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Subproyecto: DERECHO CONTENCIOSO ADMINISTRATIVO

Profesor: Abg. Jos de Jess Torrealba Peraza

MODULO 4

LAS MEDIDAS CAUTELARES, LA SEGUNDA INSTANCIA Y LA EJECUCIN DE SENTENCIA EN LA


JURISDICCIN CONTENCIOSO ADMINISTRATIVA

I. LAS MEDIDAS CAUTELARES EN LA JURISDICCION CONTENCIOSO ADMINISTRATIVA

INTRODUCCION. La exposicin de motivos de la Constitucin de la Repblica Bolivariana de Venezuela


(1999), establece el poder cautelar amplio del juez contencioso administrativo, expresando que la legislacin
deber dotar al juez contencioso administrativo de todo el poder cautelar necesario para decretar de oficio o a
instancia de parte interesada cualquier tipo de medida cautelar que fuera necesaria para garantizar la tutela
judicial efectiva de los administrados y el restablecimiento de sus situaciones jurdicas infringidas, suspendiendo
los efectos de los actos administrativos o dando rdenes de hacer o no hacer, incluyendo el pago de sumas de
dinero.

En la Ley Orgnica del Tribunal Supremo de Justicia (2004), en el artculo 19, en su 10 aparte, estableci
precisamente este poder cautelar amplio del juez contencioso administrativo, al prescribir que en cualquier
estado y grado del proceso las partes podrn solicitar, y el Tribunal Supremo de Justicia podr acordar, aun de
oficio, las medidas cautelares que estimen pertinentes para resguardar la apariencia de buen derecho invocado
y garantizar las resultas del juicio, siempre que dichas medidas no prejuzguen sobre la decisin definitiva. En la
reforma a la ley orgnica del tribunal supremo de justicia vigente (2010), para asegurar precisamente este
mandato constitucional en lo referente al poder cautelar, se mantiene la facultad del juez contencioso
administrativo, en cualquier estado y grado del proceso, por pedimento de las partes o de oficio, para acordar
las medidas cautelares que estimen pertinentes para resguardar la apariencia de buen derecho invocada y
garantizar las resultas del juicio, agregndose en la redaccin que se debe tener en cuenta las circunstancias del
caso y ponderando los intereses pblicos generales concretizados y de cierta gravedad en juego, siempre que
dichas medidas no prejuzguen sobre la decisin definitiva. Y de igual manera, el legislador lo plasm en la Ley
Orgnica de la Jurisdiccin Contencioso Administrativa (2010); establecindolo en su artculo 4.

1.- Definiciones
a.- Para Podette, Las medidas cautelares son actos procesales del rgano jurisdiccional adoptados en el curso
de un proceso de cualquier tipo, o previamente a l, a pedido de interesados o de oficio, para asegurar bienes o
pruebas, o mantener situaciones de hecho, o para seguridad de personas, o satisfaccin de necesidades
urgentes; como un anticipo, que puede o no ser definitivo, de la garanta jurisdiccional de la defensa de la
persona o de los bienes y para hacer eficaces las sentencias de los jueces.

b.- Por su parte Palacio seala, que el proceso cautelar es aquel que tiende a impedir que el derecho cuyo
reconocimiento o actuacin se pretende obtener a travs de otro proceso, pierda su virtualidad o eficacia
durante el tiempo que transcurre entre la iniciacin de ese proceso y el pronunciamiento de la sentencia
definitiva.

Es importante plasmar el significado etimolgico de la palabra medida; en la acepcin que nos atae, significa
prevencin, disposicin; prevencin a su vez, equivale a conjunto de precauciones y medidas tomadas para
evitar un riesgo.

Adems en el campo jurdico, se entiende como tales a aquellas medidas que el legislador ha dictado con el
objeto de que la parte vencedora no quede burlada en su derecho.
El Diccionario Jurdico Espasa define a las medidas cautelares de la siguiente manera:

a.- Medidas: Actuaciones judiciales a practicar o adoptar preventivamente en determinados casos previstos en
la Ley.

b.- Cautelares: Aquellas que se pueden adoptar preventivamente por los Tribunales y estarn en vigor hasta
que recaiga sentencia firme que ponga fin al procedimiento en el que se hayan acordado, o hasta que ste
finalice; no obstante podrn ser modificadas o revocadas durante el curso del procedimiento si cambiaran las
circunstancias en virtud de las cuales se hubieran adoptado.

Por su parte Miguel A. Torrealba S. (2009), seala que la finalidad de stas es garantizar la ejecucin de las
decisiones judiciales, mediante la conservacin, prevencin o aseguramiento de los derechos que corresponde
dilucidar en el proceso. Apuntan pues, a evitar que las sentencias se hagan ilusorias, a conservar la igualdad
procesal mediante el mantenimiento de las situaciones existentes al inicio del proceso y a impedir cualquier
circunstancia que pueda alterar las mismas. Tambin se destinan, como luego se detallar, a anticipar,
provisoriamente, la realizacin del fallo de fondo.

Parafraseando a Torrealba, se tiene as la Medida Cautelar es una institucin de naturaleza procesal de


incuestionable valor dentro de la rama del derecho procesal, en razn de que permite a los justiciables una
mayor seguridad jurdica, en el sentido de precaver que un fallo judicial quede ilusorio o no pueda ejecutarse
cabalmente.

Por lo antes expuesto, es necesario entender que el derecho a la tutela judicial cautelar no es ms que como
una manifestacin del derecho constitucional a la tutela judicial efectiva. En realidad, se trata de una de sus
modalidades ms esenciales, y en el contencioso administrativo cobra mayor relevancia, por cuanto existe la alta
probabilidad de que la sentencia final que declara procedente la pretensin del recurrente y condena a la
Administracin a una prestacin, resulte inejecutable por haberse modificado la situacin fctica o jurdica
existente al inicio de la causa, o bien, porque para el momento en que se dicta la sentencia de fondo, se le haya
producido alguna prdida irreparable a quien ha ganado el juicio. (M. A. Torrealba, 2009).

2.- Tipos de Medidas Cautelares en el Contencioso Administrativo. Las medidas cautelares en el


contencioso administrativo son varias, estas son:(a) la medida de suspensin de efecto de los actos
administrativos, donde est comprende lo siguiente: la suspensin de efectos de pleno derecho de los actos
tributarios, la admisin de la suspensin de efectos de los actos administrativo negativos, la suspensin de
efectos de actos administrativos dictados en funcin jurisdiccional, la suspensin de efectos de los actos
administrativos consecuenciales y la suspensin de efectos de actos sobrevenidos o reeditados (la ejecucin de
sentencia de suspensin de efectos). Adems est (b) el amparo constitucional conjunto; y (c) las
medidas innominadas, que se encuentran en los art. 586 y sig., del Cdigo de Procedimiento Civil. Sus
requisitos son comunes a todas ellas, estos son: el periculum inmora y la presuncin del buen derecho.

a.- La medida cautelar de suspensin de efectos de los actos administrativos. Se trata de una garanta
preventiva que establece el ordenamiento jurdico para que el obligado pueda asegurar en su momento, los
efectos de la anulacin del acto ejecutado. Es una excepcin al principio de ejecucin del acto, es decir, al
carcter ejecutorio del acto administrativo que es consecuencia directa de su presuncin de legalidad y
legitimidad. Se trata con esta medida de evitar perjuicio irreparables o de difcil reparacin al ejecutarse la
sentencia, lo cual constituira un atentado contra la justicia.

La suspensin de efectos del acto administrativo procede en cualquier grado e instancia de la causa, pues se
trata de una garanta que tiene el administrado frente a la prerrogativa administrativa. Por ello el auto por el
cual se decide sobre la pretensin de suspensin, es susceptible de apelacin cuando es dictado por tribunales
contencioso administrativos de primera instancia. Este auto de suspensin de efectos del acto administrativo, no
produce efecto de cosa juzgada.

Esta medida encuadra dentro de la clasificacin de Calamandrei como una medida de tipo instructora
anticipada.
b.- El amparo cautelar. Es una medida que prev a las personas naturales o jurdicas, acudir ante los
tribunales, con el propsito de ser amparados en el goce y el ejercicio de los derechos y garantas
constitucionales, mediante el restablecimiento inmediato de la situacin jurdica que fue vulnerada.

Existen dos mecanismos procesales para esta accin, la accin autnoma de amparo, la cual es una accin que
se ejercita en forma autnoma, independiente, no vincula ni subordina a ningn otro recurso o procedimiento.

Esta es una accin restablecedora, que busca devolver las cosas al estado en que se encontraban para el
momento de la vulneracin y hacer desparecer definitivamente el acto o hecho lesionador o perturbador.

El que acciona este amparo, debe invocar y demostrar que se trata de una vulneracin constitucional flagrante,
grosera, directa e inmediata.

