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En el contrato las partes buscan un resultado prctico, lcito, patrimonial y entre vivos. Visto
as, resulta de utilidad prctica regular el compromiso de contratar como acto inscribible ante
el Registro de Predios a fin de asegurar o proteger la celebracin del contrato definitivo y allanar
el iter entre ambos estados (compromiso y definitivo) dando publicidad al contrato con efecto
de derecho preferente sobre todo acto o derecho que se inscriba con posterioridad. Se consider
como actos inscribibles a los contratos de opcin y de compromiso de contratar, pues no se
halla razn alguna para preferir al primero y no al compromiso de contratar, tanto ms, si ste
es una categora contractual, es autnomo, puede revestir la forma de promesa unilateral o
bilateral, tiene por finalidad el aseguramiento del contrato definitivo y concibe verdadera
voluntad de celebrar el contrato final.
Si bien es cierto el contrato de opcin ha sido definido como un contrato que da vida a un
negocio jurdico bilateral, tiene una parte llamada concedente (lo cual es el optado), que es
quien emite una propuesta de contratar, que deviene de irrevocable por efecto del acuerdo de
voluntades; como tambin tiene el derecho de optar entre aceptar o no la propuesta en el plazo
determinado por las parte o por la ley.
Ya que ambos contratos ya sea el contrato de contratar tiene el mismo fin que el contrato de
opcin ambos estn ligados a un trmino definitivo.
CONTRATOS PREPARATORIOS
1. DEFINICIN
El Cdigo Civil de 1984, ha consagrado la institucin de los contratos preparatorios, como el
comn denominador de cualquier contrato que se desee celebrar en el futuro, y se reduce, en
consecuencia, a preparar y asegurar situaciones jurdicas que comprometen a las partes a la
formalizacin o ejecucin de un contrato posterior. Su funcin es de garanta para asegurar el
cumplimiento de un contrato a realizarse a futuro. Se utiliza normalmente un contrato
preparatorio cuando existen algunas dificultades de hecho o de derecho que impiden concluirlo
en el mismo acto, pero s resulta recomendable que las partes aseguren su celebracin futura.
Los contratos preparatorios pueden aplicarse a cualquier contrato, como puede ser a un mutuo,
compraventa, arrendamiento, o cualquier otro de cualquier naturaleza.
Contrato
El cual es todo acuerdo de voluntades celebrado entre dos o ms personas, y que tiene por objeto
crear, regular o extinguir obligaciones de contenido patrimonial.
2. CARACTERSTICAS FUNDAMENTALES
c. El objeto de estos contratos es que las partes se obligan a hacer un contrato definitivo a futuro.
a. Compromiso de contratar.
b. Contrato de opcin.
EL COMPROMISO DE CONTRATAR
En el compromiso de contratar, dos o ms personas se obligan a celebrar con posterioridad2, un
contrato definitivo. As lo define el Cdigo Civil en su artculo 1414:
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http://www.rodriguezvelarde.com.pe/pdf/libro2_parte1_cap9.pdf
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http://pignaciodelgado.blogspot.pe/ - Publicado 15th April 2013 por PEDRO JACKSON
IGNACIO DELGADO
1. Artculo 1414.- CONTRATO PREPARATORIO
Compromiso de contratar Por el compromiso de contratar las partes se obligan a celebrar en el futuro
un contrato definitivo.
Debe tenerse en cuenta que no se trata de un acuerdo sin efectos o que no revista ninguna
responsabilidad legal. El compromiso de contratar es un contrato y la obligacin que se genera de l,
que es la de celebrar el contrato definitivo, es plenamente exigible.
