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DERECHO PENAL
UNIDAD II

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UNIDAD II
Ttulo I
DELITOS CONTRA LAS PERSONAS
El Cdigo Penal argentino comienza la enumeracin de la parte especial con los delitos
contra las personas. En el Derecho argentino, este ttulo es empleado por el Proyecto de
TEJEDOR, mantenindose a travs del Cdigo de 1886 y de todos los proyectos de reforma
hasta el Cdigo vigente. Los proyectos posteriores cambian de distintas maneras la
denominacin, como enseguida veremos.
Concepto especial de persona bienes jurdicos protegidos: Se agrupa bajo la
designacin delitos contra las personas a los delitos contra la vida (homicidio, aborto) y la
salud (lesiones) ya sea en figuras que se orientan, en general, hacia la represin del dao
consumado, como las mencionadas, o en figuras que se tienden al castigo de acciones que
crean riesgos considerables para la vida o la salud (duelo, abuso de armas, abandono).
El hecho de que nuestra ley haya dado ese contenido al ttulo que consideramos, nos
ensea que al referirse a las personas lo ha hecho en un sentido considerablemente
restringido; lo cual hace imposible penar que persona quiera aqu significar el concepto
corriente en el derecho.
En este sentido nuestra ley emplea el concepto de persona en el sentido ms limitado y
restringido de persona fsica: piensa en la vida, la salud en cuanto ciertas acciones ponen
directamente causas tendientes a destruir o perjudicar estos bienes jurdicos.
Contiene la ley, dentro de otros grupos incriminatorios como en los incendios y otros
estragos, ciertas disposiciones que aparentemente tambin tutelan la vida o la salud; pero la
diferencia reside en que, en estos ltimos casos, el objeto directo de la tutela jurdica es otro y
los daos posibles en la vida y la salud van a formar, en general figuras preterintencionales,
mientras que en el ttulo que ahora examinamos, la vida y la salud son siempre el objeto final
directamente tutelado.
As, slo queda comprendido en la proteccin penal el inters por la integridad fsica y
psquica del hombre en todas sus manifestaciones: su vida, su estructura corporal, la plenitud
de su equilibrio fisiolgico y del desarrollo de sus actividades mentales. Los dems atributos de
la personalidad, como el honor, la integridad sexual, el estado civil, la libertad, encuentran
amparo en otros ttulos.
Capitulo I
DELITOS CONTRA LA VIDA
El concepto jurdico de vida humana:
En general puede decirse que hay vida humana all donde una persona existe,
cualquiera que sea su etapa de desarrollo: desde que es concebida por medio de la unin de
las clulas germinales, que marca el punto inicial de ese desarrollo, hasta que se acaba con la
extincin del funcionamiento orgnico vital (muerte).
Las precisiones de estos conceptos se ven complicadas en la actualidad a causa de los
adelantos de las ciencias biolgicas, que han trastocado los criterios clsicos sobre vida
humana, al influir artificialmente tanto sobre la concepcin del ser (inseminacin artificial, vida
in vitro) como en su extincin (viabilidad autnoma de rganos utilizados en trasplantes). Sin
embargo, modernamente, un sector doctrinal defiende la idea de que la vida humana tiene
comienzo en la anidacin del vulo en la matriz de la mujer (Buompadre, Donna, etc.; en el
contexto europeo, Muoz Conde, Bustos Ramrez, Roxin, entre otros).
Vida sostenida artificialmente:
Esa proteccin extiende la ley, por medio de la figura del delito de homicidio, desde
aquel momento hasta que la vida se acaba como complejo vital, a lo largo de toda su

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evolucin, fuere cual fuese su capacidad de subsistencia (tanto da que sea una vida en
plenitud, como la ms precaria: el homicidio del que va a morir inmediatamente no deja de ser
homicidio) o la conformacin que haya alcanzado (aunque sea un ser mounstroso). No habr
vida humana cuando el complejo orgnico haya dejado de funcionar como tal, aunque algunos
de los rganos sigan hacindolo automticamente; pero sigue existiendo vida cuando dicho
complejo funciona precariamente, aunque haya cesado el funcionamiento de alguno de los
rganos que lo componen (por ejemplo que se hayan paralizado los riones o el estmago);
conceptos stos que nos permiten resolver las cuestiones que pueden plantear el trasplante de
rganos.
En un principio la muerte fue definida como el cese de las funciones nerviosas,
circulatoria, respiratorias y termorreguladora, todo esto resumido en la detencin cardaca. A
partir de los avances tecnolgicos y mdicos en materia de trasplantes de rganos, ahora se
configur la muerte como la detencin total y definitiva de la actividad cerebral.
La ley 24.193 en su artculo 23, establece: El fallecimiento de una persona se
considerar tal cuando se verifiquen de modo acumulativo los siguientes signos, que debern
persistir ininterrumpidamente seis (6) horas despus de su constatacin conjunta: a) Ausencia
irreversible de respuesta cerebral, con prdida absoluta de conciencia; b) Ausencia de
respiracin espontnea; c) Ausencia de reflejos ceflicos y constatacin de pupilas fijas no
reactivas; d) Inactividad enceflica corroborada por medios tcnicos y/o instrumentales
adecuados a las diversas situaciones clnicas, cuya nmina ser peridicamente actualizada
por el Ministerio de Salud y Ambiente con el asesoramiento del Instituto Nacional Central nico
Coordinador de Ablacin e Implante (INCUCAI). La verificacin de los signos referidos en el
inciso d) no ser necesaria en caso de paro cardiorrespiratorio total e irreversible.
HOMICIDIO (ART. 79)
A. Figura Bsica:
1 - CONCEPTO. El homicidio, en general, se puede definir como la muerte de un ser
humano. El homicidio simple, as llamado por ser la figura de homicidio con menos requisitos,
que prev el artculo 79 del Cdigo Penal argentino es un homicidio doloso; por tanto, muerte
de un ser humano causada dolosamente, cuando no concurra ninguna de las circunstancias
que la ley selecciona para definir las modalidades cualificadas por agravacin o atenuacin.
2 - LA ACCIN. La accin del sujeto activo consiste en matar a un ser humano. La accin
es matar; el resultado material tipificado es la muerte. Es, pues, un delito instantneo que se
consuma en el momento de producirse la muerte de la vctima.
La muerte puede ser causada por accin u omisin que sera el caso de comisin por
omisin (en todos los casos en que el autor ha contrado una obligacin de preservar la vida
del sujeto pasivo cirujano que deja de cerrar la incisin hecha al paciente, madre que deja de
amamantar a su hijo, etc.). Se trata de una figura en la que la ley ha tipificado un resultado
material - la muerte -, siendo indiferente la modalidad de la accin en este aspecto.
No se aplica la norma citada en los casos en que la muerte constituye alguno de los
homicidios agravados o atenuados.
Se trata de un delito de resultado material, que admite la tentativa y todas las formas de
participacin.
3 CONSUMACION Y TENTATIVA. Puesto que estamos ante un delito de resultado, ste,
es decir, la muerte, debe haber sido causado por la accin del autor, lo cual ocurre tanto
cuando el ataque infringido es, de suyo, normalmente letal (una herida de bala que atraviesa el
corazn), como cuando, sin serlo normalmente, ha resultado letal en el caso concreto al unirse
con circunstancias que han contribuido a la causacin, sin haber interrumpido la secuencia
causal entre la accin del agente y el resultado (herida de arma blanca en la piel que produce
una septicemia).
Como cualquier delito de resultado, la accin del agente puede detenerse en la fase de la
tentativa.