Por lo que atiene a la accin de amparo ejercida conjuntamente con otros medios procesales, se pueden
contemplar tres supuestos:

La accin de amparo acumulada a la accin de inconstitucionalidad de las leyes y dems actos estatales
normativos.
La accin de amparo acumulada al recurso contencioso administrativo de anulacin contra actos
administrativos de efectos particulares o contra las conductas omisivas de la administracin.
La accin de amparo acumulada con acciones ordinarias.

En cualquier de estos supuestos de acumulacin, la accin de amparo tiene una caracterstica o naturaleza
totalmente diferente a la accin autnoma anteriormente analizada, ya que en estos casos no se trata de una
accin principal, sino una accin subordinada que es accesoria a la accin o el recurso al cual se acumulo y, por
ende, su destino es temporal, provisorio, sometido al pronunciamiento jurisdiccional final que se emita en la
accin acumulada, que viene a ser la principal.

Esta naturaleza y sus consecuencias se desprenden claramente de la formulacin legislativa de cada uno de los
tipos sealados, que nicamente atribuyen al mandamiento de amparo que se otorgue, efectos cautelares,
suspensivo de la aplicacin de la norma o de la ejecucin del acto de que se trate mientras dure el juicio. Se
busca es restablecer provisionalmente la situacin jurdica infundida, siempre que exista en el expediente
prueba que constituya una presuncin grave de la alegada violacin constitucional.

c.- Medidas Cautelares Innominadas. Son medidas que se aplican cuando existe un evidente riesgo de que
quedara ilusoria la ejecucin del fallo si la causa principal incurre en un retraso o si se tiene temor fundado de
que aquel contra quien se ha solicitado la medida realiza o realizar acciones que podran derivar en una lesin
o dao jurdico grave o de difcil reparacin. Esta medida debe acompaarse de un medio de prueba que
constituye presuncin grave de esta circunstancia y del derecho que se reclama.

En el artculo 588 pargrafo primero del CPC, donde el tribunal podr acordar las providencias cautelares que
considere adecuada, cuando hubiere fundado temor de que una de las partes pueda causar lesiones graves o de
difcil reparacin al derecho de la otra. En estas cosas para evitar el dao, el tribunal podr autorizar o prohibir
la ejecucin de determinados actos, y adoptar las providencias que tengan por objeto hacer cesar la continuidad
de la lesin.

3.- La Potestad Cautelar. En el artculo 4 del Ttulo I de las Disposiciones Fundamentales de la Ley Orgnica
de la Jurisdiccin Contencioso Administrativa, en el nico aparte, se establece las potestades que posee el juez o
jueza contencioso administrativo en materia cautelar, de la siguiente manera: (omisis) el juez o jueza
contencioso administrativo est investido de las ms amplias potestades cautelares. A tales efectos podr dictar,
aun de oficio, las medidas preventivas que resulten adecuadas a la situacin fctica concreta, imponiendo
ordenes de hacer o no hacer a los particulares, as como a los rganos y entes de las Administracin Pblica,
segn el caso concreto, en proteccin y continuidad sobre la prestacin de los servicios pblicos y en su correcta
actividad administrativa.
4.- Caractersticas de las Medidas Cautelares. A travs de la doctrina y jurisprudencia se ha resaltado
constantemente que la tutela cautelar se destina a evitar los perversos efectos de la duracin del proceso,
puesto que es precisamente esta duracin la que determina la necesidad de sta.

Partiendo de esa importancia de la proteccin cautelar en el contencioso-administrativo, se pueden apuntar,


siguiendo a Torrealba (2009), sus caracteres generales ms resaltantes. En ese sentido se sealan las
siguientes:

a.- Accesoriedad. Tiene su origen en que solo es posible solicitarlas cuando se ventila un juicio en va
jurisdiccional, es decir, tiene que intentarse una accin principal para luego solicitar la medida cautelar. Ellos
indica que debe generarse, desarrollarse y extinguirse dentro de un proceso judicial, fuera del cual no pueden
existir stas.

b.- Necesidad. Se concede para evitar la produccin de perjuicios graves o irreparables, que no puedan ser
reparados con la sentencia que pone fin al juicio principal.

c.- Idoneidad. Las medidas cautelares deben ser las ms idneas para salvaguardar la tutela judicial efectiva,
ya que si las providencias concebidas, no garantizan la eficacia de los resultados del proceso, la medida cautelar
se vera frustrada al no justificar su decreto, lo que se busca es su implementacin.

d.- Homogeneidad. Significa que las medidas cautelares adoptadas para garantizar las resultas del juicio, sean
similar a las medidas que deben implementarse una vez que se produzca la sentencia definitivamente firme, ello
constituye adems dotar de mayor eficacia a la medida cautelar adoptada.

e.- Cosa Juzgada. Ocurre cuando la decisin cautelar se torna definitivamente firme al no existir contra ella
recurso alguno, lo cual se pone de manifiesto cuando acordada la medida cautelar, la parte contra quien obra no
la contradice, quedando firme mientras dure el juicio hasta sentencia definitiva.

f.- Judicialidad. En el sentido de que, estando al servicio de una providencia principal, necesariamente estn
referidas a un juicio, tienen conexin vital con el proceso; y la terminacin de ste obvia su existencia.

g.- Variabilidad. Las medidas cautelares se encuentran comprendidas dentro del grupo de providencias con la
clusula rebs sic stantibus, segn la cual, aun estando ejecutoriadas, pueden ser modificadas en la medida que
cambie el estado de cosas para el cual se dictaran. Dependen de la mutabilidad o inmutabilidad de la situacin
de hecho que les dio origen.

h.- Urgencia. Viene a ser la garanta de eficacia de las providencias cautelares. La necesidad de un medio
efectivo y rpido que intervenga en vanguardia una situacin de hecho, es prvidamente suplida por las
medidas cautelares. La causa impulsiva de las medidas cautelares viene a ser el peligro en el retardo de la
administracin de justicia, originando en la inobjetable ecuanimidad que deben cumplir los trmites procesales
hasta la satisfaccin de la pretensin de la parte.

Este carcter de urgencia presenta dos manifestaciones distintas: una es la simplicidad de formas o trmites
para lograr la rapidez en el tiempo y la superficialidad en el conocimiento previo de la materia de fondo, es
decir, del derecho reclamado en sede principal, antes de proceder a la ejecucin. Basta que haya indicio
fundado de peligro y de justicia en la pretensin del solicitante, para que el juez acte recurrentemente. Otra
manifestacin es, en cambio, la precaucin que se toma para evitar obstculos que retarden la ejecucin.

i.- Sumariedad. La superficialidad de la cognicin judicial configura una caracterstica propia y exclusiva de los
procesos cautelares, pues no existe un juicio de certeza, sino de mera probabilidad acerca de la existencia del
derecho delegado o discutido en el proceso principal. Se tramita en cuaderno aparte.

j.- Provisionalidad. Las medidas cautelares no son definitivas y terminan con la sentencia consentida y
ejecutoriada, y lo que resta es la ejecucin de la sentencia, en la que se puede subastar el bien afectado en la
medida cautelar. Se habla tambin de provisionalidad del proceso cautelar con referencia al hecho de que las
medidas que en l se decretan conservan su eficacia en tanto se mantengan la situacin fctica que los
sustenta.
5.- Procedimiento de las Medidas Cautelares en lo Contencioso Administrativo.
5.1. mbito del procedimiento (art. 103, LOJCA). El artculo 4 de la Ley Orgnica de la Jurisdiccin
Contencioso Administrativa establece un amplio poder cautelar del juez contencioso administrativo al disponer
como lo estipula que est investido de las ms amplias potestades cautelares, quedando facultado en
consecuencia para dictar aun de oficio las medidas preventivas que resulten adecuadas a la situacin fctica
concreta, imponiendo ordenes de hacer o no hacer a los particulares as como a los rganos y entes de la
Administracin Pblica, segn el caso concreto en proteccin y continuidad sobre la prestacin de los servicios
pblicos y su correcta actividad administrativa.

Seguidamente trataremos el punto o tema del procedimiento en donde la ley orgnica estable o estipula un
procedimiento comn para el caso de tramitacin de las medidas cautelares en los procesos contencioso
administrativos, lo cual se aplica en los casos de solicitud de amparo cautelar que se formulen junto con las
acciones de nulidad de actos administrativos (art. 103, LOJCA) que establece: Este procedimiento regir la
tramitacin de las medidas cautelares, incluyendo las solicitudes de amparo constitucional cautelar, salvo lo
previsto en el artculo 69 relativo al procedimiento breve.

El punto especial a tratar en esta materia, el objetivo est referido a los procedimientos breves (referidos a
reclamos por la omisin, demora o deficiencia en la prestacin de los servicios pblicos, demandas por vas de
hecho y acciones por abstencin); en los cuales conforme al artculo 69 de la LOJCA, que establece: Admitida la
demanda, el tribunal podr de oficio o a instancia de parte, realizar las actuaciones que estime procedentes para
constatar la situacin denunciada y dictar medidas cautelares. La oposicin a la medida cautelar ser resuelta a
la mayor brevedad.