As por ejemplo, si dos personas han celebrado un compromiso de contratar en virtud del cual se
obligan a celebrar un contrato de compraventa sobre un inmueble dentro del plazo de un mes, dicha
obligacin de celebrar la compraventa es exigible legalmente, al punto que ante el incumplimiento por
alguna de las partes, la otra tendr derecho a exigir la celebracin del contrato o a dar por resuelto el
compromiso y ser indemnizado por los perjuicios que le cause tal incumplimiento. Ahora bien, para
que el compromiso de contratar sea exigible y vlido, debe contener los elementos esenciales del
contrato definitivo que se deber celebrar con posterioridad. Esto se determina en funcin del tipo de
contrato definitivo.
Por ejemplo, si el contrato definitivo es un contrato de compraventa, sus elementos esenciales estaran
conformados por el bien y el precio. Con lo cual, bastar con que las partes se hayan puesto de acuerdo
en el bien a ser vendido y el precio que se deber pagar. Todos los dems elementos, como forma de
pago, fecha y lugar de entrega del bien, ya no son esenciales, pues se regulan por normas supletorias
del Cdigo Civil y no requieren de un pacto expreso de las partes. De la misma manera, si se celebra
un compromiso de contratar para la posterior celebracin de un contrato de mutuo, el compromiso
deber establecer el monto a ser prestado. El plazo del mutuo no es un elemento esencial pues el
Cdigo Civil dispone en forma supletoria que el plazo es de treinta das3 Tampoco ser necesario
establecer si se cobrarn intereses compensatorios o moratorios, ni la tasa aplicable, pues el mismo
Cdigo establece tambin por defecto que el contrato de mutuo genera intereses y que a falta de
acuerdo, se computarn aplicando la tasa de inters legal4. Para cada caso se deber evaluar si se ha
cumplido con fijar los elementos esenciales del contrato definitivo que se desea celebrar. En cuanto al
plazo, el compromiso de contratar debe ser celebrado por un plazo determinado o determinable,
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Artculo 1656.- Plazo legal de devolucin Cuando no se ha fijado plazo para la devolucin ni ste resulta de las
circunstancias, se entiende que es de treinta das contados desde la entrega. VII informes legales instituto pacifico.
4 Artculo 1663.- Pago de intereses El mutuatario debe abonar intereses al mutuante, salvo pacto distinto. Artculo 1245.-
Pago de inters legal a falta de pacto Cuando deba pagarse inters, sin haberse fijado la tasa, el deudor debe abonar el inters
legal.
dentro del cual deber celebrarse el contrato definitivo. A falta de acuerdo sobre el plazo, el Cdigo
Civil establece que se aplicar un plazo de un ao. Originalmente, el Cdigo Civil contena una regla
distinta en cuanto al plazo del compromiso de contratar
El compromiso de contratar, y esta es la primera idea que cabe destacar sobre su concepcin,
es un contrato. Ms all de la expresin "compromiso" utilizada por el texto para designar a la
figura, el contenido de este, atendiendo a que se trata de una de las especies de los contratos
preparatorios, no puede ser otro que el del acuerdo de partes que produce efectos patrimoniales;
y este, cualquiera sea la denominacin que se le d, es un contrato.
El compromiso de contratar debe de contener, por lo menos los elementos, esenciales del
contrato definitivo.
Debe contener por lo menos, los elementos esenciales del contrato definitivo,
tales como las partes que intervendrn en ambos contratos, el objeto del
contrato, el precio, o el plazo. Otros elementos o algunos de ellos pueden faltar
y definirse en el definitivo.
Plazo del compromiso de contratar El plazo del compromiso de contratar debe ser
determinado o determinable. Si no se estableciera el plazo, ste ser de un ao.
