ESTADO DA PARABA

PREFEITURA MUNICIPAL DE CAMPINA GRANDE

PROCURADORIA GERAL DO MUNICPIO

EXCELENTSSIMO SENHOR DOUTOR JUIZ DE DIREITO DA 3 a VARA DA

FAZENDA PBLICA DO MUNICPIO DE CAMPINA GRANDE - PB

Processo: 0017161-45.2013.815.0011
Ao Ordinria de Cobrana

Promovente: Jos Evandro Silva Soares

Promovido: Municpio de Campina Grande

OBJETO: CONTESTAO

O MUNICPIO DE CAMPINA GRANDE, pessoa jurdica de direito pblico

interno, devidamente representado por seu Procurador Municipal infra-assinado, vem,
respeitosamente, perante Vossa Excelncia apresentar

CONTESTAO

em face de Reclamao Trabalhista contra si interposta JOS EVANDRO SILVA SOARES, j

qualificado na pea exordial, cujo feito tramita nesse r. Juzo, atravs das razes de defesa
a seguir aduzidas para ao final requerer:

1. DA PETIO INICIAL

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O promovente ajuizou uma reclamao trabalhista perante uma das varas da

Fazenda desta comarca em face deste Municpio, alegando que foi admitido pelo promovido no
dia 07/08/2006 como tcnico de enfermagem, tendo sido dispensado em 14/03/2013 sem justa
causa.

Alegou ainda que em outubro de 2010 foi promovido a enfermeiro e passou a

perceber o valor mensal de R$ 1.517,55 (um mil, quinhentos e dezessete reais e cinquenta e
cinco centavos).

Finalmente, requereu aviso prvio, 13 salrio integral de 2012 e proporcional de

2013 (03/2012), frias integrais + 1/3 de 2011/2012, e proporcionais + 1/3 de 2012/2013 (7/12),
salrio de maro de 2013 (13 dias), FGTS + 40%, multa do art. 477 da CLT, baixa na CTPS,
honorrios advocatcios.

Atribuiu-se causa o valor de R$ 18.600,67 (dezoito mil, seiscentos reais e

sessenta e sete centavos).

Eis o escoro ftico.

2. DA TEMPESTIVIDADE

Consta nos autos a juntada do mandado de citao em 08/08/2013, de modo que o

termo ad quem o dia 07/10/2013 (segunda-feira). Assim, tempestiva a contestao apresentada
no dia 03/09/2013.

3. PRELIMINARMENTE

3.1Da Impossibilidade Jurdica do Pedido

De acordo com a inicial, a contratao do promovente ocorreu nos moldes da

legislao celetista, o que no verdade.

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Apesar de ter tido a CTPS anotada em 07/08/2006, o promovente sempre foi

contratado por meio de contratos emergenciais. Das anotaes de sua CTPS, as fls. 11, consta
expressamente o seguinte: CONTRATO EMERGENCIAL DE PRESTAO DE
SERVIOS POR TEMPO DETERMINADO, POR EXCEPCIONAL INTERESSE
PBLICO, SEGUNDO O QUE PRECEITUA O ART. 37, V E IX DA CONSTUTIO
FEDERAL E A LEI N 8.745/93.

A anotao do contrato em CTPS nula e pode ser revista pela prpria

Administrao (smula 473 do STF).

Assim, os pedidos celetistas formulados na inicial, como aviso prvio, FGTS +

40%, multa do art. 477 da CLT, baixa na CTPS so incompatveis com a contratao firmada,
de natureza administrativa e excepcional, e impossveis de serem pleiteados.

Vale dizer que, mesmo que se tivesse sido prorrogado por diversas vezes, o contrato
continuaria com sua natureza administrativa, independentemente da anotao em CTPS (STF):

O contrato de prestao de servio temporrio (art. 37, IX,

da CF/1988) ter sempre carter jurdico-administrativo
(segue o regime jurdico nico do municpio contratante),
ainda que seja prorrogado de maneira irregular. A
prolongao feita nesses moldes no transmuda o vnculo
inicialmente estabelecido entre as partes para um liame
celetista, tal como antes se entendia. Assim, deve ser afastada
a competncia da Justia do Trabalho para fixar a do juzo de
Direito. Precedentes citados do STF: RE 573.202-AM, DJe
5/12/2008; do STJ: CC 100.271-PE , DJe 6/4/2009. CC
106.748-MG, Rel. Min. Jorge Mussi, julgado em 23/9/2009
(grifo nosso)

Dessa forma, cita-se a CARNCIA DO PEDIDO preliminarmente, com base na

SUA impossibilidade jurdica.

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Por estas razes, inexistindo possibilidade jurdica dos pedidos, requer a Vossa
Excelncia a extino do processo sem resoluo do mrito, com fulcro no art. 267, VI do
Cdigo de Processo Civil.

4. DO MRITO

4.1Dos pleitos de natureza exclusivamente celetista. Ausncia de direitos prprios de uma

relao por prazo indeterminado. No aprovao em concurso pblico. Ausncia de
demisso injusta. Ausncia de direitos rescisrios.