5.2. Requisitos de procedibilidad (art. 104, LOJCA). De acuerdo con la doctrina procesal, plenamente
aplicable al contencioso-administrativo, los elementos fundamentales al momento de examinar la procedencia de
las medidas cautelares, son, en primer lugar, la apariencia de buen derecho o fumus boni iuris (no plena
prueba sino la argumentacin razonable acompaada de una prueba sumaria). Consiste en un juicio preliminar
acerca de la verosimilitud de la procedencia de la pretensin interpuesta, que debe lucir como de probable
acogida en la sentencia de fondo.

A este requisito del fumusboni iuris, se le define como: la indagacin que hace el juez sobre la probabilidad
cualificada, sobre la apariencia cierta, de que el derecho invocado por el solicitante de la medida cautelar en la
realidad exista y que, en consecuencia, ser efectivamente reconocido en la sentencia final. Se trata de la
apariencia de que la pretensin del solicitante prosperar en el fallo de fondo.

Hay que resaltar que, a fin de que el actor cumpla su carga procesal para demostrar esta apariencia de buen
derecho, no resulta suficiente que ste se limite a alegar la procedencia de su pretensin, sino que deber
acompaar algn tipo de prueba que permita al juez presumir objetivamente que al solicitante le acompaa
ciertamente el derecho invocado.

Por su parte, el peligro en la mora o periculum in mora, vinculado con la irreparabilidad de los daos, se
refiere al peligro de dao que teme el solicitante de que no se satisfaga su derecho o que ste resulte
infructuoso como consecuencia del tiempo que deber esperar para obtener la tutela judicial definitiva. Estos
daos irreparables resultan una condicin para la suspensin de efectos del acto impugnado, daos que no
podrn ser genricos, eventuales o inciertos, sino que debern consistir en un perjuicio especial que lesione
directa y personalmente la esfera jurdica del solicitante. Asimismo, se seala que para la jurisprudencia su
produccin tiene que derivarse directamente del acto administrativo impugnado, en una relacin de causalidad
ejecucin del acto-dao irreparable producido, as como que no pueden ser los derivados como una
consecuencia natural o normal del acto administrativo, sino que ser necesario que se trate de efectos
extraordinarios.

Sobre el periculum in mora, siguiendo la clsica distincin de la doctrina italiana, algunos lo dividen entre el
peligro en la infructuosidad del fallo (ejecucin imposible) y el peligro en el retardo (dao irreparable que sufrir
el demandante por el tiempo aunque la sentencia definitiva declare su derecho, es decir, el periculum in damni).
A este ltimo tipo se le describe como aquel que se refiere al peligro de la ineficacia de la sentencia, en el
sentido de que el fallo pueda ejecutarse pero que para el momento de tal ejecucin ya carezca de inters para
el actor, quien, al no haber podido usar de su derecho durante el proceso, ya no le es posible servirse de l.

Un tercer elemento es el de la ponderacin de los intereses pblicos en juego. Conjugados con la


ponderacin de intereses, la apariencia de buen derecho y el peligro en la mora determinan la procedencia o no
de la medida cautelar, y es en este campo en el cual el juez tiene margen de apreciacin.

La ponderacin de intereses no se refiere a que basta cualquier inters general para impedir el otorgamiento de
la medida cautelar, puesto que toda la actividad administrativa debe estar presidida por la satisfaccin del
inters general, sino de un inters general concretizado y de cierta gravedad. Este elemento puede jugar tanto a
favor como en contra de que se acuerde la medida cautelar, y debe ser examinado autnomamente (aunque de
forma armnica) con los restantes.

Por ltimo se tiene que la base legal de los ya explicados requisitos se encuentra en el Artculo 104 de la Ley
Orgnica de la Jurisdiccin Contencioso Administrativa, el cual dispone:

A peticin de las partes, en cualquier estado y grado del procedimiento el tribunal podr acordar las medidas
cautelares que estime pertinentes para resguardar la apariencia del buen derecho (fumus boni iuris) y
garantizar las resultas del juicio (periculum in mora) ponderando los intereses pblicos (ponderacin de los
intereses pblicos) generales y colectivos concretizados y ciertas gravedades en juego, siempre que dichas
medidas no prejuzguen sobre la decisin definitiva.

A tal efecto el tribunal cuenta con los ms amplios poderes cautelares para proteger nosolo a los demandantes,
sino a la Administracin Pblica, a los ciudadanos, a los intereses pblicos y para garantizar la tutela judicial
efectiva y el restablecimiento de las situaciones jurdicas infringidas mientras dure el proceso.

En causas de contenido patrimonial, el tribunal podr exigir garantas suficientes al solicitante.

5.3. Tramitacin (art. 105, LOJCA).El referido artculo determina al respecto, que una vez recibida la
solicitud de dicha medida cautelar, el tribunal debe abrir un cuaderno separado para el pronunciamiento que
deber formularse dentro de los 5 das al despacho siguientes.

Y, en el caso de los tribunales colegiados el juzgado de sustanciacin debe remitir inmediatamente el cuaderno
separado y recibido este, se debe designar ponente de ser el caso, se decidir sobre la medida dentro de los 5
das de despacho siguientes; y que al trmite de las medidas cautelares se le debe dar prioridad.

5.4. Oposicin a las medidas (art. 106, LOJCA). La oposicin a las medidas ser conforme a lo establecido
al respecto en el Cdigo de Procedimiento Civil, en los artculos 602-604.

6.- El amparo constitucional como medida cautelar. El amparo constitucional, funge como medio cautelar
frente a la necesidad de restablecer la situacin jurdica infringida causada por lesiones a derechos o garantas
constitucionales de las personas. En este caso, el mismo viene a ser una accin destinada a establecer una
doble condicin:

a.- Que se tramite por un procedimiento breve con preferencias de cualquier otro asunto y con todo el tiempo
hbil para ventilar.

b.- Que debido a la inmediatez del restablecimiento de la situacin jurdica, el proceso persigue la finalidad y no
procede cosa juzgada material, tal como lo seala el artculo 36 de la Ley Orgnica de Amparo sobre Derechos
y Garantas Constitucionales.

La sentencia firme de amparo producir efectos jurdicos respecto al derecho o garanta objetos del proceso, sin
perjuicio de las acciones o recursos que legalmente correspondan a las partes.
6.1.- Procedimiento para tramitar el amparo cautelar (jurisprudencia de la SC/TSJ). La Sala
Constitucional del Tribunal Supremo de Justicia, estableci un nuevo procedimiento para el trmite de los
amparos ejercidos en forma conjunta con otras acciones.

En la referida decisin el supremo tribunal modifico el criterio establecido a esos efectos por la sentencia dictada
por la Corte Suprema de Justicia en pleno, en fecha 21 de mayo de 1996, mediante la cual se declaro la nulidad
por inconstitucionalidad del artculo 22 de la Ley de Amparo sobre derechos y garantas constitucionales.

El tribunal que conozca de la solicitud de amparo tendr potestad para restablecer la situacin jurdica
infringida, prescribiendo de consideraciones de formas y sin ningn tipo de averiguacin sumaria que la
preceda.

En este caso el mandamiento de amparo deber ser motivado y estar fundamentado en un medio de prueba
que constituya presuncin grave de la violacin o de la amenaza de violacin de un derecho constitucional.

Se establece ahora un trmite nico para la decisin del amparo cautelar, el cual es el siguiente:

a.- Una vez recibida la accin de nulidad interpuesto conjuntamente con amparo constitucional, el juzgado de
sustanciacin de esa sala deber decidir mdiate auto sobre la admisibilidad de la accin principal a menos que
por la urgencia del caso la sala decida pronunciarse sobre tal admisin y pase en consecuencia a decidir el
amparo solicitado.

b.- En caso de que se declare inadmisible el recurso, se dar por terminado el juicio y se ordenara el archivo del
expediente.

c.- Se admite la accin de nulidad, en el mismo acto se ordenar abrir cuaderno separado en el cual se
designar ponente a los fines de decidir sobre el amparo cautelar.

d.- El procedimiento de nulidad continuar se tramite por ante el juzgado de sustanciacin y la sala decidir
sobre la procedencia o no del amparo cautelar. Si se acuerda el amparo se notificara la decisin al presente
agravante para que se lo estima pertinente, formule aparicin contra la medida acordaba dentro de los cuarenta
u ocho horas a quienes a su notificacin.

e.- Si hubiere oposicin a la solicitud de la medida cautelar, se convocara para una audiencia oral y pblica que
se efectuar en el tercer da siguiente a la formulacin de la oposicin a fin de que las partes expongan sus
alegatos.

f.- En el auto en el que se fije la celebracin de la audiencia oral y pblica, se ordenar la notificacin del
Ministerio Pblico.

g.- Una vez concluido el debate oral, la sala en el mismo da deber y podr:

Pronunciarse inmediatamente sobre la oposicin, en cuyo caso se expondr de forma oral los trminos
de la decisin, la cual deber ser publicada, ntegramente dentro de los cinco das siguientes a la
audiencia en la cual se dict aquella.
Diferir la audiencia oral por un lapso que en ningn caso ser mayor de cuarenta y ocho horas, por
estimar que es necesaria la presentacin o evacuacin de alguna prueba que sea fundamental para
decidir el caso o a peticin de algunas de las partes o del Ministerio pblico.