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4 - LOS MEDIOS. Cualquiera que sea el medio con el que se cause la muerte es apto para
caracterizar el homicidio. El Cdigo no requiere ni excluye aqu determinados medios; slo dan
lugar a distinta adecuacin los medios que la ley selecciona para constituir con ellos
circunstancias de las figuras de homicidios agravados, como, por ejemplo, el veneno (art. 80,
inc. 2).
1. La cuestin de los llamados medios morales ha motivado una disidencia en doctrina,
que sigue prolongndose en el tiempo. La mayora de los autores franceses y alemanes
pensaron que el homicidio requiere la materialidad de la accin; que se use de medios
perceptibles por los sentidos, quedando as descartado el que se ha dado en llamar homicidio
moral (Fue muy difundida en este sentido la opinin decididamente contraria a los medios
morales de CHAVEAU - HELIE, Thorie du Code pnal, Pars, 1872-73; T. III, p. 400). Frente a
este punto de vista, se alza gran parte de la doctrina italiana, encabezada por FRANCISCO
CARRARA, para quien son totalmente indiferentes a la esencia del hecho los medio utilizados
para matar, puesto que han sido eficaces (Programa, 1087). Ms recientemente, MANCINI se
muestra partidario decidido de aceptar los medios morales, y lo ilustra con un caso de
homicidio causado por esos medios en Basilea en el ao 1910, en el que una joven enferma
muere por la emocin que le produce una carta en la que su novio, con el que haba tenido ya
dos hijos, le hace saber que se haba casado con otra (Trattato di Diritto penale, Vol. VII, n 3).
El caso citado, como todos los que se suelen traer a consideracin, ofrece la dificultad de la
prueba, que el propio MANCINI reconoce. Pero esto en nada obsta a la configuracin del delito.
Ya se sabe que la comprobacin del nexo causal adquiere su mayor y ms difcil campo de
aplicacin en el rea de los delitos contra las personas.
5 - EL SUJETO PASIVO. Sujeto pasivo del homicidio es un ser humano, entendiendo por
tal todo ente que presente signos caractersticos de humanidad, sin distincin de cualidades o
accidentes.
El homicidio consiste en matar a otro; por tanto, la propia muerte voluntaria (suicidio) no
constituye el delito, aunque algunas formas de participacin en l estn penadas en forma
autnoma por el artculo 83.
Ya hemos dicho que la ley penal tutela la vida humana desde la concepcin del ser
hasta su muerte. Mas es preciso determinar desde qu momento el ser tiene la calidad de
persona para la ley penal, pues las penas y modalidades del aborto y el homicidio son
sustancialmente distintas. La transformacin del feto en persona est separada por el
nacimiento. Sin embargo, esto resulta bastante impreciso.
Con la reforma operada segn ley 26994 se omiti mencionar a partir de qu momento
una persona nace, pues en su artculo 19 simplemente manifiesta que la existencia de la
persona humana comienza con la concepcin. Sin embargo, el antiguo Cdigo Civil declaraba
que la existencia de las personas comienza con la separacin completa del seno materno (art.
74), sin embargo. Observa SOLER que si esa fuera la nocin exacta, no podra decirse que
comete homicidio quien mata a una criatura antes de su completa separacin. As, pues, para
ley penal se es sujeto pasivo de homicidio desde el momento en que comienza el nacimiento.
Es decir, en el parto natural, con los primeros dolores del parto; en l provocado, desde que
comienza la expulsin o la extraccin de la criatura. SOLER, citando a FRANK y a LISZT -
SCHMIDT, se refiere slo a los dolores del parto (obra y lugar citados); R. C. NEZ,
contemplando tambin el parto artificial, habla slo de expulsin (D. p. argentino, cit., T. III, p.
24).
Carece de significado que la criatura presente o no condicin de viabilidad, como no lo
tiene, tampoco, que una persona est irremisiblemente condenada a morir por la naturaleza o
por la ley. El derecho toma en cuenta la existencia de vida en el momento del ataque. De no
haber vida en ese momento, entonces s, el delito es imposible, ya que falta el sujeto pasivo
(persona nacida viva).
6 - ASPECTO SUBJETIVO. Hemos adelantado que el homicidio simple del artculo 79
es un homicidio doloso. Todas las formas del dolo son aptas: directo e indirecto, cierto o
condicionado.
B. Figuras calificadas agravadas:
Para exponerlas es conveniente agruparlas teniendo presentes las razones principales
que fundamentan las agravaciones.

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Se pueden distinguir las siguientes: segn el vnculo que une al agente con la vctima
(art. 80, inc. 1; inc. 10); Segn el modo de comisin (art. 80, inc. 2; inc. 6;); Segn la causa o
los motivos (art. 80, inc. 3; inc. 4; inc. 7; inc. 12); Las que involucran el medio empleado (art. 80,
inc. 5); Y las que tienen relacin con las condiciones y funciones de los sujetos activos y
pasivos (art. 80, inc. 8; inc. 9; inc. 11).
Sin perjuicio de la forma de agrupar los distintos agravantes, a los efectos de seguir un
orden con respecto al digesto se expondrn siguiendo la numeracin de los mismos.
1. EN RAZON DEL VINCULO (INC. 1)
La razn del agravante reside en el vnculo jurdico que existe entre los sujetos activo y
pasivo.
Los sujetos pasivos son:
a) Ascendientes o descendientes: Se trata de un delito especial impropio, ya que solo
puede ser autor el posea el vnculo jurdico con la vctima. Se tom en cuenta el menosprecio
que el autor ha tenido por el vnculo de sangre. La ley no limita el vnculo en cuanto al grado.
Todo otro parentesco por afinidad o natural que no sea el propio de las lneas ascendentes o
descendentes queda fuera de esta agravante. Tampoco quedan en el agravante las relaciones
establecidas por la adopcin.
b) Cnyuge: La ley funda el agravante en el menosprecio del respeto que se deben
mutuamente los cnyuges (Nuez, pp. 32 y 33; Donna, p. 29). La agravante requiere la
existencia de un matrimonio vlido, lo que conduce a tratar el divorcio, la anulabilidad del
matrimonio y los matrimonios absolutamente nulos. Respecto del divorcio vincular (arts. 435
ss., Cd. Civil), segn Ley 26.994, no se aplica el agravante puesto que los ex cnyuges no se
deben mutuo respeto especfico del matrimonio (Donna, p. 30). En cuanto al matrimonio
anulable, mientras no se haya declarado su nulidad, la muerte de un cnyuge a manos del otro
es un homicidio calificado, pues al no haberse disuelto el vnculo los cnyuges siguen siendo
tales y, por lo tanto subsiste entre ellos el deber de respeto que la doctrina seala como
fundamento de la agravante. Ac se distingue entre el cnyuge de buena fe y el de mala fe, en
cuyo caso el agravante sera aplicable al de buena fe. En cambio, en el matrimonio
absolutamente nulo no hay vnculo, la circunstancia de que el acto nulo produzca alguno de los
efectos de matrimonio para los contrayentes de buena fe no tiene virtualidad jurdica para
convertirlos en cnyuge. Ni stos ni los contrayentes de mala fe estn casados, y se deber
punir de conformidad con el art. 79 del Cdigo Penal.
La ley 26.791 ha equiparado al concepto de cnyuge como sujeto pasivo de agravacin de
lo injusto de este delito doloso al ex cnyuge, a la persona conviviente o que ha mantenido una
relacin de pareja, con o sin convivencia. La perspectiva de gnero que se adopta en esta
hiptesis es contundente. Sin embargo, la nueva incorporacin de los incs. 11 y 12 en este art.
80 sugiere que dicha inclusin no era del todo necesaria.
Elemento subjetivo:
Es una figura dolosa, que puede cometerse con dolo directo o eventual. As pues, comete
este delito agravado tanto el que acta queriendo matar a su ascendiente, descendiente o
cnyuge como el que lo hace aceptando la causacin del resultado en una de esas personas.
En contra, R. C. NEZ, D. p. argentino, T. III, p. 35). No se trata en el dolo eventual de la
duda sobre la existencia del vnculo, sino sobre la produccin del resultado muerte, que no deja
de quererse. El que sin el propsito deliberado de causar la muerte, pero previendo la
posibilidad de que ella se produzca, golpea a su mujer, ser culpable de parricidio (CUELLO
CALN y la jurisprudencia espaola). El error sobre la existencia del vnculo excluye el tipo
agravado, por la ausencia del elemento subjetivo que requiere. Obviamente, el tipo tampoco se
aplica cuando se da un error in personam y el autor cree matar a quien es su ascendiente,
descendiente o cnyuge pero mara a quien en realidad no lo es, pues en este caso nos
encontramos con un homicidio simple en virtud de la ausencia del vnculo exigido por el tipo
objetivo. Sin embargo, si media un error in personam que hace reacer la accin sobre alguien
tambin vincualdo con el agente (cree matar a su cnyuge, y mata a su hija), la solucin
cambia por que la equivocacin resulta irrelevante, ya que se trata de personas que para el
tipo- son equivalentes, verificndose tanto los requisitos objetivos como los subjetivos de la
figura agravada. En los casos de aberratio ictus o error en el golpe, que se dan cuando el autor