Foi requerido na inicial aviso prvio, FGTS + 40%, baixa na CTPS, multa do
art. 477 da CLT. Veremos as razes porque no procedem os pedidos.

Primeiramente, a contratao do autor, no aprovado em concurso pblico, no

goza de qualquer efetividade e tampouco estabilidade no servio pblico, no gozando o
promovente da estabilidade geradora dos direitos em comento, prprios de uma contratao por
prazo indeterminado. Assim, os pleitos so incompatveis com a natureza temporria e
emergencial da contratao, posto que somente devidos em caso da resciso injusta do contrato
de trabalho por prazo indeterminado.

Vale dizer que, mesmo que se tivesse sido prorrogado por diversas vezes, o contrato
continuaria com sua natureza administrativa, independentemente da anotao em CTPS (STF):

O contrato de prestao de servio temporrio (art. 37, IX,

da CF/1988) ter sempre carter jurdico-administrativo
(segue o regime jurdico nico do municpio contratante),
ainda que seja prorrogado de maneira irregular. A
prolongao feita nesses moldes no transmuda o vnculo
inicialmente estabelecido entre as partes para um liame
celetista, tal como antes se entendia. Assim, deve ser afastada
a competncia da Justia do Trabalho para fixar a do juzo de
Direito. Precedentes citados do STF: RE 573.202-AM, DJe
5/12/2008; do STJ: CC 100.271-PE , DJe 6/4/2009. CC
106.748-MG, Rel. Min. Jorge Mussi, julgado em 23/9/2009
(grifo nosso)

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O STF manifestou entendimento no RE-573202 de que as prorrogaes no

alteram a natureza jurdica do vnculo, transformando sua natureza tipicamente
administrativa, num vnculo trabalhista. Dessa forma, as repetidas mudanas do prazo de
vigncia do contrato, de temporrio para indeterminado, pode at ensejar nulidade ou
caracterizar ato de improbidade, com todas as conseqncias que isso acarreta, mas no
altera a natureza do vnculo contratual e muito menos a competncia da justia.

Entendeu-se que a relao jurdica travada entre os servidores temporrios e o

Poder Pblico, apesar de no ser genuinamente estatutria ostenta carter administrativo, eis que
sua contratao regulada por Lei que disciplinar entre as partes um contrato de Direito
Administrativo, logo a relao no pode ser considerada geradora de direitos trabalhistas.

Por fim, as verbas mencionadas at na justia do trabalho seriam controversas,

posto que somente pagas em caso de contrato por prazo indeterminado, o que seria impossvel
no caso do autor, no concursado. Por este mesmo motivo, no poderamos falar em resciso
sem justa causa do contrato de trabalho, no gozando o promovente de efetividade, estabilidade
no servio pblico.

Da baixa na CTPS obreira

Apesar de haver contrato anotado em CTPS, no h dvidas de que a

Administrao agiu de forma contrria ao direito ao anot-lo em carteira de trabalho, posto que
a relao em comento seria regida por meio de lei e no pela CLT, devendo rever seus atos,
conforme dispe a Smula 473 do STF.

Quanto aos efeitos jurdicos do contrato nulo, h jurisprudncia pacificada no E.

TST com a Smula n 363 que, como dito, reconhece, mesmo nesses contratos celebrados com
nulidade absoluta direito ao salrio (rectius, remunerao do trabalho) e ao FGTS depositado.

Assim, at a justia do trabalho, notoriamente mais protecionista ao trabalhador,

tem se posicionado pela impossibilidade da anotao e baixa na CTPS em casos como o
discutido:

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RECURSO DE REVISTA. CONTRATO NULO. EFEITOS. SMULA 214 DO

TST.214Nula a contratao obreira por falta de concurso pblico, os efeitos dessa
contratao so estritamente aqueles elencados na Smula 363 do TST, de maneira
que deve ser excludo da condenao o reconhecimento da existncia de
vnculo empregatcio entre as partes e o direito obreiro a verbas que no de
estrita natureza salarial e/ou relativas ao FGTS, nos termos da Smula 363 do
TST. Recurso de Revista conhecido e provido (1539002520065090872 153900-
25.2006.5.09.0872, Relator: Carlos Alberto Reis de Paula, Data de Julgamento:
22/10/2008, 3 Turma,, Data de Publicao: DJ 21/11/2008., undefined).

Vale dizer que, no Incidente de Uniformizao Jurisprudencial suscitado pela sua

SBDI-1 (Processo E-RR-665159/2000), restou decidido que o tempo de servio prestado por
servidor pblico, contratado sem aprovao em concurso pblico aps a Constituio de 1988,
no deve ser anotado em carteira para efeitos previdencirios.

Este entendimento est assentado na sentena proferida pelo juzo a quo da 1 vara
do trabalho de Campina Grande, cuja sentena segue em anexo, PROC. N 0072200-
45.2013.5.13.0007 (DOC 02):
:

Nessa linha de entendimento, nada mais devido reclamante, j que

observado durante a contratualidade o salrio mnimo legal. Nem mesmo a
anotao em sua CTPS de se acolher, j que o contrato nulo no pode gerar
efeitos na esfera previdenciria.