*"El plazo del compromiso de contratar ser no mayor de un ao y cualquier exceso se reducir
a este lmite. A falta de plazo convencional rige el mximo fijado por este artculo". Elemento
esencial de la relacin obligatoria creada por el compromiso de contratar (no as del contrato
mismo), es uno que tiene naturaleza resolutoria. En consecuencia, la obligacin de celebrar el
contrato definitivo, la de cooperar mediante la aceptacin de la oferta que se reciba, resulta
exigible hasta antes del vencimiento del plazo. Una vez vencido el trmino final del plazo,
entonces, se resuelve la relacin obligatoria. Ya no cabe exigirse la celebracin del contrato
definitivo, cabe sealar que existe un defecto en la modificacin efectuada pues si bien se
cambi la disposicin contenida en el artculo antes citado, se dej sin modificacin al artculo
1417, segn el siguiente texto:
4. Artculo 1417.- RENOVACION DEL COMPROMISO
La injustificada negativa del obligado a celebrar el contrato definitivo otorga a la otra parte
alternativamente el derecho a:
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mayo 04 2014
5.3. La resolucin del compromiso de contratar La negativa injustificada a aceptar la
oferta del contrato definitivo,
Por parte del obligado, puede hacer perder, legtimamente, el inters que tena el contratante
fiel en la celebracin de este contrato. Su nuevo inters, provocado por el incumplimiento
injustificado, es que se deje sin efecto el compromiso de contratar. Al amparo del artculo 1434,
norma aplicable al compromiso de contratar atendiendo a la naturaleza jurdica de la relacin
obligatoria que este crea, segn lo comentado respecto del artculo 1414, el inters del
contratante fiel de dejar sin efecto el contrato preparatorio merece tutela del ordenamiento
jurdico: tutela que origina en su favor el derecho a la resolucin del contrato por
incumplimiento.
El inciso 2) del artculo que estamos comentando, con un vocabulario diferente, no se ocupa de
otra cosa que no sea del derecho a la resolucin del contrato por incumplimiento. Este derecho,
segn el caso, puede ser ejercido, por el contratante fiel, de cualquiera de las maneras previstas
en los artculos 1428, 1429 Y 1430. As, en el caso que se haya celebrado el compromiso de
contratar sin estipularse clusula resolutoria, de sobrevenir el incumplimiento injustificado,
nace el derecho a la resolucin del contrato que solo puede hacerse valer a travs de la va
judicial.
5.4. La indemnizacin por los daos y perjuicios La negativa
injustificada de aceptar la oferta es sustento suficiente para que,
Segn el inters que pretenda hacer valer el contratante fiel, pueda exigir judicialmente el
cumplimiento o la resolucin del compromiso de contratar. Para que proceda la pretensin
indemnizatoria no basta con el incumplimiento injustificado de la obligacin. Es indispensable
el dao. Ciertamente que, en este caso, el dao tiene por causa especfica la inejecucin de la
prestacin debida. El dao, en este caso, se configurara como la lesin del inters negativo del
acreedor, del contratante fiel que ha formulado su oferta sin que sea seguida por la aceptacin.
De sobrevenir este, como consecuencia del incumplimiento injustificado de la obligacin, el
contratante infiel incurrira en responsabilidad civil contractual. En este caso, dao, el
contratante fiel tendr expedito su derecho a la indemnizacin; pretensin que puede acumularla
a la del cumplimiento o a la de resolucin del contrato6.
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EJEMPLOS
Un contrato de promesa de compraventa, es un contrato en el que el
comprador se compromete a concretar un contrato formal en un tiempo
previamente pactado, con el fin de comprar un artculo,
cualesquiera que ste sea.
6. Artculo 1419.-CONTRATO DE OPCION
En virtud al contrato de opcin, una persona se obliga a celebrar un contrato definitivo con otra
a la cual se le otorga el derecho de optar o decidir, precisamente, la celebracin del contrato
definitivo. Es decir, el optante o persona que tiene el derecho de opcin, es quien decidir si se
celebra o no el contrato definitivo, en tanto que la otra parte est obligada ya desde un inicio a
celebrar el contrato apenas el optante ejerza su derecho de opcin en las condiciones y plazos
acordados. Como se puede apreciar, la principal diferencia con el compromiso de contratar es
que en este caso una de las partes, o tal vez ambas, tienen un derecho de opcin, es decir, de
tomar la decisin de que el contrato definitivo se celebre o no, a diferencia del compromiso de
contratar, en el cual la obligacin de celebrar el contrato definitivo se generaba justamente con
el compromiso de contratar, quedando ambas partes vinculadas a concretar posteriormente la
celebracin del contrato definitivo. En el contrato de opcin, una de las partes estar obligada
a celebrar el contrato definitivo, en tanto que la otra tendr la facultad de decidir si se celebra o
no. Como habamos mencionado, cabe la posibilidad de que sean ambas partes las que gocen
del derecho de opcin7.