II. LA SEGUNDA INSTANCIA EN LA JURISDICCION CONTENCIOSO ADMINISTRATIVA

(LOJCA, Arts. 87 al 94)

INTRODUCCION. Se trata de un derecho humano, el cual constituye un segundo grado de jurisdiccin


mediante el cual el juez de alzada se debe pronunciar sobre aquellos aspectos de la decisin de primera
instancia que el justiciable considera no est ajustada a derecho.
La jurisprudencia ha jugado un papel muy importante, a efectos de determinar los procedimientos y las
decisiones objeto del recurso de apelacin.

El procedimiento de segunda instancia que ha sido previsto en la LOTSJ para conocer de apelaciones contra
sentencias definitivas, se encuentra consagrado en el pargrafo 18 del artculo 19 de la LOTSJ.

La Sala Poltico Administrativa ha fijado un procedimiento breve para conocer las apelaciones de decisiones
relativas a medidas cautelares a travs de sentencia N 01317 del 6 de abril de 2005.

La Corte Segunda de lo Contencioso Administrativo, mediante sentencia seal que se aplicar el procedimiento
para la sustanciacin en segunda instancia de los recursos de apelacin que se intenten contra sentencias
interlocutorias previsto en los artculos 516 y siguientes del CPC; enfatizando al respecto, que en la
sustanciacin del procedimiento de segunda instancia debe permitirse la participacin de ambas partes, an en
los casos en que la sentencia apelada haya recado sin la concurrencia en el proceso de la parte demandada o
recurrida, tal como sucede en los casos donde se haya negado la admisin del recurso in liminelitis, siendo que
en dichas oportunidades la parte recurrida no ha sido notificada del procedimiento de primera instancia, por lo
que su falta de comparecencia en el procedimiento de segunda instancia, podra configurar un perfecto caso de
indefensin, al momento de no poder contradecir la fundamentacin del apelante ni controlar su actividad
probatoria, por lo que resulta procedente generar la respectiva notificacin, salvaguardando as, especialmente,
el derecho previsto en el artculo 49 de la Constitucin de la Repblica Bolivariana de Venezuela, en virtud del
cual "La defensa y la asistencia jurdica son derechos inviolables en todo estado y grado de la investigacin y del
proceso".

Igualmente sostiene dicha corte, que a los fines de compaginar el derecho de las partes a obtener una decisin
expedita y oportuna, sin que por ello deba existir una vulneracin en sus derechos de contar con la posibilidad
de ejercer su derecho a la defensa en todo estado y grado del proceso, esta Corte Segunda de lo Contencioso
Administrativo considera que el procedimiento idneo aplicable para las incidencias producto de las sentencias o
autos que i) declaren inadmisible in liminelitis los recursos contencioso administrativos interpuestos; ii) nieguen
las medidas cautelares solicitadas por las partes, con excepcin de las sentencias recadas en los amparos
cautelares, que sern decididos en atencin a lo establecido en el artculo 35 de la Ley Orgnica de Amparo
sobre Derechos y Garantas Constitucionales; iii) resuelvan el procedimiento de oposicin de las medidas
cautelares, establecido en el artculo 602 y siguientes del Cdigo de Procedimiento Civil; iv) se pronuncien sobre
la admisibilidad de una prueba promovida, as como sobre la oposicin de la admisin de las pruebas promovida
por la parte contraria, o por ltimo; v) contengan un pronunciamiento interlocutorio que cause un gravamen
irreparable a alguna de las partes (por ejemplo, aquellas que declaren la perencin de la instancia o el
desistimiento), es el que se encuentra previsto en los artculos 516 y siguientes del Cdigo de Procedimiento
Civil, los cuales establecen un procedimiento para la sustanciacin en segunda instancia de los recursos de
apelacin que se intenten contra este tipo de sentencias y que, dado su carcter interlocutorio, conlleva a la
aplicacin de los lapsos previstos para tales supuestos.

En ese mismo sentido, sostiene, que en los casos en que se desprenda de autos que la parte recurrida o
querellada no se encuentre debidamente notificada de la interposicin del recurso contencioso administrativo de
nulidad o contencioso administrativo funcionarial, como ocurre en los casos en que se declare inadmisible in
liminelitis el recurso interpuesto, y por cuanto, las notificaciones constituyen uno de los puntos de inicio para
materializar los derechos consagrados en el artculo 49 de la Constitucin de la Repblica Bolivariana de
Venezuela, deber ordenarse por la Secretara de esta Corte la notificacin de la parte recurrida y a la
Procuradura General de la Repblica, de los Estados o de los Municipios, segn se trate, a efectos de que
ejerzan su derecho a la defensa conforme al aludido procedimiento. De manera que, una vez que conste en
autos las notificaciones ordenadas, se proceder a la sustanciacin del procedimiento en referencia.

1.- Definicin del procedimiento de segunda instancia. El procedimiento de segunda instancia es una
garanta a favor de los recurrentes, en cuanto a que las decisiones judiciales que les afecten sean revisadas por
un Juez independiente y superior al que la dict.
1.1.-La segunda instancia como garanta judicial. No debe ser entendido como una fase ms del proceso
contencioso administrativo (o en general de todo proceso judicial) que goza de todas las garantas previstas en
los artculos 26 y 49 de la constitucin; sino como una garanta en s misma a favor de los recurrentes, pues las
decisiones judiciales que les afecten podrn ser revisadas en cuanto a su legalidad y procedencia en derecho por
un Juez independiente y superior al que la dict.

Se trata de un derecho humano; una garanta judicial reconocida por el numeral 2, literal h del artculo 8 del
pacto de San Jos de Costa Rica , que se manifiesta en la posibilidad cierta del justiciable de recurrir el fallo
dictado por el a quo ante un juez o tribunal superior independiente de aqul. Con relacin al principio de doble
instancia el autor patrio ROMN DUQUE CORREDOR, nos ha sealado lo siguiente:

Al contemplarse en el proceso venezolano el sistema de la doble instancia, se admiten dos grados de


jurisdiccin. El de primera instancia, que va desde la iniciacin del juicio hasta la sentencia definitiva, y el de
segunda instancia, que comprende desde la apelacin o consulta hasta la sentencia ejecutoria o de ltima
instancia, que es la que se pronuncia sobre la apelacin (Duque Corredor, Romn. Apuntaciones Sobre el
Procedimiento Civil Ordinario. Tomo II, pgina 433).

Constituye un segundo grado de jurisdiccin mediante el cual el juez de alzada se debe pronunciar sobre
aquellos aspectos de la decisin de primera instancia que el justiciable considera no est ajustada a derecho,
por lo que constituye un garanta ms de la justicia y de la igualdad procesal y como una manifestacin del
derecho fundamental al debido proceso.

Tanto la tutela judicial efectiva, como el derecho a la defensa, son derechos garantizados, segn la Constitucin,
en todo grado e instancia del proceso, por lo tanto, y siendo el recurso de apelacin un segundo grado de
jurisdiccin, tales derechos consagrados en los artculos 26 y 49 de la Constitucin deben ser siempre
garantizados en segunda instancia.
En tal sentido, puede decirse, que el principio de doble instancia constituye una importante garanta
procesal, cuyo objetivo es evitar decisiones arbitrarias mediante la revisin de las decisiones judiciales al menos
en dos esferas. El autor BELLO TABARES afirma que se trata de una emanacin del principio del derecho a la
defensa, conforme al cual la decisin que dicte el tribunal debe tener el conocimiento mnimo de dos grados de
jurisdiccin.

Esta garanta ha sido analizada en mltiples ocasiones por la Sala de Casacin Civil del Tribunal Supremo de
Justicia, entre las que destaca la pronunciada en fecha 13 de marzo de 2003.

La relevancia del principio de doble instancia es que en aquellos juicios en los cuales el legislador no haya
previsto una sola instancia, permite al justiciable que por va del recurso procesal de apelacin tenga la
oportunidad que sea revisada por una instancia superior, ello ha sido destacado a su vez por la Sala
Constitucional del Tribunal Supremo de Justicia en sentencia dictada el 09 de marzo del 2001, al interpretar el
artculo 891, del Cdigo de Procedimiento Civil, en adelante CPC, con base al principio de doble instancia, seal
que el derecho a recurrir del fallo forma parte del derecho a la defensa, y si bien ste es inviolable en todo
estado y grado del proceso, la Constitucin y la Ley pueden limitar, por excepcin, el citado derecho a recurrir
del fallo.

