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CARABAJAL, Roberto
Jos Ariel s/ recurso
de casacin
Cmara Nacional de Casacin Penal
REGISTRO N 1820/09
///n la Ciudad de Buenos Aires, a los 14 das del mes
de diciembre de dos mil nueve, se renen los miembros de la
Sala Tercera de la Cmara Nacional de Casacin Penal doctores
Eduardo Rafael Riggi, Angela Ester Ledesma y Liliana E.
Catucci, bajo la presidencia del primero de los nombrados,
asistidos por la Secretaria de Cmara, Mara de las Mercedes
Lpez Alduncn, con el objeto de dictar sentencia en la causa
n/ 11347 del registro de esta Sala, caratulada CARABAJAL,
Roberto Jos Ariel s/recurso de casacin. Representa al
Ministerio Pblico el seor Fiscal General doctor Ricardo G.
Wechsler y ejerce la defensa del imputado, la doctora Carina
Cirigliano.
Efectuado el sorteo para que los seores jueces
emitan su voto, result que deba observarse el siguiente
orden: doctor Eduardo Rafael Riggi, doctora Liliana E. Catucci
y doctora Angela Ester Ledesma.
VISTOS Y CONSIDERANDO:
El seor juez doctor Eduardo Rafael Riggi dijo:
PRIMERO:
1. Llega la causa a conocimiento de esta Alzada a
raz del recurso de casacin interpuesto a fs. 321/339 por la
letrada defensora de Roberto Jos Ariel Carabajal, contra la
sentencia de fs. 305/vta., cuyos fundamentos lucen agregados a
fs. 306/314vta., dictada por el Tribunal Oral en lo Criminal N
4 de esta Ciudad, en cuanto resolvi I. RECHAZAR la nulidad
impetrada por la Dra. Carina Gabriela Cirigliano. II. CONDENAR
a ROBERTO JOSE ARIEL CARABAJAL, de las restantes condiciones
personales obrantes en autos, por ser autor material
responsable del delito de portacin de arma de guerra , en
concurso ideal con encubrimiento, a cumplir la pena de TRES
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AOS Y SEIS MESES DE PRISIN, accesorias legales y al pago de
las costas del juicio (arts. 12, 29 -inciso 3-, 45, 54, 189
bis inc. 2 prrafo 6 y 277 inc 2 del Cdigo Penal). III.
CONDENAR a ROBERTO JOSE ARIEL CARABAJAL, a la PENA UNICA de
DIEZ AOS Y SEIS MESES DE PRISIN, ACCESORIAS LEGALES Y
COSTAS, comprensiva de la mencionada en el punto dispositivo
anterior y de la de siete aos de prisin, accesorias legales
y costas, impuesta en la causa n 1677 del Tribunal Oral en lo
Criminal n 12 el 15 de diciembre de 2003 (art. 58 del Cdigo
Penal). IV. Declarar REINCIDENTE a ROBERTO JOSE ARIEL
CARABAJAL, con relacin a la condena impuesta por el Tribunal
Oral en lo Criminal n 12 en la causa n 1677 (art. 50 del
Cdigo Penal).....
2. Expresa la impugnante que No han existido al
entender de esta defensa, en el presente caso las
circunstancias de excepcin que habiliten el accionar policial
cumplido en la presente causa, por tanto...reitera su solicitud
de nulidad de la actuacin prevencional, y con la misma, la
nulidad de todo lo actuado, consecuencia directa del primer
acto policial nulo por aplicacin de la doctrina de los frutos
del rbol envenenado, segn la cual no se pueden aprovechar las
pruebas presuntamente obtenidas, en franca violacin a las
garantas constitucionales, en este caso del debido proceso y
aquellas segn la cual ningn habitante puede ser detenido sin
orden escrita y fundada en autoridad competente..
Sostiene que Rodrguez cambia palmariamente la
mecnica de los hechos; en el acta de procedimiento reza que
Carabajal corri con posterioridad a que l mismo trat de
identificarlo. y que Conforme los dichos en debate oral reza
que el encausado corri cuando lo vio bajarse del patrullero
con el fin de auxiliarlo porque lo crey turista..
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Nacional de Casacin Penal y mediante la presentacin de fs.
354/56vta postul el rechazo del recurso intentado.
Cumplidas las previsiones del artculo 468 del
ritual, -conforme constancia actuarial de fs. 363-, la causa
qued en condiciones de ser resuelta.
SEGUNDO:
1. Ingresando al anlisis de los cuestionamientos
efectuados, luego del estudio del planteo nulificante invocado,
observamos que el mismo ya ha sido aducido por la propia
defensa al momento de pronunciar sus alegatos en la audiencia
de debate (ver acta de fs. 301/304 de los autos principales) y
que en su oportunidad el Tribunal Oral en lo Criminal n 4 de
esta ciudad contest a las argumentaciones esgrimidas, por lo
que concluimos apreciando que aqu se trata de meras
reediciones sin realizar crticas relevantes de los fundamentos
del a quo.
