra la determinacin que indica que la fuerza policial debe ser de
carcter civil, sino que no expresa la intencin de los Acuerdos de Paz de reformar el papel del ejrcito en la construccin del
Estado democrtico. Por lo anterior, no se garantiza el desarrollo de la concepcin de la poltica de seguridad democrtica que
site a la persona humana como su centro de atencin y, adems, no limita al rgano ejecutivo en cuanto a disponer del ejrcito
en tareas de seguridad interna.

En relacin a la tarea de combate al delito, otorgada dentro de la propuesta de reforma constitucional, debe referirse que la
reforma al sistema de justicia penal iniciada en 1992 con la aprobacin de un nuevo cdigo procesal penal y su posterior
vigencia en 1994 no es simplemente un ajuste normativo a la Constitucin Poltica de 1985. Es, tambin la inclusin de
las demandas histricas necesarias para legitimar el uso del poder punitivo dentro de lmites previamente fijados, incorpora
al sistema de justicia dentro del contexto de gestin de la conflictividad social como ultima ratio y con ello pretende una
participacin directa en el logro de la paz social. Las principales innovaciones del nuevo proceso penal, contienen: el establecimiento
de un juicio oral y pblico, con inmediacin concentracin y contradictorio; transformacin de mecanismos preparatorios del juicio,
modificando las funciones del Ministerio Pblico, ampliando la participacin de la vctima y redefiniendo el papel de la polica;
una profunda modificacin al rgimen de la accin pblica, permitiendo la reparacin de la vctima, criterios de seleccin, salidas
alternativas y frmulas conciliatorias, proponiendo una mejor solucin al conflicto; ampliacin de los derechos del imputado y creacin
de la defensa pblica penal para aquellas personas que no puedan pagar un abogado; nuevos mecanismos de control de duracin
del proceso que permita materializar una justicia pronta y cumplida; simplificacin de las frmulas y trmites del procedimiento,
acentuando el carcter adversarial y otorgando preeminencia a los problemas sustanciales antes que los mecanismos burocrticos
(Ramrez Garca, 2009:346).

En este contexto, la Polica Nacional Civil no es nica en la funcin del combate al delito, como lo enuncia la propuesta de
reforma constitucional, sino se sujeta a un marco amplio del sistema de justicia penal. El combate al delito es una funcin
propia de la poltica criminal, la cual incorpora todos los mecanismos formales e informales de respuesta al fenmeno criminal,
bajo un marco de Estado democrtico de Derecho. No considerarlo as, incluyendo este elemento dentro de las funciones de la
Polica Nacional Civil, sera contrario a los mecanismos y acciones existentes de prevencin del delito, control penal y efectiva
administracin de justicia en el marco del respeto a los derechos fundamentales.

Respecto de la funcin de la investigacin criminal debe observarse que es una funcin propia del sistema de justicia penal, cuya
responsabilidad en su direccin descansa en el ente encargado de la persecucin penal, el Ministerio Pblico. De tal cuenta,
cuando la propuesta hace referencia a la investigacin, excluye el carcter de flexibilidad que todo ente de investigacin debe
tener en la estructura del Estado. Es decir, la investigacin criminal es una actividad compleja y de alto nivel tcnico, por lo
que constantemente debe avanzar hacia un modelo especializado y separado de las tareas de prevencin policial. De ah que
incorporar como funcin, de la Polica Nacional Civil, la tarea de investigacin limita la posibilidad al Estado de crear entes
profesionales policiales, que respondan a estrategias modernas frente al avance cotidiano de las estructuras criminales. De igual
forma se estara debilitando el modelo acusatorio de procedimiento penal, el cual por su naturaleza de separacin de funciones,
requiere de entes independientes de aquellos que se dedican a la prevencin y ms cercano al ente que se dedica a la persecucin
penal.

18
 BIBLIOGRAFA

Acuerdos de Paz. Guatemala, 1996.

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