2.- Decisin de primera instancia. De toda la sentencia definitiva dictada en primera instancia se da
apelacin, salvo disposicin especial en contrario. (CPC, Art. 288).

De las sentencias interlocutorias se admitir apelacin solamente en un efecto (efecto devolutivo, salvo
disposicin especial en contrario); y cuando produzcan gravamen irreparable se oir en do efectos. (LOJCA, art.
88).

La apelacin de la sentencia definitiva se oir en ambos efectos, salvo disposicin especial en contrario.

El trmino para intentar el recurso procesal de apelacin es de cinco (5) das, salvo disposicin especial. (LOJCA,
art.87).
3.- Casos de revisin de oficio (decisiones que resulten adversas a los intereses de la Repblica).
Cuando no se haya formulado apelacin contra una decisin judicial, y al Tribunal Supremo de Justicia le
corresponda conocer del asunto por mandato de la ley, se proceder inmediatamente a la vista de la causa, sin
la intervencin de las partes, salvo que verse sobre medidas preventivas. (LOPGR, art. 72)

4.- Procedimiento de la segunda instancia en el proceso contencioso administrativo. Previsto en la


LOJCA para conocer de apelaciones contra sentencias definitivas, se encuentra consagrado en los artculos 87 al
94 de la LOJCA. El referido procedimiento se regir conforme a las siguientes reglas:

a.- Interposicin de la apelacin (art. 87). De las sentencias definitivas se podr apelar en ambos efectos
dentro de los 5 das de despacho siguientes a su publicacin.

b.- Admisin de la Apelacin (Art. 89). Interpuesto el recurso de apelacin dentro del lapso legal, el tribunal
deber pronunciarse sobre su admisin dentro de los 3 das de despacho siguientes al vencimiento de aquel.

c.- Remisin del Expediente (Art. 90). Admitida la apelacin, el juzgado que dicto la sentencia remitir
inmediatamente el expediente al tribunal de alzada. En los tribunales colegiados se designara ponente al recibir
el expediente.

d.- Prueba. (Art. 91). En esta instancia solo se admitir las pruebas documentales, las cuales debern ser
consignadas con los escritos de fundamentacin de la apelacin y de su contestacin.

e.- Fundamentacin de la Apelacin y Contestacin (Art. 92). Dentro de los 10 das de despacho
siguientes a la recepcin del expediente la parte apelante deber presentar un escrito que contenga los
fundamentos de hecho y de derecho de la apelacin, vencido este lapso, se abrir un lapo de 5 das de
despacho para que la otra parte de contestacin a la apelacin. La apelacin se considerara desistida por falta
de fundamentacin.

f.- Lapso para decidir (Art. 93). Vencido el lapso para la contestacin de la apelacin, el tribunal decidir
dentro de los 30 das de despacho siguientes, prorrogable justificadamente por un lapso igual.

g.- Consulta de Sentencias (Art. 94). Cuando ninguna de las partes all apelado pero la sentencia deba ser
consultada, se decidir si la intervencin de aquella en un lapso de 30 dias de despacho, contados a partir del
recibo del expediente, prorrogables justificadamente por un lapso igual.

III. LA EJECUCIN DE SENTENCIA EN LA JURISDICCION CONTENCIOSO ADMINISTRATIVA

INTRODUCCION. Es bastante conocida la jurisprudencia como fuente normativa al momento del estudio de las
distintas ramas del derecho, sin embargo, consideramos que la rama o rea del conocimiento del derecho en
que la jurisprudencia representa el eje fundamental para su estudio y su desarrollo, es la materia contencioso
administrativa y especficamente el proceso por el que desenvuelve.

La abundante doctrina jurisprudencial que cunde en esta materia es atribuida a las grandes lagunas existentes
en dicha legislacin, siendo la jurisprudencia la forma de actualizacin constante que la caracteriza como signo
distintivo de otras reas del derecho.

Ahora bien en este orden de ideas, luego de los pronunciamientos del juez en el proceso es necesaria la fase de
ejecucin de las decisiones en el presente trabajo nos dedicaremos al estudio de la manera en la cual es
aplicable esa ejecucin de sentencias de forma voluntaria y de forma forzosa conociendo sus bases,
fundamentos y planteamientos constitucionales entre otros trminos relevantes al tema.

La ejecucin de sentencias forma parte del proceso judicial, la triada integrada por accin - proceso-
jurisdiccin, por ende, se desarrolla en los principios generales del Derecho Procesal y excepcionalmente por
leyes especiales.
La ejecucin tiene por finalidad llevar a puro y debido efecto los pronunciamientos judiciales contenidos en la
sentencia o resolucin, por lo que debe comprender todo a fin que el resultado sea la identidad entre lo
ejecutado y lo estatuido.

La ejecucin de las sentencias (y, en general, las resoluciones judiciales) vuelve a ser uno de esos aspectos de
la jurisdiccin contencioso administrativa en los que aflora con especial intensidad la dificultad intrnseca a la
peculiaridad de su especifica funcin: el control de la actividad sujeta al derecho administrativo de otro poder
pblico, dotado de una funcin constitucional propia, que debe ser compatibilizada en su integridad.

La configuracin constitucional del poder judicial y por tanto del orden contencioso administrativo en tanto que
es integrado por este, concreta, en exclusiva la funcin de juzgar y hacer ejecutar lo juzgado, sin excepcin
subjetiva alguna, ni aun para otros poderes pblicos, cumplir las sentencias y dems resoluciones judiciales
firmes, as como prestar la colaboracin requeridas por los rganos judiciales en el curso del proceso y tambin
en la ejecucin de lo resuelto

No obstante, el juez contencioso administrativo sigue estando atado por unos privilegios aparentemente legales,
que distan mucho de tener algn basamento constitucional, ms an, se podra afirmar decididamente que no lo
tienen, tal como lo ha puesto en evidencia la Ley Orgnica de Amparo sobre Derechos y Garantas
Constitucionales, al concederle los poderes de coercin necesarios al juez constitucional para que haga ejecutar
el fallo constitucional.

Finalmente, debemos sealar que nuestro ordenamiento constitucional, consagra el principio de la legalidad
como uno de los valores fundamentales que rigen nuestro Estado de Derecho y no existe norma alguna en la
constitucin, que limite las funciones del Poder Judicial, cuando juzga a la administracin, sino que por el
contrario se establecen plenos poderes a los rganos jurisdiccionales contencioso administrativos, segn lo
expresan los artculos 68 y 206 de la constitucin, al proclamar el derecho a la tutela judicial efectiva.

1.- Definicin de ejecucin de sentencias. Entendemos por ejecucin de sentencia el conjunto de


actuaciones procesales tendentes a la ejecucin de un derecho subjetivo reconocido en un titulo de ejecucin,
que es lo que habilita el inicio de la fase de ejecucin dentro de un proceso contencioso administrativo.

La ejecucin de sentencias ha sido identificada como el problema fundamental del contencioso administrativo,
ya que al ser la culminacin del proceso, se verifica en esta si un Estado es de Derecho o no. Ello es, de nada
vale la pena el proceso si no es posible ejecutar lo decidido

Como quedo dicho, la ejecucin de las sentencias forma parte normal del proceso judicial, la triada integrada
por accin-proceso-jurisdiccin fundamenta esa afirmacin, por ende, el contencioso administrativo es un
proceso al que le son aplicables los mismos principios y consecuencias del proceso en general.

2.- Importancia de la ejecucin de la sentencia. La ejecucin de sentencias no hace sino llevar a efecto
una resolucin judicial y, por lo tanto, los actos materiales o tcnicos en que la ejecucin consiste, carecen de
viabilidad propia, por eso es importante la existencia de un control judicial de la legalidad administrativa, que
solo se logra si los jueces al decidir lo juzgado pueden ejecutar lo decidido, cristalizando de esta manera
tambin el derecho a la tutela judicial efectiva frente a la Administracin Pblica.

3.- Fundamentos. Los fundamentos de la ejecucin de sentencias tienen una doble vertiente:
a.- Objetivos u Orgnicos: El fundamento orgnico se refiere a la naturaleza misma del poder jurisdiccional
de los tribunales. En efecto, el ejercicio del Poder Judicial conlleva tres fases inseparables: conocer el conflicto,
decidirlo mediante una sentencia firme y hacer cumplir lo decidido. En otras palabras juzgar y ejecutar lo
juzgado, son partes inseparables del ejercicio del poder jurisdiccional. La ejecucin de sentencia es la expresin
de la autonoma e independencia del poder judicial.

b.- Subjetivos o Dogmticos: Los fundamentos subjetivos se refieren a los derechos fundamentales o
constitucionales envueltos en la propia ejecucin de sentencias. Se trata en definitiva del ejercicio del derecho
constitucional a la tutela judicial: utilizar los rganos de la administracin de justicia para la defensa de los
derechos e intereses. Y la tutela judicial no es efectiva si no se alcanza a ejecutar la declaracin contenida en la
sentencia.