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dirige su conducta contra un oobjeto, pero termina afectando a otro, al que no quera ni
aceptaba afectar (dispara contra su padre, pero el tiro se desva y mara a un tercero),
pensamos que la solucin ms acertada sera calificar el hecho como tentativa de homicidio
agravado por el vnculo (art. 42 y 80, inc. 1), en concurso ideal (art. 54) con homicidio culposo
(art. 84) si se dan los requisitos de ste- (Zaffaroni, p. 539). No obstante, parte de la doctrina
afirma que en ese caso hay un homicidio doloso consumado, porque el autor quera matar a un
hombre y mat a un hombre, aunque al no existir el vnculo que exige el inciso en cuestin-
consideran aplicable el art. 79 (Soler, p. 19).
Tentativa y Participacin:
La participacin se rige por los principios generales, la agravante se traslada al partcipe
aunque no est vinculado con la vctima por ninguno de los parentescos enunciados-, en
cuanto haya conocido la existencia del vnculo de la vctima con el agente de cuyo acto se
participa (art. 48 in fine del Cdigo Penal).
As la agravante admite tentativa y todas las formas de participacin. La pena que
corresponde a estas ltimas, es la del partcipe en parricidio slo para quienes conocen la
existencia del vnculo, en virtud del sistema de la hiperaccesoriedad adoptado por el artculo 48
en materia de comunicabilidad de las relaciones personales cuyo efecto es agravar la
penalidad.
2) HOMICIDIO CON ENSAAMIENTO, ALEVOSIA, VENENO U OTRO
PROCEDIMIENTO INSIDIOSO (INC. 2)
El delito tambin se agrava cuando el autor emplea ensaamiento, alevosa, veneno u otro
procedimiento insidioso para causar dolosamente la muerte de otro.
Por ENSAAMIENTO se entiende la accin deliberada dirigida a matar, haciendo padecer
a la vctima, mediante la preorde nada eleccin de los medios letales idneos para causar un
sufrimiento extraordinario y no necesario, esto es, la voluntad de matar y voluntad de hacerlo
de un modo cruel (CAP Concepcin del Uruguay, D., J. R., 15/6/94, JA, 1996-IV, sntesis).
Consiste el ensaamiento en aumentar deliberada e inhumanamente el dolor del ofendido,
segn la ajustada expresin del artculo 406, 5, del Cdigo Penal espaol.
Lo que interesa es que esa forma sea elegida para causar la muerte, porque si alguien
hiere con arma blanca o de fuego repitiendo el ataque para lograr la muerte, y la vctima muere
luego de largos padecimientos, nadie pensara en hablar slo por eso de ensaamiento. Es
sta una combinacin del medio o el modo con el propsito del agente, pues quien se ensaa
obra a impulso del deseo definido de producir la muerte causando sufrimientos innecesarios.
Elemento Subjetivo:
Entonces, desde el punto de vista del TIPO SUBJETIVO, en el ensaamiento la accin
tiene que estar deliberadamente dirigida a matar, haciendo sufrir a la vctima, es decir, a la
voluntad de matar debe aadirse el hecho de hacerlo de un modo cruel.
El dolo de matar debe abarcar la muerte de la vctima y el propsito de ocasionar
sufrimientos innecesarios, mayores que los propio de la muerte, por el medio utilizado.
Por eso la jurisprudencia ha resuelto reiteradamente que del nmero de heridas
nicamente no puede deducirse la existencia del ensaamiento si con ellas no se han
ocasionado sufrimientos innecesarios, prolongando el martirio (Corte Suprema de la Nacin,
Jurisprudencia Argentina, T. 36, p. 385; d., Fallos, T. 196, p. 625; Cmara del Crimen de la
Capital, Jurisprudencia Argentina, T. 44, p. 817). Pero hemos dicho ya que el ensaamiento
resulta de la combinacin del medio o el modo con el propsito. De suerte que el autor ha de
haberse propuesto deliberadamente aumentar el sufrimiento de la vctima. Esta es la opinin
dominante en doctrina y en la jurisprudencia. Es preciso, pues, que adems del fin definido de
matar concurra el de causar el sufrimiento innecesario, para lo cual se elige determinado modo
(CARRARA, Programa, 1247; SOLER, D. p. argentino, T. III, 79, VII; TERN LOMAS, El
homicidio: circunstancias agravantes, en La Ley, T. 80, p. 763; Cmara del Crimen de la
Capital, Fallos, T. VI, p. 237; La Ley del 17 de octubre de 1967 y fallo dictado por la sala 4 del
mismo tribunal el 5 de octubre de 1979 en la causa "Parrondo, Manuel S. y otro", publicada en

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La Ley, del 12 de marzo de 1980, p. 2, fallo 78.140; Cmara de Apelaciones de Rosario, La

Ley, T. 16, p. 899, con nota de LORENZO CARNELLI en el mismo sentido; Corte Suprema
Nacional, Fallos, T. 196, p. 625.
De esa doble exigencia resultan dos consecuencias importantes:
a. El hecho slo puede cometerse con el claro propsito de matar, por lo que no puede ser
imputado a ttulo de dolo eventual.
b. Quedan excluidos de la agravante los hechos cometidos en un arrebato de pasin o
clera, caractersticos por lo desbordante y repetido del ataque, pero en los que est ausente el
fin peculiar al ensaamiento (vase J. F. PACHECO, El Cdigo Penal, cit., T. III, p. 23, n11).
Tentativa y Participacin:
El hecho admite la tentativa y participacin en todos los grados. El ensaamiento es
compatible con todas las dems agravantes contenidas en los incisos del artculo 80 (Conf.
QUINTANO RIPOLLS, Tratado, T. I, ps. 286 a 288).
Por su parte la ALEVOSA consiste en el empleo de medios, modos o formas en la
ejecucin del hecho- que tiendan directa y especialmente a asegurar el homicidio, sin riesgo
para el autor (Donna P. 40 y 41; en el mismo sentido Fontn Balestra, p. 35).
La acepcin exacta de la palabra alevosa, no es fcil de dar, pues tanto en la doctrina
como en la jurisprudencia se ha utilizado para calificar situaciones distintas. Sin embargo,
creemos que la esencia de su significado gira alrededor de la idea de marcada ventaja en favor
del que mata, como consecuencia de la oportunidad elegida. Se utilizan para el caso las
expresiones "a traicin", "sin riesgo", "sobre seguro", "con astucia", etctera, y el diccionario de
la Academia la define como "cautela para asegurar la comisin de un delito contra las
personas, sin riesgo del delincuente"; pero lo fundamental es que el hecho se haya cometido
valindose de esa situacin o buscndola de propsito.
La agravante de alevosa proviene del Derecho espaol. Su concepto no coincide
exactamente con las formas del homicidio proditorio o el insidioso. El homicidio proditorio se
caracteriza por la ocultacin o disimulo de la intencin criminal, mediante actos que inspiran la
confianza de la vctima. El homicidio insidioso por la ocultacin de la agresin misma, sea
ocultndose el autor (acecho), sea ocultando el arma (vase los distintos criterios en
CARRARA, Programa, 1161 a 1164. QUINTANO RIPOLLS trata el asesinato proditorio
como asesinato aleve, Tratado, T.I, p. 241). La alevosa resulta de la idea de seguridad y falta
de riesgo, como consecuencia de la oportunidad y de los medios elegidos. El Cdigo argentino
no define la alevosa. Tampoco lo hacen los proyectos posteriores.
Elemento Subjetivo:
Si bien en el aspecto objetivo se tiene en cuenta el modo de comisin y la situacin de la
vctima, en el tipo subjetivo se considera primordialmente los propsitos del autor. La
indefensin de la vctima no basta por s sola para que se d la alevosa; sta plantea una
exigencia subjetiva: el autor debe querer obrar sobre seguro, la figura exige que
subjetivamente el autor tenga nimo de aprovecharse, mediante los medios, formas y modos
utilizados, de la indefensin de la vctima
Es evidente que segn se aprecie la alevosa con criterio subjetivo u objetivo los casos
comprendidos o excluidos de la agravante variarn mucho.
El criterio subjetivo atiende primordialmente a los propsitos del agente; en tanto que el
objetivo toma en cuenta el modo de comisin y la situacin de la vctima.
Ante la ausencia de una frmula legal en el Derecho argentino, nos definimos por el criterio
subjetivo. La ley no puede agravar el homicidio por la circunstancia objetiva de que la vctima
est en estado de indefensin, circunstancia que puede ser ajena por completo y aun contraria
a la voluntad del autor e invencible, sino por haber buscado de propsito esa situacin u
haberse valido de ella en determinado momento, para evitar la defensa de la vctima que es
capaz y est en condiciones de oponerla, o el ataque de un tercero (conforme en lo esencial,
R. C. NEZ, D. p. argentino, T. III, p. 37).