Sin perjuicio de ello, efectuado el estudio de las
constancias arrimadas a la causa y a fin de dar una acabada
respuesta al planteo realizado, hemos de adelantar que
conceptuamos que la labor del personal policial result en el
caso legitimada por la concatenacin de sucesos y
circunstancias que generaron el estado de sospecha y la
consecuente necesidad de proceder requeridos en la especie.
En efecto, tras una atenta compulsa de los autos
principales, advertimos que en el caso la fuerza policial obr,
cindose a las pautas contenidas en la legislacin vigente y
mediando la previa existencia de motivos suficientes que
justificaron el temperamento de detencin y requisa adoptado.
Es as, que el da 14 de septiembre de 2008, el
Subinspector de polica Javier Alejandro Bianchi mientras
recorra el radio jurisdiccional a cargo del mvil 103,
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...escucha una alerta por parte del mvil 703 a cargo del cabo
1ro. RODRIGUEZ quien informo que al querer identificar a dos
masculinos en la interseccin de las calles Montevideo y
Corrientes de esta ciudad, un[o] de ell[o]s se da a la fuga
dirigindose por la calle Uruguay en direccin a la calle
Lavalle, agregando que el mismo vestira pullover color rojo y
pantaln jean. que por ello ...encontrndose a unos
doscientos metros del lugar se dirige hasta la interseccin de
las calles Lavalle y Uruguay observando a un masculino de
idnticas caractersticas que presuroso caminaba por el
interior de la plaza Lavalle en direccin a la calle
Tucumn...; que ...se rodea la Plaza descendiendo del mvil
en la calle Tucumn procediendo a una pequea persecucin del
mismo logrando reducirlo....; que con la presencia de dos
testigos hbiles ...se procedi a registrar las
pertenencias..., secuestrndose una cartera simil cuero de
color negra, la cual posea en su bolsillo delantero un (1)
arma de fuego calibre 45 con nmero de serie AA009180 color
negra con cachas de color madera, sin marcas visible, con una
municin en recmara y siete (7) cartuchos a bala en el
cargador, el cual se encontraba colocado, ..., secuestrndose
adems cinco (5) cartuchos a bala del mismo calibre en su
bolsillo delantero izquierdo del jean... (cfr. fs. 1/vta. y
fs.306vta./307).
Dichas circunstancias, en lo sustancial, encuentran
correlato en lo expuesto durante el debate por el preventor
Rodrguez quien slo declar en sede oral y en esa ocasin
seal que ...cuando circulaba en un mvil por la calle Paran
en direccin a Corrientes observ sobre la primera a unos 20
metros de Corrientes, a dos personas que iban caminando en el
mismo sentido las que le parecieron turistas que estaban
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perdidos, por lo que descendi del patrullero para dirigirse
hacia ellos. Que los sujetos, al notar su presencia, se miraron
entre ellos y se separaron, comenzando uno de ellos a correr
hacia Corrientes, cruzando la avenida hacia la calle
Uruguay...; que ...el individuo que escap llevaba colgando
un maletn rectangular y vesta pantaln y campera o pullover
cuyos colores ya no recuerda pero que en aqul momento tena
presentes. Que ante ello emiti por radio un alerta
proporcionando las vestimentas, caractersticas fsicas y
direccin de la fuga del mencionado sujeto... y que
...escuch por radio que el que fugara haba sido detenido por
el personal de otro mvil en la plaza Lavalle aclarando que no
concurri all..
De lo transcripto surge que Bianchi actu a raz del
alerta transmitido por Rodrguez quien claramente tom tal
decisin forzado por la actitud evasiva mostrada por el incuso.
En ese contexto tanto Rodrguez se encontr
perfectamente habilitado para irradiar el alerta referido, como
Bianchi, ya anoticiado del mismo y ante el caminar presuroso
observado, para proceder a la detencin y requisa del imputado
en tanto haca a las especficas tareas de prevencin del
delito que le son propias. Represe que conforme lo expuesto
fue el propio Carabajal quien ante la presencia policial
emprendi su huida.
Dentro de ese marco, fue la actitud asumida por el
imputado lo que gener la sospecha de que en ese momento podra
estar ocultando algo; circunstancia que result por dems
suficiente para que los policas Rodrguez y Bianchi
sospecharan o conjeturaran razonablemente sobre la posible
comisin de un delito que amerit los distintos temperamentos
que fueron adoptando y que culmin con la requisa de Carabajal
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una huida de ese tipo encuadra en la conducta extraa que
advierte un oficial de polica y que razonablemente lo lleva a
concluir que est en presencia de una probable actividad
delictuosa....
