CONSEQUENCIAS DO DIREITO PENAL EM RELAO AO COMPLIANCE

NO AMBITO DA LAVAGEM DE DINHEIRO SOBRE A TICA DO DOLO

EVENTUAL.

Jefferson Oliveira de Sousa

Aluno do Curso de Direito da UNI7.
jeff_ods@hotmail.com

SUMRIO: Introduo.1. Os principais

aspectos da Lavagem de Dinheiro e a Polticas
Internacional 2. Compliance para preveno
Lavagem de Dinheiro. 3. Anlise da
responsabilidade penal do subordinado diante
do compliance. Consideraes Finais.
Referncias.

RESUMO: Com o advento da Lei 9.613/1998 e, depois, com a nova redao, Lei
12.683/2012, concebida para tratar de crimes de Lavagem de Dinheiro, alguns
questionamentos foram levantados diante da problemtica envolvendo o
responsvel administrativamente pela poltica compliance por deixar de divulgar
dados importantes aos rgos responsveis diante de um delito. Diante disso, o
trabalho tem a finalidade de analisar cuidadosamente o papel do compliance no
contexto da prtica de lavagem de dinheiro com relao ao delito praticado no
interior ou por intermdio do responsvel do compliance diante do seu elemento
subjetivo do Direito Penal.
PALAVRAS-CHAVE: Lavagem de Dinheiro. Compliance. Responsabilidade
criminal.

INTRODUO
Nas ltimas duas dcadas, a prtica conhecida como Lavagem de
Dinheiro tornou-se um dos principais desafios a ser enfrentado pelos Governos
de todo o mundo, especialmente em razo do volume estimado de recursos
envolvendo negociaes ilcitas.
O impacto causado por esta descoberta fez com que fossem
intensificadas as buscas mundiais por solues que tiveram incio, em 1988, na
Conveno de Viena (Conveno Contra o Trfico Ilcito de Entorpecentes e de
Substncias Psicotrpicas). Desde ento, diversos encontros internacionais tm
sido promovidos e inmeras organizaes foram criadas no intuito de trocar
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experincias, examinar propostas, desenvolver polticas e, principalmente,

promover aes para combater a Lavagem de Dinheiro.
Diante desse debate internacional, por fora da introduo na nova lei
de lavagem de dinheiro (12.683/12), as empresas devero criar um setor de
Compliance, concernente a polticas, procedimentos e controles internos que
devero ser adotados, compatveis com seu porte, na forma por ele disciplinada.
Como consequncia dessa rigorosa legislao, as empresas que
ainda no estruturaram um setor de Compliance devero criar o mecanismo para
prevenir e impedir erros que podero acarretar punio e perdas financeiras
atravs de pessoal capaz de detectar nos seus pontos sensveis irregularidades
que possam estar ocorrendo.
Nessa poltica de preveno lavagem de dinheiro, configurou-se a
hiptese de responsabilizao criminal do compliance officer diante de um
descumprimento de regras e diretrizes da empresa. Isso porque ficou
configurado a parti do Acordo 470 conhecido como Mensalo onde alguns
gestores foram responsabilizados criminalmente por deixar de prestar
informao aos rgos responsveis, que fiscalizam as empresas diante as
informaes prestadas.
Portanto, diante dessas informaes, pretende-se analisar o
compliance como mecanismo de combate lavagem de dinheiro sobre a
responsabilidade criminal do compliance officer como atuao na instituio
financeira, diante do elemento subjetivo, dolo eventual.

1. OS PRINCIPAIS ASPECTOS DA LAVAGEM DE DINHEIRO

A primeira prtica de criminalizao da lavagem de dinheiro ocorreu
nos EUA. Nessa poca, as organizaes criminosas se instalaram no pais norte-
americano para expandir o mercado paralelo. Isso porque foram proibidas
vendas de bebidas alcolicas que continham mais de 0,5% de teor alcolico.
Contudo, com essa poltica de proibio, esse mercado ilegal de lcool cresceu
e movimentou milhes de dlares. Ento, diante dessa prtica criminosa,
percebeu-se a relevncia da lavagem de dinheiro.
Diante disso, novas prticas ilegais integraram o mercado paralelo.
Assim, a droga passou a ser o grande vilo das autoridades americanas na
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dcada de 70. O narcotrfico gerava grande dinheiro. A operaes muitas vezes