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Como una consecuencia de la eleccin del criterio objetivo, no es siempre alevosa la

muerte del recin nacido, del anciano inerme, del paraltico, y en fin, de todos aquellos que no
pueden ser matados de otro modo; ello depender de que la situacin haya motivado o no la
decisin del homicida. Quien en un rapto de ira provocado por las ofensas del anciano o del
paraltico, lo mata, no podr decirse que obr alevosamente. Y no porque falte la
premeditacin, que no es indispensable, sino porque falta la reflexin, suficiente para elegir la
oportunidad de acuerdo con las circunstancias.
La ms reciente jurisprudencia se inclina, en general, por el criterio subjetivo. As, la
Cmara del Crimen de la Capital, ha dicho, que existe alevosa cuando el autor ha procurado o
aprovechado de un estado ocasional de indefensin no permanente de la vctima para actuar
sin riesgo (Causa n 7652/59, Sala 2, "Saravia, D."; La Ley del 17 de julio de 1962, con nota
de MARIO I. CHICHIZOLA; Fallos, T. V, ps. 30 y 31; T. VI, p. 237, y especialmente, T. VII, p.
195, refirindose al recin nacido). La Suprema Corte de Buenos Aires hace consistir la
alevosa en aprovechar una situacin conocida por el autor, buscada de antemano y en el
instante que coloca en condiciones de inferioridad, indefensa, desprevenida a la vctima
atacada (La Ley, 28 de septiembre de 1960); en el mismo sentido se expidi la Cmara
Criminal de Concepcin del Uruguay, La Ley, 25 de octubre de 1963, con nota de MARIANO
CNEO LIBARONA) y la Corte de Justicia de Salta (La Ley, 29 de octubre de 1965). Se
inscriben en el mismo criterio el fallo dictado por el Superior Tribunal de Justicia de Entre Ros,
Sala Penal, el 10 de septiembre de 1976 en la causa "Gonzlez, Luis A." y el que eman de la
Cmara del Crimen de la Capital, Sala 4, en la causa "Parrondo, Manuel S. y otro" del 5 de
octubre de 1979 (La Ley del 12 de marzo de 1980, fallo 78.140). En este ltimo se asever que
no corresponde la agravante de alevosa cuando la vctima no se ha encontrado en una
situacin de indefensin en mayor medida al comn de los casos, pues no medi una expresa
preparacin previa para evitar toda posibilidad de resistencia o pedido de auxilio ni para colocar
a los autores en una situacin de seguridad ajena a todo riesgo que exceda a la precaucin
que siempre se adopta para asegurar el resultado buscado, opinin que refuerza la
circunstancia de haber penetrado los victimarios al lugar del crimen sin armas.
La Premeditacin:
Si bien hay formas de alevosa que implican la premeditacin, aqulla no la supone en
todos los casos. Ya CARRARA deca que puede ocurrir que desde tiempo atrs se haya
premeditado una agresin y que se haya ejecutado despus cara a cara, de lo cual surja
premeditacin sin insidia; as puede suceder que se recurra a la insidia por una instantnea
resolucin y sin intervalo de tiempo entre la deliberacin y la accin, suficiente para constituir la
premeditacin, o bien que se recurra a ella bajo la impulsin de un mpetu vehemente de clera
(Programa, 1167, nota 1).
VENENO U OTRO PROCEDIMIENTO INSIDIOSO. La razn de ser de la agravante se
determina por las menores defensas de la vctima ante la insidia que constituye la utilizacin
de los particulares medios a que se refiere la ley, y no a la efectividad letal de los mismos.
Se entiende por veneno aquella sustancia liquida, slida o gaseosa, que introducida en el
cuerpo humano por cualquier va normalmente mata en virtud de las transformaciones qumicas
que produce. No son veneno, segn este criterio, las sustancias que introducidas en el cuerpo
matan por procesos que no tienen ese carcter, como seran los mecnicos (ingestin de vidrio
molido) o trmicos (Sustancias que producen calor al ser introducidas en el cuerpo), y tampoco
aquellas que no son normalmente letales pero pueden serlo en el caso en virtud de las
condiciones de la vctima (azcar administrada al diabtico).
Para unos debe limitarse la denominacin a las sustancias que actan qumicamente sobre
el organismo (R. C. NEZ, D. p. argentino, T. III, p. 45; E. GMEZ, Tratado, T. II, n 282, p.
78). Para otros, la nocin es ms amplia y comprende cualquier sustancia que pueda ser
empleada en forma insidiosa y de efecto destructivo en el organismo (J. P. RAMOS, Curso, T.
V, p. 68; SOLER, D. p. argentino, T. III, 79, XI; CUELLO CALN, Derecho penal, parte
especial, p. 451. Con dudas, QUINTANO RIPOLLS, Tratado, T. I, p. 257). Nos decidimos
(FONTAN BALESTRA) por una interpretacin amplia, que alcance tambin a las sustancias
que actan fsicamente, como el tan discutido vidrio molido, que puedan ser empleadas
subrepticiamente. Si la cualificante se basa en el empleo subrepticio, si es un modo de matar,
parece arbitrario atenerse a una clasificacin qumica.

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MDULO 1

Estos medios de cometer el homicidio alcanzan la condicin de agravantes por obra de

diversas circunstancias. El empleo de venenos tuvo la preferencias en tiempos pretritos, al
abrigo de la dificultad de la prueba, que tornaba impune el delito, pero el progreso de la
qumica y las otras ciencias aplicadas a la medicina legal, le ha restado hoy casi totalmente esa
caracterstica. El uso de sustancias venenosas encierra, por lo comn, un contenido alevoso,
tanto por el efecto generalmente rpido que ejerce sobre el organismo como la forma insidiosa
o traicionera con que el veneno puede ser suministrado, pero esto no puede decirse que ocurra
siempre.

3) HOMICIDIO COMETIDO POR PRECIO O PROMESA REMUNERATORIA (INC.3)

El fundamento de la agravante reside en el rastrero motivo que inspira al autor de cometer
un homicidio. El que manda a matar ser punible como inductor de este delito de homicidio
agravado (Donna, p. 43).
La agravacin del asesinato por precio proviene del antiguo Derecho espaol, que lo
contempla ya en Las Partidas. En los ms variados tonos, dedican los autores algn prrafo a
sealar el repudio que merecen el que mata por precio y el que paga para matar. Se ha
sealado que en este crimen hay siempre dos clases de autores: los que reciben el precio o
aceptan la promesa remuneratoria para matar y los que dan el dinero o hacen la promesa para
que otros ejecuten el hecho (GROIZARD, El Cdigo Penal, T. IV, p. 416. Lo seala la Partida
VII, Ley III, ttulo 27). Tcnicamente, sin embargo, son conductas distintas en el derecho
argentino: el uno es autor de homicidio cualificado; el otro instigador a ese hecho. Lo que
ocurre es que el instigador es aqu impuesto por la necesidad del pacto venal; un instigador, a
lo menos. Es sta una de las diferencias con el homicidio por codicia previsto en el inciso 4 del
artculo 80.
Se trata de quien recibe un pago en dinero u otro beneficio patrimonial apreciable en dinero
o la promesa de ese pago en retribucin del acto homicida. sta es la opinin dominante.
Ningn otro tipo de retribucin o recompensa por el cumplimiento del mandato tienen el
carcter de precio o promesa remuneratoria. RIVAROLA cita el caso que le toc juzgar de un
mandatario que obr bajo la promesa de impunidad de un crimen anterior (Exposicin y crtica,
T. II, n 453, p. 39).
Debe haber mediado un pacto, sin formalidades, pero claro en cuanto a su objeto. No
basta, pues, que el ejecutor espere remuneracin o que el inductor piense darla; no es
suficiente, tampoco, que, luego de cumplido el hecho, el autor reciba una suma de dinero, si
ella no constituye el pago prometido, ni se causa la muerte por un precio o beneficio patrimonial
(Cmara del Crimen de la Capital, La Ley del 17 de octubre de 1967). Ya se ha dicho que la
agravante est caracterizada por un pacto, por el cual uno mata y el otro paga o promete pagar
por ello. De suerte que en el caso de promesa remuneratoria, no es necesario que la promesa
se cumpla, puesto que de igual manera ha sido el estmulo de la accin (conformes: SOLER, D.
p. argentino, T. III, 79, X; QUINTANO RIPOLLS, Tratado, T. I, p. 247).
Tentativa y participacin:
La figura del homicidio por precio admite la tentativa. El pacto es slo un acto preparatorio.
Por lo tanto impune, si no ha existido, al menos, un comienzo de ejecucin (R. C. NEZ, D. p.
argentino, T. III, p. 50 y nota 106).
Es posible la participacin, transmitindose la pena agravada slo cuando el partcipe
conozca la existencia del pacto.
4) POR PLACER, CODICIA, ODIO RACIAL, RELIGIOSO, DE GENERO O A LA
ORIENTACION SEXUAL, IDENTIDAD DE GENERO O SU EXPRESION (INC. 4)
El mayor contenido de lo injusto de este delito consiste en la mayor perversidad del autor,
que mata por experimentar placer (Donna, p.44).
1 - MATAR POR PLACER. Esta agravante proviene del Cdigo Penal alemn. En la
Argentina aparece por primera vez en el artculo 111, inciso 4 del Proyecto de 1960 (SOLER),
el que da como fuente el Proyecto alemn de 1958. La norma fue introducida en el derecho
positivo por el decreto-ley 4778 del ao 1963, que fuera derogado por la ley 16648 del ao