4.- Bases constitucionales de la ejecucin judicial. La Ejecucin de las sentencias contencioso


administrativas deben desarrollarse con fundamento en los derechos y garantas que consagra la constitucin,
salvaguardando la equidad entre los derechos de la Nacin y los intereses de los particulares, logrando as el
justo balance, que a su vez permita la efectiva exigibilidad y reparacin del Estado responsable de sus actos.
A continuacin se explanan los principios constitucionales que deben servir de base a la ejecucin de las
sentencias en materia contenciosos administrativa:

a.- Derecho a la tutela Judicial Efectiva (art. 26 CRBV): Este derecho consiste en la posibilidad que
tenemos todos los ciudadanos de utilizar los rganos de justicia para defender nuestros derechos, atribuye de
forma exclusiva y excluyente a los rganos judiciales la posibilidad de ejecucin de sus sentencias, lo cual es la
manifestacin del poder jurisdiccional del Estado, teniendo la autoridad, la facultad incluso de utilizar la fuerza
pblica para ejecutar lo dispuesto en el dispositivo del fallo.

b.- Derecho a la igualdad (art. 21 CRBV): La igualdad no es ms que el reconocimiento equilibrado del
conjunto de derechos y garantas de todas las personas naturales o jurdicas que intervienen en el proceso a
quienes el juez deber mantener sin preferencia ni desigualdades en un plano de correspondencia de derechos y
deberes, aun cuando una de esas partes sea la Administracin Pblica, pues el hecho de imposibilitar la
ejecucin forzosa, en razn, de esta persona, convertir a las sentencias de condena del contencioso
administrativo en simple letra muerta.

c.- Principio de la Colaboracin por parte de la administracin (art. 136 CRBV): En este principio se ve
envuelto la necesidad de programar los gastos, medidas, y personal por parte de cada rgano correspondiente
al cumplimiento de sentencias condenatorias como momento final del proceso.

d.- El Principio de Legalidad (art. 137 CRBV): El cual reza en su planteamiento original, conforme al
principio de legalidad que la Administracin no podra actuar por autoridad propia, sino que impone la obligacin
de sujetar su actuacin al deber de cumplir y obedecer lo dispuesto en la constitucin y las leyes, ello bajo una
interpretacin estricta del principio de la separacin de poderes originado en la Revolucin francesa. La
ejecucin de la sentencia es una vertiente de dicho sometimiento, puesto que en la sentencia se contiene la
interpretacin definitiva de la ley y por tanto tambin la resolucin irrevocable del conflicto planteado, siendo
que, por medio de la sentencia, se garantiza la aplicacin de la ley o del principio de la legalidad de la
administracin.

e.- Derecho a exigir la Responsabilidad patrimonial del estado (art. 140 CRBV): Este derecho
consagra el principio de responsabilidad objetiva del estado en vista, de que es una norma jurdica en la que se
dispone el derecho a los particulares a la indemnizacin efectiva de los entes pblicos y no solo declarativa, es
all donde adquiere importancia la ejecucin de la sentencia, es decir, la ejecucin voluntaria y la ejecucin
forzosa efectiva, caso de ser necesaria, para garantizar el derecho a la indemnizacin

f.- Autonoma e independencia de los jueces respecto a los dems rganos del poder pblico (art.
254 CRBV): El Poder Judicial, es autnomo e independiente, ello significa que el no depende de ningn otro
poder del Estado, y por ello, por el citado mandato Constitucional, goza de autonoma funcional, financiera y
administrativa, la cual la asigna el artculo 254 Constitucional al tribunal supremo de justicia, como cabeza y
director del sistema judicial. La independencia funcional significa que en lo que respecta a sus funciones ningn
otro poder puede intervenir en lo judicial, motivo por el cual las decisiones de los Tribunales no pueden ser
discutidas por otros poderes.

De lo anterior expuesto podemos concluir que la ejecucin de las sentencias emanadas de los jueces
contenciosos administrativos se fundamenta en elementos subjetivos (ejercicio de derechos constitucionales) y
objetivos (potestades y competencias propias de la jurisdiccin).
5.- Principios de la ejecucin de sentencias. En este mismo orden de ideas queremos hacer mencin a la
sentencia que cre el sistema de Principios de la ejecucin de sentencias de la Sala Poltico Administrativa N
01671, de fecha 18 de julio del ao 2000, caso Flix Pez y otros VS CANTV, los cuales son:

a.- Principio de inmodificabilidad de la sentencia: Consiste en la afirmacin de que la proteccin judicial


carecera de efectividad si se permitiera reabrir un proceso ya resuelto por una sentencia firme, salvo aqullos
casos, en que, por razones justificadas, la condena es sustituida por su equivalente pecuniario u otro tipo de
prestacin, siempre que tal sustitucin se realice por los cauces legalmente establecidos, de manera que no
suponga una alteracin del fallo contraria a la seguridad jurdica.

b.- Principio de interpretacin finalista del fallo: Se refiere a la necesidad de que el juez de la ejecucin
apure la posibilidad de realizacin completa del fallo, infiriendo de l todas las consecuencias naturales en
relacin con la causa pretend, sin atenerse a la literalidad estricta de aqul.

c.- Principio de prohibicin de ejecuciones fraudulentas o simuladas: Consiste en evitar el


cumplimiento aparente o indirecto de las sentencias, para garantizar la efectividad de la tutela judicial y
desechar con ello, la necesidad del afectado de tener que promover nuevas acciones o recursos para obtener la
satisfaccin completa de sus derechos o intereses reconocidos por sentencia firme.

d.- Principio de la diligencia debida: Consiste en la obligacin de la Administracin (en los juicios en que la
misma sea parte) a no posponer la ejecucin de las sentencias ms all del tiempo necesario y a los Jueces y
Tribunales a adoptar todas las medidas necesarias para asegurar la ejecucin.

e.- Principio de ampliacin de la legitimacin: Se refiere a la posibilidad que tienen todos los titulares de
derechos e intereses legtimos afectados por una sentencia, de pedir la ejecucin de la misma, an en el caso de
que no hubieran podido ser partes en el proceso que la produjo.

6.- Eficacia jurdico-procesal como presupuesto de ejecucin de sentencia. La eficacia jurdica procesal
de la sentencia se desenvuelve en dos direcciones:

a.- Ejecutiva: Consiste en la actividad judicial tendiente a la ejecucin del fallo con o sin la voluntad del
obligado, adoptndose las medidas que fuesen necesarias.

b.- Declarativa: Consiste en la influencia del fallo en ulteriores actividades declarativas de carcter
jurisdiccional, es decir, imposibilidad de que otro rgano jurisdiccional dicte una sentencia sobre el asunto,
denominada en sentido estricto como cosa juzgada.

7.- Requisitos para la ejecucin de sentencia. Pueden clasificarse en:

a.- Objetivos: Dictada la sentencia por el tribunal de la causa, aquel que haya conocido la causa en primera
instancia o el mismo tribunal o juzgado en los casos de instancia nica.

b.- Subjetivos: Referido al legitimado activo, el tribunal, quien a peticin de la parte interesada pondr un
decreto ordenando la ejecucin de la sentencia firme.

8.- Medios de ejecucin de sentencia. Para poder lograr un sistema de ejecucin que realmente alcance sus
objetivos, en efecto, podramos considerar las siguientes bases:

8.1. Ejecucin voluntaria como principio general. La ejecucin de la sentencia corresponde en principio, al
rgano de la administracin que haya dictado el acto o la disposicin objeto del recurso. As que el cumplimiento
de este deber por la administracin ha de producirse con carcter general y dentro del plazo de la fecha de
recepcin del testimonio de la sentencia o desde la fijacin de la indemnizacin, esto es, en lnea de continuidad
con el ttulo jurdico que le sirve de fundamento.
La decisin judicial una vez firme, debe ser ejecutada en los trminos por ella establecidos y no puede quedar
esa ejecucin librada a la buena voluntad de la administracin, para que sta cumpla, cuando y como quiera,
sino que debe ser el rgano jurisdiccional quien ejerza el poder de juzgar hasta sus ltimas consecuencias,
como derivacin del principio de que el juez debe juzgar y hacer ejecutar lo juzgado.

Esta ejecucin voluntaria tiene por finalidad llevar a puro y debido efecto los pronunciamientos judiciales
contenidos en la sentencia o resolucin, por lo que debe comprender todo, pero al mismo tiempo solo lo
necesario, a tal fin, que el resultado sea la identidad entre lo ejecutado y lo estatuido.

La doctrina constitucional ha precisado esta regla general en una serie de principios ms concretos donde
mencionaremos:

Ejecucin debida: significa identidad entre lo estatuido y lo ejecutado.


Diligencia debida: el obligado por la condena y, especialmente, el poder pblico debe realizar la
actividad necesaria al cumplimiento de la sentencia sin incurrir en dilaciones indebidas o no justificables.
Interdiccin de toda actividad de cumplimiento en fraude a la verdadera ejecucin: no es
legtima la actuacin del poder pblico que aparentando formalmente la ejecucin de sentencia, obliga
en realidad al beneficiario de la condena al ejercicio de nuevas acciones judiciales, para la realizacin
total de su derecho.