Nesse ponto, o Tribunal Superior do Trabalho, no Incidente de Uniformizao

Jurisprudencial suscitado pela sua SBDI-1 (Processo E-RR-665159/2000), decidiu
que o tempo de servio prestado por servidor pblico, contratado sem aprovao
em concurso pblico aps a Constituio de 1988, no deve ser anotado em carteira
para efeitos previdencirios.

4.2 Dos demais pleitos

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Com relao aos demais pleitos, colacionam-se as fichas financeiras de 2012 e

2013, comprovando-se o pagamento de 13 salrio integral de 2012, frias integrais + 1/3 de
2011/2012, salrio de maro de 2013 (13 dias), tendo este ltimo sido pago de forma integral.

Assim, no h o que deferir nesse aspecto.

4.3 Da questo subsidiria. Reconhecimento de vnculo empregatcio gerador de direitos

celetistas. Necessria a realizao de concurso pblico. Contrato nulo e seus efeitos.

Como uma questo subsidiria, j que clara a natureza administrativa da

contratao (a nica forma de contratao possvel pelos entes pblicos, segundo o STF, sem a
prvia submisso a concurso pblico, regida por instrumento prprio), notrio que no houve
a aprovao no necessrio concurso pblico, no podendo o promovente pleitear o
reconhecimento de um vnculo de emprego com o ente pblico.

O assunto j foi amplamente debatido pela doutrina e pela jurisprudncia,

inclusive o STJ formulou a seguinte Smula:

SMULA N. 466-STJ.
O titular da conta vinculada ao FGTS tem o direito de sacar o saldo
respectivo quando declarado nulo seu contrato de trabalho por ausncia de
prvia aprovao em concurso pblico. Rel. Min. Hamilton Carvalhido, em
13/10/2010

Percebe-se que a Jurisprudncia do STJ, neste particular, est alinhada com

o entendimento do TST, que de certa forma na Smula 363 d o mesmo tratamento quele
empregado que manteve vnculo de emprego com a Administrao Pblica, no entanto
est eivado de nulidade diante da ausncia do requisito constitucional de prvio concurso
pblico. Veja:

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SMULA N. 363. CONTRATO NULO. EFEITOS. A contratao de

servidor pblico, aps a CF/88, sem prvia aprovao em concurso pblico, encontra bice
no art. 37, II e 2, somente lhe conferindo direito ao pagamento da contraprestao
pactuada, em relao ao nmero de horas trabalhadas, respeitando o valor-hora do salrio
mnimo, e dos valores referentes aos depsitos do FGTS.

Em uma interpretao sistemtica entre ambas as smulas, o nico direito,

alm do salrio (no devido no caso dos autos), preservado no caso da declarao de
nulidade, o FGTS, mas no a complementao dos depsitos e sim o direito de SACAR o
saldo existente a esse ttulo na conta vinculada do trabalhador.

Dessa forma, em caso de subsistir condenao, esta deve est restrita ao

saque do FGTS depositado em conta vinculada do autor, havendo saldo positivo, conforme
extratos em anexo.

5. DO PEDIDO

Assim sendo e por todo exposto, requer:

a) A este juzo a quo, preliminarmente, a extino sem resoluo de mrito dos

pedidos celetistas contidos na exordial, dada a impossibilidade jurdica do pedido,
com fulcro no art. 267, VI do CPC;

b) Superado o pedido anterior, sejam esses pedidos julgados improcedentes, tendo em

vista a incompatibilidade deles e a contratao temporria e excepcional firmada, de
natureza administrativa e incompatvel com direitos celetistas; quanto aos demais
pleitos, sejam julgados improcedentes diante de seu pagamento (fichas financeiras em
anexo);

c) Como defesa subsidiria, caso seja entendimento deste juzo a configurao de

relao de emprego, requeremos tambm a improcedncia do pleito com fulcro na

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nulidade do contrato, tendo em vista a ausncia de aprovao em concurso pblico,

sendo certo que a jurisprudncia, nesse caso, se resume ao saque do FGTS depositado
(extratos em anexo) e saldo de salrios, no sendo devidos estes ltimos, conforme
documentao acostada.

Agindo desta forma este Juzo estar indo ao encontro da mais salutar Justia.

Requer provar por todos os meios em direito admitidos.

Nestes termos,

Pede Deferimento.

Campina Grande, 03 de setembro de 2013.

Bel. Jaime Clementino de Arajo

Procurador municipal

Bela. Sylvia Rosado de S Nbrega

Procurador municipal

EM ANEXO:

DOC 01- Fichas Financeiras de 2012 e 2013 (trs meses);

DOC 02- Cpia de sentena da 1 vara do trabalho desta Comarca, reconhecendo a

ausncia de direito baixa na carteira de trabalho, baseada em uniformizao de
jurisprudncia do TST pela sua SBDI- 1;

DOC 03- Extratos do FGTS emitidos pela Caixa Econmica Federal.