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1964. Fue restablecida por la ley 17567 y derogada, en 1973, por la ley 20509. Ahora forma
parte de las modalidades cualificadas del homicidio creadas por la ley 21338 del ao 1976.
Si hemos de atenernos al significado gramatical de la palabra placer, la agravante se
refiere al caso de quien al matar experimente una sensacin agradable o contento de nimo
(Academia).
RICARDO C. NEZ entiende que el matar por gusto a un ser humano, constituye un
impulso de perversidad brutal, comprendido en la figura del anterior inciso 2 del artculo 80 del
Cdigo Penal (D. p. argentino, T. III, p. 64). La nueva agravante es, sin embargo, ms amplia.
El derogado artculo 80 agravaba el homicidio cometido por impulso de perversidad brutal, y
aun cuando algunos hayan querido restar significado mayor al requisito, lo cierto es que no
pareci haberse encontrado modo mejor de definir la agravante, y no poda sostenerse que la
palabra impulso estaba de ms. Cierto es que en el momento del hecho el homicida puede
revelar con su conducta una personalidad; pero la ley no castigaba esa personalidad, sino la
accin cumplida por un impulso homicida, que responde a esa causa. Quien mata por placer,
no es necesario que obre del modo como da idea la palabra impulso; puede actuar lenta y
premeditadamente. Slo es necesario que la accin sea inspirada por un placer antinatural en
la destruccin de una vida humana, dentro del cual puede quedar comprendida la perversidad
brutal (MAURACH, Deutsches Strafrecht, B. T., 2 ed., 1956, 2, III, B., 1. b]; SCHNKE -
SCHRDER, Kommentar, 12 ed., 1965, 211, III, 1.). La enfermera que da a da va
sustituyendo la dosis teraputica por un lquido ineficaz, sin causar dolores ni molestias al
paciente, por el placer de verlo morir de modo lento, no acta por un impulso, ni con
ensaamiento; est matando porque causar esa muerte le produce una sensacin agradable.
Mientras el perverso acta, segn CARRARA, en un impulso feroz, "peor que una fiera", el
homicida por placer puede hacerlo, y lo har a menudo, con verdadero refinamiento, propio de
una mente sdica y antinatural, pero refinamiento al fin, totalmente opuesto a la idea de lo
brusco, y carente de la caracterstica que trasciende de la palabra brutal.
Son posibles la tentativa y la participacin cualificadas, conforme con las normas
generales.
2 - MATAR POR CODICIA. Esta agravante, lo mismo que la de muerte por placer, proviene
del Cdigo Penal alemn. En los antecedentes nacionales, aparece por primera vez en el
Proyecto de 1960 (art. 111, inc. 4), que da como fuente el Proyecto alemn de 1958.
En la CODICIA, la mayor gravedad de lo injusto se revela en la mayor perversidad del
agente, revelada en el bajo motivo de su obra, es decir, obrar por espurios motivos
econmicos.
La codicia es el afn de lograr ganancias o provecho material mediante la obtencin de
dinero, bienes o liberndose de caras y ocupando posiciones que puedan suministrar ventajas
patrimoniales (Soler, p. 39; en el mismo sentido Fontn Balestra, p. 42)
El lucro que despierta la codicia del delincuente debe ser una ganancia o provecho
apreciable en dinero que espera sacar del homicidio. Puede ser dinero en s mismo siempre
que, por un lado, no importe un precio o promesa remuneratoria, que no sea objeto de un
mandato homicida, y que, por otro lado, el hecho no sea un latrocinio (Nuez, p 65).
Beneficiarse econmicamente significa obtener una ventaja de orden patrimonial, sin que
sea necesaria la obtencin material inmediata del beneficio. En el ejemplo del que mata para
heredar, inspira la accin la obtencin de un beneficio futuro. Tambin obra con codicia quien
se propone retener indebidamente una cosa o quien intenta liberarse de una carga econmica
(obligacin de mantener o pasar alimentos, suprimir a un acreedor). Esta es la opinin
dominante en la doctrina alemana (KOHLRAUSCH - LANGE, Strafgesetzbuch, 43 ed., 1961,
212, VIII, 3.; MAURACH, obra y lugar citados).
A diferencia del que mata por precio no existe aqu un pacto entre el que cobra y el que
paga por matar, porque nadie paga al autor, que en el homicidio por codicia obtiene el beneficio
como consecuencia de la muerte de la vctima y no por el hecho mismo de haberla matado.
Como la palabra lo dice, en el homicidio por precio el autor recibe el beneficio en pago de la

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muerte que causa, en tanto que en el homicidio por codicia el beneficio resulta de la situacin
que se crea como consecuencia de la muerte de la vctima.

Elemento Subjetivo:
En este caso el requisito subjetivo que fija el tipo es que la ventaja econmica debe ser el
mvil que ha decidido al agente a actuar, y basta con que ste obre con la esperanza de
obtener la ventaja, aunque no la logre y aunque sea imposible en el caso concreto, pues
igualmente se ha actuado por codicia (Creus/Bumpadre, p. 30)
Tentativa y participacin:
Son posibles tentativa y participacin en esta forma del homicidio cualificado, las que se
rigen por los principios generales de las materias respectivas.
El ODIO RACIAL O RELIGIOSO se entiende como la aversin que el agente tiene por una
persona o grupo de personas, por su pertenencia a una raza o religin.
La invocacin del odio racial o religioso como motivo de la accin, lleva a pensar en el
delito de genocidio; sin embargo, el trmino genocidio, etimolgicamente y jurdicamente, tiene
alcances mucho ms vastos que los delimitados por la cualificativa que nos ocupa. El genocidio
fue definido por el Comit designado al efecto por las Naciones Unidas, como exterminio en
masa de un grupo nacional, racial, religioso o poltico. Como se ve, la agravante de homicidio,
que slo requiere la muerte de una persona, vincula con el delito internacional y contra la
humanidad, que es el genocidio, nicamente en el motivo determinante de la accin (Puede
verse sobre el tema: JIMNEZ DE ASA, Tratado, T. II, nos. 878 y 879; FRANCISCO P.
LAPLAZA, El delito de genocidio o genticidio, 1953, y la abundante bibliografa en ellos citada).
El genocidio no lo constituyen homicidios aislados y desvinculados entre s, sino homicidios
integrantes de una mortandad, simultnea o sucesivamente consumados (RICARDO C.
NEZ, D. p. argentino, T. III, p. 66).
No parece necesario aclarar que el genocidio cae dentro de la previsin contenida en la
reforma, puesto que la desborda, sin que sea posible aplicar una pena mayor, ni ms grave,
puesto que este homicidio tiene ya fijadas las penas mximas que admite nuestra ley.
Elemento Subjetivo:
Esta modalidad del homicidio agravado, se caracteriza por el elemento subjetivo "por" odio
racial o religioso, que es el sentimiento determinante de la accin.
En un homicidio doloso, ha de haberse tenido el propsito de matar, con o sin
premeditacin; queda excluido el homicidio preterintencional.
Tentativa y Participacin:
Tentativa y participacin son posibles en el homicidio cualificado por el odio racial o
religioso, de acuerdo con las reglas generales de la materia.
DE GENERO O A LA ORIENTACION SEXUAL, IDENTIDAD DE GENERO O SU
EXPRESION. La ley 26.791, agreg en este caso de homicidio agravado por su finalidad, el
propsito de matar en razn de la orientacin sexual, identidad de gnero o su expresin. En
este caso, si el autor mata a su vctima por su condicin de prostituta o travesti , en funcin de
la orientacin sexual asumida o deseada, habr de aplicarse esta causal de agravacin de la
pena. Sin perjuicio de esto, es dable apreciar cierto grado de amplitud desmedida en el mbito
de aplicacin de esta norma que podra abarcar casos de homicidios confusos en cuanto a sus
mviles.
5) POR UN MEDIO IDONEO PARA CREAR UN PELIGRO COMUN (INC. 5)
La razn de este agravante se halla en los medio de ejecucin empleados que deben ser
idneos para crear un peligro comn.
Por un peligro comn se entiende un peligro para la comunidad. No est en juego,
especficamente, la menor posibilidad de defensa de la vctima, sino bsicamente la