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VIII-3 informes legales instituto pacifico, actualidad empresarial.
1419, la definicin bsica del contrato de opcin. A diferencia del compromiso
de contratar, mediante el contrato de opcin, no se adquiere el derecho a la
perfeccin o celebracin de un contrato definitivo en el futuro, si no que se
concede al favorecido la facultad de obligar a la celebracin y ejecucin del
contrato opcional en las condiciones convenidas. El contrato de opcin carece
de igualdad jurdica entre las partes, puesto que una de ellas el concedente
queda vinculado inevitablemente a contratar al momento de emitir su
propuesta, siendo esto el aspecto ms importante de la opcin, y la otra parte,
queda en la libertad de aceptar o no la propuesta.
a. Sujeto activo: es la parte que tiene el derecho de ejercitar la opcin; se le denomina, optante8.
Es vlido el pacto en virtud del cual el contrato de opcin recproca puede ser ejercitado
indistintamente por cualquiera de las partes.
En este supuesto, ambas partes tienen un derecho de opcin y cualquiera de ellas podra
ejercerlo para dar lugar a la celebracin del contrato definitivo. Ahora bien, al igual que en el
compromiso de contratar, el contrato de opcin debe contener todos los elementos esenciales
del contrato definitivo que se desea celebrar, de forma tal que al ejercer la opcin, no ser
necesario ningn acuerdo adicional sobre los elementos esenciales del contrato. Claro que nada
impide que las partes acuerden luego modificar o ampliar los alcances del contrato definitivo,
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http://www.rodriguezvelarde.com.pe/pdf/libro2_parte1_cap9.pdf
pero de no existir acuerdo, el solo ejercicio del derecho de opcin ser suficiente para que el
contrato definitivo pueda surtir plenos efectos. Es posible tambin que en el contrato de opcin
se prevea el derecho del optante a designar a otra persona con la que se celebrar el contrato
definitivo9 . Es decir, que el optante tiene la posibilidad de que al ejercer la opcin, el contrato
definitivo no se celebre con respecto a l sino con respecto a otra persona. Este pacto requiere
ser establecido expresamente en el contrato de opcin, no se trata de un derecho inherente a la
calidad de optante. Cabe sealar que por los efectos de este pacto, es necesario tener cuidado al
regularlo a fin de que no se genere un vnculo inconveniente para la otra parte. Podra ocurrir
por ejemplo, que el optante designe a una persona con la cual la otra parte no desea celebrar el
contrato definitivo, pero en virtud al pacto, se ver obligado a hacerlo. Para efectos tericos,
debe tenerse en cuenta tambin que este derecho del optante a designar otra persona para la
celebracin del contrato definitivo, no constituye una cesin de posicin contractual ya que,
precisamente.
Se trata de otra clase de contrato de opcin que consiste en la declaracin unilateral de voluntad
de uno de los contratantes sealado que se reserve el nombre del beneficiario que designara, de
modo como tal, que el tercero asumir los derechos y obligaciones del vnculo definitivo.
Contenido del contrato de opcin debe contener todos los elementos y condiciones del
contrato definitivo.
El contrato de opcin debe contener todos los elementos y condiciones del contrato 10definitivo.