8.1.1. Fundamentos legales de la ejecucin voluntaria.

a.- Ley Orgnica de la Jurisdiccin Contencioso Administrativa (2010).

Competencia (Art. 107).


Ejecucin voluntaria de la Repblica, de los Estados y Municipios (Art.108).
Ejecucin voluntaria de otros entes (Art. 109).

b.- Ley Orgnica de la Procuradura General de la Repblica (2008). Artculos 87.

c.- Ley Orgnica del Poder Pblico Municipal (2010). Artculo 158.

d.- Cdigo de Procedimiento Civil (1990). Artculos 523, 524 y 525.

8.2.- Ejecucin forzosa de la sentencia. Hasta 1989, existan escasos fallos aislados, dictados en ejecucin
de sentencia, pero fue a partir de esa fecha, cuando la sala poltico administrativa de manera resuelta declar
sus plenas potestades para hacer ejecutar lo juzgado y ha dictado mltiples decisiones en va de ejecucin.

Estimada la pretensin y dictada la sentencia, debe la Administracin cumplir el fallo. Y si no lo hiciere, el


rgano jurisdiccional goza de plena potestad para sentenciar y hacer ejecutar lo juzgado, incluso mediante el
uso de la fuerza pblica si fuere necesario y de esto dan cuenta cada da los rganos jurisdiccionales del
derecho comn, ms no as, de la jurisdiccin contencioso administrativa, quienes se encuentran con una serie
de normas de dudosa constitucionalidad, que limitan sus poderes de ejecucin del fallo.

La ejecucin de las sentencias no es ya prerrogativa de la Administracin, sino deber del juez, tal y como lo
reconoce la Constitucin de 1999, en el presupuesto para la efectividad de la tutela judicial segn ha aceptado
la jurisprudencia a partir de la sentencia de la Sala poltico Administrativa de 2 de noviembre de 1990 caso
Mochima II, y la de la Sala Constitucional del 3 de Octubre de 2002, caso Tomas Colina, en la cual se expresa:

De manera ms contundente, la potestad conminatoria del juez en Venezuela deriva de la tutela judicial
efectiva prevista en el artculo 26 de la Constitucin de 1999 y es congruente con las normas que otorgan a los
rganos del Poder Judicial el deber de ejecutar o hacer ejecutar sus sentencias (art. 253 eiusdem), autos y
decretos dictados en ejercicio de sus atribuciones legales (Art. 21 del Cdigo de Procedimiento Civil), valindose
de todos los medios legales coercitivos de que dispongan (Art. 11 de la Ley Orgnica de Poder Judicial).
Ms adelante la misma sentencia nos dice:

En un Estado Social de Derecho y de Justicia, la proteccin de los derechos sociales tiene primaca
constitucional, y no puede ser que el fraude o el abuso de derecho del obligado los disminuya, como ocurre
cuando se detiene la tutela efectiva que deben prestar los rganos de la administracin de justicia con sus
fallos, y debido al manejo de privilegios no puede ejecutarse expeditamente, a pesar que dentro de los canales
normales, lo dispuesto en la sentencia deba haberse cumplido.

Lo anterior ha permitido afirmar, que en fase de ejecucin no cuenta la Administracin con discrecionalidad
alguna, ella debe cumplir con lo decidido en el fallo sin caer en ningn fraude o abuso de derecho.

8.2.1. Requisitos para la ejecucin forzosa de la sentencia: Para la aplicacin de la Ejecucin Forzosa, se
deben cumplir ciertos requisitos, los cuales son:

a.- Requisitos objetivos: Competencia del rgano. Comprendido en el Art. 523 del Cdigo de Procedimiento
Civil, en el cual se establece la facultad de los tribunales para hacer cumplir lo decidido.

b.- Requisito subjetivo: Legitimacin activa para exigir la ejecucin del fallo. Esta le corresponde a la parte
interesada que puede manifestar su deseo para que se lleve a cabo los trminos de la decisin.

c.- Autoridad de cosa juzgada o no. Tambin se pueden incluir sentencias interlocutorias cuya apelacin se
oye en un solo efecto.

Una vez que el tribunal verifica que se han cumplido estos requisitos y analiza si se ha dado cumplimiento o no
a la fase inicial de la ejecucin, esto es fase de ejecucin voluntaria, declara procedente la solicitud del fallo y
por ende su ejecucin forzosa, es importante recalcar que no podr comenzarse la ejecucin forzosa hasta tanto
no hubiere transcurrido ntegramente el lapso para cumplir voluntariamente con el fallo, la omisin de este
trmite supondr, por ello, violacin del orden procesal en concordancia con el artculo 526 del Cdigo de
Procedimiento Civil

El incumplimiento de este deber determina la adopcin por el rgano judicial competente, de cuantas medidas
considere procedentes para el cumplimiento del mandato, estando en la plena competencia dicho rgano de
hacer ejecutar lo juzgado, para ello el juez har uso de su poder de sustitucin y establecer el modo en que
ha de cumplirse el fallo.

Estrictamente, la ejecucin de la sentencia es privativa de las sentencias de condena, en tanto ellas imponen a
la administracin una obligacin de dar, hacer o no hacer; contrarias a las sentencias declarativas que consisten
en la mera declaracin de existencia o inexistencia de una relacin jurdica y de las sentencias constitutivas que
consisten en la creacin, modificacin o extincin de una relacin jurdica preexistente, por lo cual, la sentencia
produce efectos directamente en las relaciones jurdico materiales ejecutndose con la mera declaracin judicial,
hacindose no susceptibles de ejecucin forzosa por innecesaria, ya que el solo reconocimiento o acatamiento
del fallo por la administracin ser suficiente.

8.2.2. Modalidades de la ejecucin forzosa de la sentencia: Aclarado lo anterior procederemos a explicar


cada una de las modalidades de ejecucin forzosa en las sentencias de condena:

Las sentencias de condena suponen al demandado a unas condenas de pretensiones positivas o negativas, las
condenas pueden consistir en los siguientes supuestos:

a.- Condena a los Particulares: (LOJCA, art. 111). Una vez confirmado el acto, impugnado la administracin
puede proceder a su ejecucin forzosa por los medios previstos en la ley. El derecho procesal conoce dos
mecanismos bsicos de ejecucin de sentencias: la ejecucin en especie y la ejecucin por equivalente.

La ejecucin siempre es en especie, es decir, debe el deudor cumplir la sentencia en los estrictos trminos
contenidos en ella, excepcionalmente ante la imposibilidad de cumplir con este mandamiento podr acordarse la
ejecucin forzosa a travs de una prestacin sustitutiva, es decir por equivalente que no podr exceder de los
lmites de la dispositiva del fallo.

b.- Condena al Pago de Dinero y/o Entrega de Cosas: En la va ordinaria (art. 527 del Cdigo de
Procediendo Civil), cuando el condenado no cumple voluntariamente, es el embargo de sus bienes y su ulterior
remate, el medio usado para obtener el dinero que se precisa; sin embargo los obstculos a la ejecucin contra
entidades pblicas son:

b.1.- La Legalidad Presupuestaria: La Administracin Pblica est impedida de cumplir los fallos que en su
contra se dicten, hasta tanto no se realice la correspondiente previsin presupuestaria, por lo tanto, no pueden
hacer erogaciones de sus tesoros, no previstos en las leyes de su presupuesto; de all que en tales casos el juez
debe ordenar que en los prximos ejercicios fiscales se incluyan tales partidas, en concordancia con el Art. 314
de nuestra constitucin y con los artculos 87 y 88 de Ley Orgnica de la Procuradura General de la Repblica. A
tal efecto la jurisprudencia se ha manifestado, en la Sala Constitucional, Sentencia N 188 del 12 de Febrero de
2002 as:

una vez condenado un rgano del Estado, sujeto a esta Ley, mediante una decisin judicial, sta no puede
ser ejecutada inmediatamente por el administrador de justicia, sino que se debe atender a la prerrogativa
presupuestaria de que goza el ente y esperar para su cobro a que sea incluido dentro de una partida del
presupuesto de gastos que corresponda realizar.

Sin embargo existen las excepciones de crditos adicionales para gastos necesarios no previstos, as como
rectificaciones de presupuestos y traspaso de partidas, el Estado debera prever en todo caso, partidas
presupuestarias con este fin.

b.2.- La Inembargabilidad de Caudales Pblicos: Prohbe el embargo de despachar mandamientos de


ejecucin contra los caudales pblicos. Este dogma lo encontramos en el artculo 75 de la Ley Orgnica de la
Procuradura General de la Repblica (2008).

Sin embargo, la imposibilidad de la ejecucin forzosa de sentencias condenatorias de pago de dinero contra el
estado, ocasiona graves consecuencias donde sealamos:

Violacin del derecho a la tutela judicial.