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expandibilidad del delito. El autor elige un medio que pone en peligro la vida o la salud de un
grupo indeterminado de personas. Es decir que hay dos bienes jurdicos protegidos: la vida de
la vctima, y la vida, salud y propiedad de un conjunto indeterminado de personas respecto del
segundo, slo se requiere que corra peligro (Molinario, p. 135).
De esta manera, la agravante se configura cuando ocurre el peligro que caracteriza a los
delitos previstos en el Ttulo VII del Libro II del Cdigo Penal. No es suficiente el peligro de
dao a una persona o personas determinadas. Se requiere un peligro colectivo, que afecte a un
nmero indeterminado de individuos o a bienes en geneal.
La frmula actual es ms amplia que la original pues comprende no solo a los medios
catastrficos (que po definicin general peligro comn) sino a aquellos que no tienen tales
caractersticas pero s poseen potencialidad para crear el peligro exigido por la norma, por ej..,
la liberacin de gases venenosos.
Elemento Subjetivo:
El aspecto subjetivo del tipo penal exige dolo, que abarca el resultado como el medio
idneo para crear un peligro comn para lograrlo. La mayor parte de la docrina concuerda que
basta el dolo eventual (Nez, p. 46).
Tentativa y Participacin:
La agravante se consuma con la muerte de la persona y admite tentativa y todas las formas
de participacin criminal.
6) HOMICIDIO COMETIDO CON EL CONCURSO PREMEDITADO DE DOS O MAS
PERSONAS (INC. 6)
El fundamento de la agravante reside en la menor posibilidad de defensa de la vctima ante
la actividad de varios agentes (Donna, p. 48). Al incrementarse el nmero de sujetos activos, se
ampla la posibilidad de tener xito, ya que se disminuye el poder de defensa de la vctima.
Para una correcta interpretacin de la agravante, resulta esclarecedora la Exposicin de
Motivos de la reforma de 1968: Responde a la idea de la Comisin se expresaba en la
exposicin- considerar especficamente los casos en que la pluralidad de autores tiene
significado, No se trata de una mera concurrencia, sino de un acuerdo para ejecutar el delito.
De esta manera, puede afirmarse que la agravante exige los siguientes elementos:
1) la muerte de una persona;
2) Llevada a cabo (ejecutada) por tres o ms individuos como mnimo, y
3) la existencia de un concurso (acuerdo) premeditado, previo al delito.
La ley es clara en lo que respecta al nmero de intervinientes. El autor debe matar con el
concurso de dos o ms personas, deben concurrir tres como mnimo. Las tres personas deben
participar del acuerdo y de la ejecucin del homicidio. El acuerdo debe haberse formalizado
con anterioridad al delito; por ello exige la norma que sea premeditado, esto es, pensado con
anterioridad.
Sin embargo, segn Fontn Balestra, desde el punto de vista objetivo, no es necesario que
las dos o ms personas intervengan en la ejecucin del hecho como autores, bastando con que
tengan esa calidad o la de partcipes.
Los que participan del acuerdo deben ser capaces penalmente, esto es, imputables, por
cuanto la exigencia de la premeditacin indica que cada interviniente debe reunir un mnimo de
conciencia y voluntad en la formalizacin del convenio. Sin discernimiento no puede haber
acuerdo vlido.
Elemento Subjetivo:
En cuanto al tipo subjetivo, esta modalidad exige la predeterminacin como forma de
matar, la configuracin del tipo subjetivo no basta con la simple participacin de varias
personas en la muerte de la vctima, sino que es necesario que es necesario que se trate de un

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MDULO 1

concurso premeditado, lo cual importa que los agentes se hayan puesto de acuerdo para matar
en concurso.
7) PARA PREPARAR, FACILITAR, CONSUMAR U OCULTAR OTRO DELITO O PARA
ASEGURAR SUS RESULTADOS O PROCURAR LA IMPUNIDAD PARA S O PARA OTRO
O POR NO HABER LOGRADO EL FIN PROPUESTO AL INTENTAR OTRO DELITO (INC. 7).
Homicidio criminis causa (Nez); homicidio final o causalmente conexo (Soler)
La ley cualifica el homicidio cuando es cometido para preparar, facilitar, consumar, u
ocultar otro delito o para asegurar sus resultados o procurar la impunidad para s o para otro o
por no haber logrado el fin propuesto al intentar otro delito.
1. El Cdigo ha adoptado el sistema de la conexin entendiendo como exigencia no
solamente del concurso con otro delito, sino, adems, del elemento subjetivo caracterizado por
el propsito definido, especfico, de matar para preparar, facilitar u ocultar otro delito o asegurar
la impunidad, o matar por no haber logrado el fin que se propuso al intentar el otro delito.
En ambos casos, no es el homicidio el objetivo central de la accin, sino el otro delito, ya
sea que su ejecucin haya sido el medio elegido para llegar al fin perseguido con el otro hecho
o que el autor lo haya considerado necesario o conveniente para otros determinados aspectos
de ese hecho, o bien que la decisin surja como consecuencia de no haber obtenido el fin que
se propuso al intentar el otro delito. En un caso el homicidio est en conexin con el otro delito
por el fin perseguido; en el otro, la causa del homicidio es el "fracaso" de un hecho punible
anterior. Es importante sealar las diferencias entre ambos supuestos (vase GUILLERMO A.
C. LEDESMA, Sobre la aplicacin del artculo 142 ter, cit., Jurisprudencia Argentina, 1980-III-
768).
2. Conexin final: En el homicidio finalmente conexo, el autor mata para lograr algo
relacionado con el otro hecho delictuoso. Es decir, que no se detiene en su propsito de lograr
el fin perseguido (cometer el otro delito, ocultarlo, buscar su impunidad), aun habiendo previsto
que ser necesario o conveniente a sus fines cometer un homicidio. Este menosprecio por la
vida humana ante un propsito delictuoso, que caracteriza esta modalidad del homicidio,
justifica por s solo la agravacin.
EL fundamento de la agravante es la subestimacin de la vida y la comisin del homicidio
como medio para otro fin. Subsiste la agravante, aun cuando el autor crea errneamente que el
homicidio posibilitar la concrecin del fin propuesto y aun cuando no est convencido de
lograrlo.
Elemento subjetivo:
SEBASTIN SOLER explica con claridad el aspecto subjetivo de esta figura, al sealar un
desdoblamiento psquico: su psiquismo tiende directamente a otra cosa distinta para cuyo logro
la muerte - a la cual la accin tambin se dirige - aparece para l como un medio necesario o
simplemente conveniente o favorable (Derecho Penal argentino, T. III, 79, XIII, a]).
La jurisprudencia ha requerido, algunas veces, esa exigencia subjetiva. As, la Cmara del
Crimen de la Capital declar que cometen el delito de robo con ms resultado de homicidio (art.
165, Cd. Penal) y no homicidio "criminis causa" (art. 80, inc. 3, Cd. Penal) los sujetos que
ocupan un automvil taxmetro con el propsito de asaltarlo y robarlo, sin el propsito de matar,
si una vez que ordenaron a la vctima que detuviera el automvil y le encaonaron el arma de
fuego por la espalda sta reaccion descendiendo rpidamente, desenfundando su revlver y
efectuando tres disparos en una reaccin inesperada por los reos, sin que se hubiera
consumado el apoderamiento, frente a lo cual uno de stos le dio muerte con un disparo y sin
que mediara tampoco el propsito de obtener la impunidad o vengarse (La Ley, 14 de mayo de
1960; en el mismo sentido, Fallos, T. V, p. 533). Este criterio correcto ha sido seguido tambin
por otros tribunales (Suprema Corte de Buenos Aires, La Ley, T. 35, p. 124; Cmara del Crimen
de Rosario, Jurisprudencia Argentina, T. 30, p. 18).
La Suprema Corte de Buenos Aires aplic, a nuestro juicio con acierto, el criterio sealado
en el texto para distinguir el homicidio criminis causa del artculo 80, inciso 3 (ahora 7) del
homicidio con motivo u ocasin del robo previsto en el artculo 165. La diferencia entre el
homicidio criminis causa y el homicidio con motivo u ocasin del robo, dijo la Corte, debe