Del mismo modo, apreciamos particularmente relevante
lo sealado por el tribunal de la anterior instancia en cuanto
a que La defensa adujo que no era cierto que Carabajal saliera
corriendo, pero lo cierto es que no hay motivo alguno para
dudar de que as ocurri; no tan solo no hay motivos para
dudar, sino que los hay para confirmar esa huida: sobre
Carabajal pesaba una orden de captura que haba sido emitida
por el Juzgado de Ejecucin Penal n 2 con fecha 20 de junio de
2008, que el procesado no poda desconocer ya que tena su
origen en el rgimen de salidas transitorias que le haba sido
otorgado y que viol al no reintegrarse a la unidad carcelaria
(ver fs. 5 del legajo de personalidad)..
Acertadamente consideraron los sentenciantes que
Tampoco puede...cuestionarse en absoluto la actividad cumplida
por el oficial Bianchi al proceder a la detencin del
encausado. Tena conocimiento, por lo menos, de que un sujeto
vestido con pantaln de jean y una prenda color rojo en su
parte superior haba escapado recientemente de la polica en
Corrientes y Paran y se diriga por la primera hacia
Talcahuano. Cuando se desplaz hacia plaza Lavalle observ a un
sujeto as vestido, que provena de aquella direccin y lo
haca corriendo o caminando presurosamente y que, adems, se
iba quitando la prenda de ese color. En ese contexto, es decir,
la direccin de la que provena, la similitud de las prendas,
su andar apurado y el ir quitndose una prenda de un color
llamativo, conforman un cuadro que permita sospechar
razonablemente que se trataba de la misma persona sobre la que
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judicial que no tuvieron por base la existencia de causa
probable sino de sospecha razonable. En este sentido,
manifest que al igual que lo que ocurre con el concepto de
causa probable, la definicin de sospecha razonable es
necesario que sea flexible....-
Advertimos entonces que el criterio sentado por el
Superior , citado tambin por los sentenciantes, resulta de
plena aplicacin al caso que nos ocupa, toda vez que -segn se
puntualizara precedentemente- el procedimiento realizado tuvo
su gnesis en el estado de sospecha requerido en la especie
para legitimizar la requisa practicada.
Se suma a lo expuesto que esta Sala III ha sostenido
que ...la legitimidad de la requisa personal depende de su
ajuste al andamiaje constitucional; y en particular, su validez
est supeditada a la observancia del ordenamiento procesal
correlativo. Nuestra legislacin -artculo 230 del Cdigo
Procesal Penal de la Nacin- establece como presupuestos para
la procedibilidad de la medida, que haya motivos suficientes -
razonables o fundados- para presumir que alguien oculta cosas
relacionadas con un delito. Por otra parte, establece asimismo
la ley que la requisa personal sea ordenada por autoridad
judicial; que previamente pueda invitarse a la persona a
registrar a que exhiba la cosa u objeto que se presume oculto;
que se practique respetando el pudor de las personas, si lo
fueran sobre una mujer sean efectuadas por otra; y que se
levante un acta de lo actuado dejando constancia de la
diligencia practicada, firmndola tambin el requisado. De lo
expuesto deriva que es el Juez quien est llamado por la ley
para evaluar la existencia de los motivos suficientes exigidos.
En casos de excepcin los funcionarios de la polica o de las
fuerzas de seguridad podrn disponer ... las requisas urgentes
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Nacin, dandose cumplimiento, asimismo, con la totalidad de los
recaudos exigidos por el cdigo ritual para garantizar la
efectiva vigencia de los derechos constitucionalmente
reconocidos.
En otro orden de ideas, es dable asimismo recordar la
doctrina sentada por la Corte Suprema de Justicia de la Nacin
en la causa Fiscal c/ Fernndez, Vctor Hugo s/ av. infraccin
ley 20.771" (F. 400, XXII, resuelta el 11/12/90), segn la cual
-confr. voto mayoritario- los jueces tienen el deber de
resguardar, dentro del marco constitucional estricto, la razn
de justicia que exige que el delito comprobado no rinda
beneficios (caso Jos Tibold, Fallos: 254:320). Asimismo,
tampoco es posible olvidar que en el procedimiento penal tiene
excepcional relevancia y debe ser siempre tutelado el inters
pblico que reclama la determinacin de la verdad en el
juicio, ya que aqul no es sino el medio para alcanzar los
valores ms altos: la verdad y la justicia (C.S. de EE.UU.,
Stone vs. Powell, 428 U.S., 465, 1976, en pag. 488). De esta
manera, pues, que el deber de dejar establecida la verdad
jurdica objetiva, en materia de enjuiciamiento penal, slo
autoriza a prescindir, por ilcita, de una prueba cuando ella,
en si misma, haya sido obtenida a travs de medios
inconstitucionales o ilegales.
En definitiva, por todo lo expuesto propiciamos al
acuerdo y votamos por rechazar el recurso de casacin
interpuesto por la defensa, con costas (artculos 456, 470 y
471 ambos a contrario sensu, 530 y 531 del Cdigo Procesal).
La seora juez doctora Liliana Elena Catucci dijo:
La legitimidad de lo actuado por el subinspector de
la Polica Federal Argentina Javier Alejandro Bianchi al
detener y requisar a Carabajal se desprende del hecho de que
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