Violacin de las potestades del poder judicial.
Violacin de la cosa juzgada.
Irresponsabilidad de la administracin.
Ineficacia administrativa: aceptacin e incentivo a la prctica de contratar por encima de las
capacidades presupuestarias o asumir por responsabilidades ilegitimas.
Desigualdad frente a la administracin.

Los anteriores dogmas, son una excepcin al artculo 534 del Cdigo de Procedimiento Civil, segn el cual, el
embargo se practicar sobre los bienes del ejecutado que indique el ejecutante, ya que los bienes afectados al
uso pblico, a un servicio pblico o a una actividad pblica son los que en su mayora conforman el activo de la
entidad municipal ya que garantizan la continuidad de los asistencia pblica y la proteccin de los intereses
colectivos, tal cual como lo dice el juzgado primero de los municipios Valera, Motatn, San Rafael de Carvajal y
Escuque de la circunscripcin judicial del estado Trujillo en fecha 31 de julio de 2007, caso Leonardo Arturo
Caneln Surmay:

los diferentes entes territoriales y no territoriales del Estado Venezolano, se encuentran protegidos por dicha
norma cuando se va a ejecutar Medidas Preventivas o Ejecutivas sobre bienes pertenecientes a dichos entes y
que estn afectados al uso pblico, a un servicio de inters pblico, a una actividad de utilidad pblica nacional.
Igualmente un servicio privado de inters pblico. Antes de disertar sobre la Norma en comento es importante
tener claro lo que es un Servicio Pblico y segn, como lo define el maestro Eloy Lares Martnez en su obra
Manual de Derecho Administrativo, Pgina 205, El Servicio Pblico es toda actividad que en virtud del
ordenamiento jurdico debe ser asumida o asegurada por una persona pblica territorial, con la finalidad de dar
satisfaccin a una necesidad de inters general.

Como lo establece el concepto, la finalidad de todo servicio pblico consiste en dar satisfaccin a una necesidad
de inters general. Muchos Estados en virtud de la complejidad del cumplimiento de la actividad de los servicios
pblicos se ha visto en la necesidad de conceder concesiones de servicios pblicos a empresas privadas;
igualmente en virtud de la actividad de fomento que impulsan los entes territoriales y no territoriales del Estado;
empresas privadas desarrollan actividades de inters pblico. Este inters pblico no lo podemos ver de un
aspecto restringido, sino desde un sentido amplio, y en este sentido, se entiende que el legislador lo establece
como una necesidad colectiva y no individual o de grupos individualizados o determinados. Por lo que la
actividad que desarrollan estas empresas tienen que ver directamente con una necesidad colectiva y de carcter
general, que involucre o beneficie a todos los ciudadanos de una comunidad, de un Municipio, de un Estado o la
Nacin y los mismos deben estar tutelados por el Estado, bajo la actividad administrativa de fomento, mediante
las tcnicas honorficas, jurdicas o econmicas.

Es entonces, de esta manera que solo podr ser objeto de embargo los bienes municipales del dominio privado
no afectos a tales usos, entre los cuales, si se podr ejecutar la medida en aquellos que seale el ejecutante
dentro de los lmites cuantitativos previstos en la norma.

Para completar la idea, el articulo 158 numeral 1 de la Ley Orgnica del Poder Pblico Municipal que nos remite
al artculo 527 desarrollado en lneas anteriores; al respecto, nos dice que se podr ordenar la inclusin del
monto a pagar en el presupuesto del ao prximo y siguientes, a menos que exista provisin de fondos en el
presupuesto vigente, de lo cual deducimos que se est dando una nueva oportunidad de ejecucin voluntaria,
retrasando injustificadamente el cumplimiento efectivo de la sentencia.

Ahora bien, si la sentencia condena a la administracin a la entrega de un bien, se llevara a cabo la entrega,
incluso mediante el uso de la fuerza pblica (artculo 11 de la Ley Orgnica del Poder Judicial), y si no pudiere
ser entregado el bien, se proceder a su estimacin dineraria a fin de determinar el correspondiente crdito,
como seala el artculo 528 del Cdigo de Procedimiento Civil, en correlacin con el articulo 158 numeral 2 de la
Ley Orgnica del Poder Pblico Municipal.

Estas condenas exigen el apoderamiento de la cosa y su entrega al ejecutante, y si es el caso, el juez debe
estimar si estos bienes estaban o no afectos a la prestacin de servicio pblico, para rechazar cualquier
obstculo a la ejecucin procesal.

c.- Condenas de Hacer: Estas sentencias contienen rdenes o mandamientos positivos a la administracin,
el juez, est facultado para subrogarse en la administracin en va de ejecucin forzosa y encargarse de
procurar la actuacin debida para lo cual podr (siguiendo el esquema del Art. 529 del Cdigo de Procedimiento
Civil):

Procurar el mismo la actuacin debida


Autorizar a un tercero a efectuar la prestacin por cargo de la administracin
Solicitar, incluso, el auxilio de otros rganos del poder pblico.

El objeto de la actuacin debida determinara la viabilidad de cualquiera de estas opciones.

Ahora con respecto a la Ley Orgnica del Poder Publico Municipal, en su artculo 158 numeral 3, otorga un lapso
de 30 das continuos para que el municipio proceda a cumplir con la obligacin, y que en el caso de un
incumplimiento proceder el mismo tribunal a ejecutarla, trasladndose al sitio, solo si ante este nuevo
requerimiento el condenado no cumple es cuando el tribunal sustituir al ente y har q se cumpla lo decidido.

d.- Condenas a Deshacer: En consecuencia del acto administrativo anulado por la sentencia se ejecuta
materialmente algo, en ese momento el restablecimiento de la situacin jurdica anterior obliga a deshacer lo
hecho indebidamente. Si no lo hiciere se ordenara judicialmente a su costa, pero si es imposible ejecutarla esta
se podra transformar en una ejecucin expropiativa indemnizatoria.
e.- Condenas de No Hacer: La ejecucin de las sentencias que condenan a un no hacer sigue los mismos
principios antes referidos, es decir, si la administracin desacata la orden de no hacer impuesta, el juez debera
llevar a cabo todas las actuaciones necesarias para restablecer las consecuencias derivadas de ese
incumplimiento conforme a las reglas del Cdigo de Procedimiento Civil y al artculo 158 numeral 4 de la Ley
Orgnica del Poder Pblico Municipal.

Estas sentencias pueden contener una orden no hacer, dirigida a la administracin como consecuencia de la
anulacin de un acto administrativo sancionatorio, o eventualmente frente a vas de hecho, que consistir en la
orden de resarcimiento del apoderado judicial de la entidad municipal, como son el convencimiento,
desistimiento, transaccin y arbitraje.

La sentencia puede contener un mandato prohibitivo a la administracin cuyo desacato puede ser controlado
mediante la ejecucin forzosa del fallo, disponindose la anulacin del acto reproducido o de vas de hecho.

8.2.3.- Fundamentacin legal de la ejecucin forzosa de la sentencia: Visto lo anterior, observamos que
la ejecucin forzosa tiene su fundamentacin legal en:

a.- Ley Orgnica de la Jurisdiccin Contencioso Administrativa. Artculo 110.

b.- Ley Orgnica del Poder Pblico Municipal. Artculo 159.

c.- Ley Orgnica de la Procuradura General de la Repblica. Artculos 75, 87 y 88.

d.- Constitucin de la Repblica Bolivariana de Venezuela. Artculo 314.

e.- Cdigo de Procedimiento Civil. Artculos 526, 527, 528, 529 y 597.

f.- Ley Orgnica del Poder Judicial. Artculo 11.

Garantas Judiciales de la Ejecucin de Sentencias. Frente a la administracin y sus funcionarios pblicos


pueden identificarse las siguientes acciones para la ejecucin de sentencias:

Multas Coercitivas.
Responsabilidad Penal: El desacato de una sentencia por la autoridad administrativa puede configurar el
delito de desobediencia presumible o de desacato de autoridad, Art. 485 del cdigo penal.
Responsabilidad Civil Patrimonial: Esta puede sub dividirse en subjetiva y objetiva. La responsabilidad
subjetiva encuentra fundamento constitucional en que ella se consagra la responsabilidad individual por
ejercicio de poder pblico, as como el Art. 1185 cdigo civil.
Uso de la Fuerza Pblica: Para la ejecucin de sentencias y todos los actos que dicten o acuerden los
tribunales pueden requerir las dems autoridades el concurso de la fuerza pblica en concordancia al
Art. 21 CPC, encuentra respaldo jurisprudencial.

Para finalizar cabe acotar que la ejecucin de sentencias no es un mero problema tcnico procesal sino que
pasa por poner a prueba el sistema constitucional de derechos y garantas, as como las atribuciones del propio
Poder Judicial, es por ello que el Estado ante los principios constitucionales (de la ejecucin de sentencias),
debe abolir los privilegios irrazonables de los entes pblicos.