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MDULO 1

buscarse en el propsito que gua al autor; procede la primera calificacin si el objetivo

perseguido fue el de matar a la vctima para robarle; corresponde la segunda si el reo se
propuso el robo y al cometerlo se presentaron circunstancias ajenas al plan criminoso que
dieran lugar al homicidio (La Ley, 26 de diciembre de 1966).
Conforme con la redaccin de la ley, no es necesario que el otro delito se haya cometido, ni
siquiera tentado (GMEZ, Tratado, T. II, n 384, p. 81; SOLER, D. p. argentino, T. III, 79, XIII,
a]), aplicndose el inciso aun cuando el delito se hubiera tornado imposible o se hubiera
desistido (ODERIGO, Cdigo Penal, nota n 801-b; EMILIO C. DAZ, El Cdigo Penal para la
Repblica Argentina, Buenos Aires, 1928, p. 146; Suprema Corte de Buenos Aires, La Ley, T.
21, p. 831; Cmara del Crimen de la Capital, La Ley, T. 76, p. 346), lo cual es lgico si se
considera que la ley ha tomado aqu en cuenta el elemento subjetivo del homicidio.
En el caso de que el otro delito haya sido tentado o consumado el segundo hecho concurre
materialmente con el homicidio (Conf. R. C. NEZ, D. p. argentino, T. III, p. 57).
Cuando el otro delito ha sido consumado, la forma agravada es posible obrando con el
propsito de ocultarlo, de asegurar los resultados o la impunidad para s o para otros.
No es preciso que el fin propuesto se logre, ni siquiera que con l hubiera sido posible
lograrlo; lo que importa es que est en la mente del autor como fin perseguido con el homicidio,
que haya credo que lo lograra o que podra lograrlo.
3. Conexin causa: En el homicidio cometido por no haber logrado el fin propuesto al
intentar otro delito, la idea de matar nace de esa frustracin; es la reaccin homicida ante el
fracaso. Es evidente, entonces, la necesidad de un delito anterior, consumado o tentado sin
xito en cuanto a los fines o, al menos, sin el xito propuesto. No ha de haberse cometido el
homicidio cuando el fin propuesto se ha logrado, porque entonces la idea de matar podr
responder a otro mvil, pero no ser la consecuencia de no haber logrado el fin que el autor se
propuso y que es lo que cualifica el homicidio en esta hiptesis.
En cuanto al trmino intentar, ha de interpretarse como tentativa, conforme con las
exigencias del artculo 42 del Cdigo Penal.
4. Cuando se trata de ocultar otro delito o de asegurar la impunidad para el autor o para
otro, la conexin puede tener lugar con otro delito doloso, preterintencional o culposo. Por
ejemplo, otro homicidio. En los dems casos, debe tratarse de otro hecho doloso, pues slo as
el autor puede proponerse prepararlo, facilitarlo, consumarlo o asegurar sus resultados. Estn
excluidas las contravenciones; la ley habla de otro delito.
El autor del homicidio y el del otro delito pueden ser personas distintas. Es posible que uno
mate para preparar, facilitar u ocultar el delito de otro, para que otro lo consume o para
asegurarle los resultados (conforme: JUAN P. RAMOS, Curso, cit., T. V, n 71, p. 72). Cuando
se trata de lograr la impunidad, el hecho conexo al homicidio debe ser la obra del autor o del
otro.
Tentativa y participacin:
Es posible tentativa de este homicidio cualificado, la que se rige por los principios
generales, con prescindencia del grado y aun del comienzo de ejecucin del otro delito. Se
trata de la tentativa de homicidio. Es tambin posible participacin, la que se rige, en cuanto a
la agravante; por la norma de la voluntad prevista en el artculo 47 del Cdigo Penal.
8) A UN MIEMBRO DE LAS FUERZAS DE SEGURIDAD PBLICA, POLICIALES O
PENITENCIARIAS, POR SU FUNCIN, CARGO O CONDICIN (INC. 8).
La ley 25.601 ha incorporado ha incorporado como figura agravada de homicidio cuando el
autor mata por la funcin, cargo o condicin de polica.
Se agrava el homicidio cuando el sujeto pasivo es un miembro de las fuerzas de seguridad
pblica, policiales o penitenciarias, y se lo ha matado por su funcin, cargo o condicin.
Sujeto Pasivo:

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MDULO 1

Es relevante en primer lugar, atento al contenido de la agravante, determinar quin puede

ser sujeto pasivo de este delito. Estn comprendidos en la figura, los integrantes de las Fuerzas
Policiales, Gendarmera Nacional. Prefectura Naval, Polica Aeronutica Nacional y Servicios
Penitenciarios, sin distincin de rangos jerrquicos ni funcin (CASTRO y GUARDIA, op. cit.,
La Ley, 2003-A, 498.). Adems de los agentes en servicio, tambin estaran comprendidos en
el inciso los convocados y comisionados, y aquellos que, retirados, no han perdido la condicin
policial, pues pueden volver al servicio activo, precisamente por mantener dicha condicin.
Finalmente, se ha sealado que estaran comprendidos los cadetes de las Escuelas de
Oficiales y Suboficiales, y que no es condicin de la calificante que el sujeto pasivo se
encuentre en ejercicio de sus funciones.
La figura requiere que el ataque haya tenido lugar con motivo o en ocasin del ejercicio de
las funciones inherentes al cargo o por desempear un acto de servicio de las fuerzas antes
citadas.
No interesa que el sujeto pasivo se encuentre en cumplimiento de un servicio, sino que
podra estar efectuando cualquier acto ajeno a la calidad que reviste, incluso en caso de
descanso, licencia, enfermedad o tiempo libre
Elemento Subjetivo:
Se trata de un delito doloso. El autor debe conocer la condicin de integrante de la fuerza
de seguridad, y tener la voluntad de cometerlo en razn de dicha calidad. Alguna doctrina
admite el dolo eventual (DAlessio, p. 22; en el mismo sentido Arocena, p. 20).
La agravante segn Arocena, se encuentra configurada en funcin de un elemento
subjetivo distinto del dolo: los motivos que impulsan la accin homicida: el agente mata al
miembro de la fuerza por su funcin, cargo o condicin. Ese componente subjetivo del injusto
no puede ser satisfecho mediante la mera conformidad del sujeto activo con la posible
realizacin de las circunstancias del tipo penal. Por el contrario, resulta menester el
conocimiento actual y efectivo de que la vctima es miembro de alguna de las fuerzas (Arocena,
p. 38).
9) ABUSANDO DE SU FUNCIN O CARGO, CUANDO FUERE MIEMBRO INTEGRANTE
DE LAS FUERZAS DE SEGURIDAD, POLICIALES O DEL SERVICIO PENITENCIARIO (INC.
9).
La ley 23.816 recientemente introdujo un nuevo inciso al art. 80 en virtud del cual se agrava
el homicidio cometido por algn miembro integrante de las fuerzas de seguridad, policiales o
del servicio penitenciario, sujetos stos que fueron analizados precedentemente en el
comentario al inc. 8" del presente artculo, al que nos remitimos.
No obstante, no basta con que la accin tpica sea cometida por alguno de los agentes
antes mencionados, sino que adems es una exigencia del tipo que el sujeto activo la realice
abusando de su funcin o cargo.
El agravante incorporado por la reforma en inciso 9 del art. 80 del Cdigo penal, fue
motivada por la creciente intervencin de efectivos de fuerzas de seguridad y penitenciarias en
diversos delitos en contra de las personas, la libertad y la propiedad que se han producido en
los ltimos tiempos, en donde se ha llegado a comprobar que los prenombrados actuaban a
veces como miembros o jefes de bandas delictivas. Es por eso que la calificante agrava la pena
por el hecho de matar abusando de la funcin o cargo que desempea el sujeto activo.
Se trata de un tipo penal que exige en el autor la calidad de integrante de una fuerza de
seguridad, policial o del servicio penitenciario, que debe actuar abusando de su funcin o
cargo. Es un delito especial propio. Los que carezcan de dicha cualidad objetiva actuarn como
partcipes.
El sujeto pasivo puede ser cualquier persona y como se trata de un tipo de resultado,
admite la tentativa.
En cuanto al tipo objetivo podemos decir que la figura admite tanto el dolo directo como el
eventual (Villada, p. 57; de otra opinin Arocena, p. 118).