Esta es una de las ms importantes diferencias que tiene la opcin con el compromiso de
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Artculo 1421.- Contrato de opcin con reserva de beneficiario Es igualmente vlido el pacto conforme al cual
el optante se reserva el derecho de designar la persona con la que se establecer el vnculo definitivo. VIII-3
informes legales instituto pacifico, actualidad empresarial
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https://andrescusi.files.wordpress.com/2014/03/codigo-civil-comentado-tomo-vii.pdf
contratar. En la opcin deben pactarse todos los elementos y condiciones del contrato definitivo
y no nicamente los elementos esenciales11.
Por ejemplo en el contrato de arrendamiento con opcin de compra, debe contener no solo los
requisitos esenciales de todo contrato (consentimiento, objetivo causa y forma), sino tambin
los requisitos del contrato definitivo de compraventa; el bien objeto de venta y el precio. La
razn se halla en el hecho de que bastara la sola declaracin de voluntad del optante para que
se considere celebrado el contrato definitivo.
Al vencimiento de la opcin, las partes pueden renovarla por un plazo no mayor al mximo
sealado en el artculo 1423 y as sucesivamente.
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http://www.rodriguezvelarde.com.pe/pdf/libro2_parte1_cap9.pdf
Tipo de derecho que se establece en favor del titular:
Por lo general, las opciones pueden otorgar a su titular un derecho el cual es comprar o como
tambin el de venta. El derecho comprador de la opcin tiene una obligacin reciproca por parte
del vendedor de la misma, en el caso de compra, le corresponde una obligacin de venta. El
derecho de venta tiene como correspondiente una obligacin de compra.
En cuanto al concedente, el contrato se puede formar por obrar de una sola parte.
Tiene una obligacin de no hacer, esto es de no impedir la formacin del tipo o la produccin
de sus efectos finales, como la obligacin del optante de pagar un precio o premio por el derecho
de opcin que se le confiere.
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Artculo 1425.- Formalidad en Contratos Preparatorios Los contratos preparatorios son nulos si no se
celebran en la misma forma que la ley prescribe para el contrato definitivo bajo sancin de nulidad. VIII-3
informes legales instituto pacifico, actualidad empresarial.
sean de opcin o compromisos de contratar, deben ser celebrados con las mismas formalidades
exigidas para el contrato definitivo. As por ejemplo, si se trata de un contrato de opcin para
la compraventa de un bien, no existir inconveniente en la formalidad pues el contrato definitivo
que sera uno de compraventa, no requiere de ninguna formalidad para su celebracin. Distinto
ser el caso si se celebra un compromiso de contratar para la posterior celebracin de un
contrato de fianza, pues para tal fin, la fianza debe constar por escrito13 y, en consecuencia, el
compromiso de contratar debe constar tambin por escrito
CONCLUSIONES
Como hemos podido apreciar, las aplicaciones o usos que se le puede dar a los contratos
preparatorios, son muy variadas. Tal vez el desconocimiento que se tiene de estas figuras ha
hecho que no se les aplique con mayor frecuencia, cuando en realidad, su uso permitira, en
funcin a las circunstancias, darle viabilidad o mayor dinamismo a operaciones comerciales
que de otra manera se truncaran. Por ello, la sugerencia es siempre evaluar todas las alternativas
que nos ofrece la legislacin para estructurar nuestras operaciones comerciales y aplicar el
esquema que se ajuste mejor.
BIBLIOGRAFIA.
http://www.rodriguezvelarde.com.pe/pdf/libro2_parte1_cap9.pdf
http://www.academia.edu/19389883/MONOGRAFIA_CONTRATOS_PREPARATO
RIO
http://pignaciodelgado.blogspot.pe/ - Publicado 15th April
2013 por PEDRO JACKSON IGNACIO DELGADO
http://andrescusi.blogspot.pe/ - andres Eduardo cusi pubivado en
mayo 04 2014
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Artculo 1871.- Formalidad de la fianza La fianza debe constar por escrito, bajo sancin de nulidad. VIII-3
informes legales instituto pacifico, actualidad empresarial.