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MDULO 1

10) A SU SUPERIOR MILITAR FRENTE A ENEMIGO O TROPA FORMADA CON

ARMAS (INC. 10).
Presupuesto de la aplicacin de este homicidio agravado es la existencia de un conflicto
armando. Se trata de un delito especial ya que slo puede ser autor un militar de menor
jerarqua que de la vctima. El sujeto pasivo debe pertenecer a las fuerzas armadas, ms
especficamente ser el superior jerrquico del autor de este delito. Se designa militar a toda
persona que reviste estado militar conforme la ley orgnica para el personal militar. Los
funcionarios pblicos civiles que integran la cadena de mando se encuentran asimilados al
personal militar con relacin a los delitos que cometan en su carcter de tales (ver el prr.. 5
del art. 77 del Cd. Penal).
La aplicacin de esta causal de agravacin del delito de homicidio exige que su comisin
tenga lugar frente al enemigo o tropa formada con armas.
11) A UNA MUJER CUANDO EL HECHO SEA PERPETRADO POR UN HOMBRE Y
MEDIARE VIOLENCIA DE GNERO (INC 11).
La ley 26.791 agrego el inc. 11 con el propsito de agravar la pena cuando e sujeto pasivo
se tratase de una mujer y hubiere sido vctima de violencia de gnero por parte de un hombre.
En este caso el sujeto activo slo puede ser un varn, mientras que el sujeto pasivo debe
tratarse necesariamente de una mujer. La razn de esta causal de agravacin debe hallarse en
el contexto de violencia fsica o coactiva que caracteriza a la violencia de gnero. En este caso
habr de requerirse la comprobacin de la situacin mencionada, ya que el presupuesto sobre
el que descansa esta figura agravada es la existencia de una relacin afectiva actual o pasada.
El homicidio de una mujer bajo estas condiciones aparece como e eplogo fatal de una relacin
atravesada por el sometimiento y la humillacin expresada hacia el gnero femenino.
12) CON EL PROPSITO DE CAUSAR SUFRIMIENTO A UNA PERSONA CON LA QUE
SE MANTIENE O HA MANTENIDO UNA RELACIN EN LOS TRMINOS DEL INCISO 1
(INC. 12).
El agravante en comentario tiene su fundamento en la finalidad ulterior del homicidio, esto
es, causar sufrimiento a una persona con la que se mantiene o se mantuvo una relacin
afectiva. En general este precepto castiga de manera ms severa a los autores de homicidios
de hijos, padres, hermanos o cualquier otro tipo de individuo que tuviese una relacin de
parentesco con la vctima. Como todo delito de tendencia, no se exige que efectivamente la
finalidad perseguida por el autor se cumpla.
CIRCUNSTANCIAS EXTRAORDINARIAS DE ATENUACION
La razn que fundamenta un menor castigo est constituida por los motivos que
determinan una razonable o comprensible disminucin de los respetos hacia el vnculo de
sangre, o la calidad de cnyuge, razonabilidad que encuentra su gnesis fuera del propio
individuo.
Todo lo cual nos lleva a afirmar que las circunstancias extraordinarias de atenuacin
pueden definirse como un conjunto de aspectos que generan una situacin excepcional en la
relacin entre la vctima y el victimario, que vuelve inexistentes las consideraciones que han
llevado al codificador a agravar la conducta en orden a la disminucin del afecto y el respeto,
provocando en el sujeto activo una reaccin, sin que se lleguen a dar los requisitos de la
emocin violenta (Breglia Arias, op. cit., p. 730).
La aplicacin del ltimo prrafo del art. 80 requiere que se rechace la posibilidad de que la
muerte haya sido causada en estado de emocin violenta excusable por las circunstancias,
pues, de darse ese supuesto, sera el art. 81, inc. 1, el que se aplicara (Creus / Buompadre,
pp. 16 y ss).
Por su parte, la decisin judicial es facultativa y debe sustenarse en elementos
criminolgicos positivos y negativos.
Los elementos positivos son: que suceda una objetividad, un hecho, un acontecimiento;
que ste traduzca en s mimo una entidad de tal naturaleza que se halle fuera del orden o regla
natural el ser de lo extraordinario-; que esa objetividad sea captada subjetivamente por quien

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 SEMANA 1
MDULO 1

acta y funcione como causa determinante de una muerte del pariente o cnyuge; que lacausa
de que se trata determine por su naturaleza una disminucin de la culpabilidad. El elemento
negativo: que no haya emocin violenta excusables por las circunstancias (Laje Anaya,
Homicidio p. 827).
La doctrina ha entendido que dichas circunstancias pueden surgir en forma simultnea con
el hecho (sorprender al esposo en adulterio) o ser preexistentes, en cuyo caso pueden
desarrollarse en un plazo corto o largo (una larga enfermedad del padre a cuyo sufrimiento el
autor decide poner fin). Adems pueden originarse en la relacin que la vctima mantiene con
el sujeto activo, proceder de la misma vctima (el caso del homicidio piadoso antes
mencionado) o incluso surgir de circunstancias relativamente extraas a las relaciones
personales (la madre que mata a su hijo para ocultar su deshonra). Pero lo relevante en todos
estos casos es que, desde un punto de vista subjetivo, la accin de matar debe surgir como
una respuesta que haya tenido en cuenta esas circunstancias extraordinarias de atenuacin,
de manera tal que no bastar la existencia objetiva de tal circunstancia sin esa relacin
psquica (CREUS, "Derecho ... ", pp. 16/17).
Finalmente, corresponde aclarar que la atenuante en cuestin se refiere exclusivamente a
los casos del art. 80, inc. 1 ", de manera tal que si la accin de matar a alguno de los sujetos
pasivos mencionados en la norma, estuvo acompaada de alguna otra circunstancia
agravante, distinta a la contemplada en el mencionado inciso, la atenuacin no se aplicar
(CREUS, "Derecho ... ", pp. 16/17).
La jurisprudencia ha considerado que ~e daban estas circunstancias en el caso de una
mujer que dio muerte a su esposo ante el incumplimiento de los deberes conyugales, su
descuido del hogar, la indiferencia por la suerte de la mujer y los hijos, el abandono de! hogar
por aventuras amorosas -trayendo enfermedades venreas-, la ebriedad y las agresiones
verbales (DONNA, op. cit., p. 36; C5aCrim. y Correc., Crdoba, 1971/04/16, ED, 40-408).
En el recordado caso "Schoklender" se resolvi que no podan aceptarse las alegadas
"causales extraordinarias" de atenuacin contempladas por el ltimo prrafo del art. 80, ya que
esa posibilidad no es siquiera considerable en quien mata a sus padres porque hacen una vida
desordenada, llena de infidelidades recprocas, que a l lo mortifican; mxime si esto sucede
cuando sus padres ya haban decidido enviarlo a vivir a otro pas y cuando el sujeto tena edad
suficiente para dejar el domicilio de sus padres y emprender su propia vida autnoma (CNCrim.
y Correc., sala V, I~H(i/04/07, "Schoklender, Sergio M. y otro", La Ley. 1986-C, 365).

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