ocorria nas ruas e, para isso, precisava recolocar esse dinheiro no mercado
legalmente. Entretanto, para introduzir esse volumoso dinheiro no era uma
tarefa fcil. Logo, precisavam recorrer ao mercado financeiro.
Esse foi o contexto narrada pelo Callegari e Weber diante da
introduo do dinheiro ilicitamente para o sistema financeiro:
O grande problema para o narcotrfico o volume do dinheiro
arrecada, eis que as operaes geralmente realizam-se se nas
ruas, em papel-moeda e em notas de valor reduzido, gerando
massa muito maior do que o produto comercializado em sim. Por
ser um delito interfronteirio, os narcotraficantes viram-se
obrigado a utilizar-se de um imbricado sistema para dar
aparncia de licitude aos seus ganhos, inseridos tais montas no
mercado financeiro.
Com esse impacto interfronteirio diante do trfico de droga, o Brasil
ficou encruzilhado em relao aos seus vizinhos. Pases como Colmbia, Bolvia
e Peru pertenciam rota de drogas destinados para o EUA. Essa informao foi
divulgada pelo INCSR um departamento dos EUA que verifica a concesso de
emprstimo e financiamentos para outros pases parceiros para informar que
o territrio brasileiro estava indefeso em relao ao trfico de droga (Tigre Maia,
1999, pg.19).
Com isso, o Brasil comeou a combater esse crime. As autoridades
brasileiras destruram pistas clandestinas na Amaznia. A Polcia Federal, por
sua vez, fez vrias apreenses de toneladas de drogas. Porm, fora esses
combates repressivos, o Governo brasileiro atentou-se a esta atividade
criminosa ao ratificar a Conveno de Viena em 1991, entretanto, somente no
ano de 1998, a lavagem de dinheiro foi tipificada com crime, com amparo na Lei
9.613/1998 e posteriormente alterado, pela Lei 10.467/2002 (Tigre Maia, 1999,
pg.19).
Porm, com a evoluo das prticas ilcitas, no podemos
responsabilizar o narcotrfico como o nico mecanismo de lavagem de dinheiro.
Assim, outras atividades podem ocultar valores obtidos ilicitamente, mas
depender da legislao de cada pais diante da tipificao do delito antecedente
(Callegari e Weber, 2016, pg.6).
Por essa razo, importante estabelecer o conceito e suas fases de
lavagem de dinheiro diante da lei brasileira.
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No Brasil, o conceito de lavagem de dinheiro tem vrias definies

pela doutrina. Entretanto, dois doutrinadores definem bem o conceito do tema.
Segundo Rodolfo Tigre Maia conceitua a lavagem de capitais:
Como o conjunto complexo de operaes, integrado pelas
etapas de converso (placement), dissimulao (layering) e
integrao (integration) de bens, direitos e valores, que tem por
finalidade tornar legtimos ativos oriundos da prtica de atos
ilcitos penais, mascarando esta origem para que os
responsveis possam escapar da ao repressiva da Justia".

Segundo Marco Antnio de Barros,

"lavagem o mtodo pelo qual uma ou mais pessoas, ou uma
ou mais organizaes criminosas, processam os ganhos
financeiros ou patrimoniais obtidos com determinadas atividades
ilcitas. Sendo assim, lavagem de capitais consiste na operao
financeira ou transao comercial que visa ocultar ou dissimular
a incorporao, transitria ou permanente, na economia ou no
sistema financeiro do pas, de bens, direitos ou valores que,
direta ou indiretamente, so resultado de outros crimes, e a cujo
produto ilcito se pretende dar lcita aparncia.

Alm desses conceitos doutrinrios, o COAF Conselho de Controle

de Atividades Financeiras define o delito de lavagem de dinheiro.
O crime de lavagem de dinheiro caracteriza-se por um conjunto de
operaes comerciais ou financeiras que buscam a incorporao na economia
de cada pas, de modo transitrio ou permanente, de recursos, bens e valores
de origem ilcita e que se desenvolvem por meio de um processo dinmico que
envolve, teoricamente, trs fases independentes que, com frequncia, ocorrem
simultaneamente.
Com isso, pode-se verificar que o delito de lavagem de dinheiro um
conjunto de aplicao de lucros obtidos diante de diversas etapas de crime
organizado, onde so introduzidas em atividades legais para o retorno em aes
criminosas.
Por outro lado, o processo de lavagem caracteriza-se pela ocultao
inicialmente dos lucros obtidos ilicitamente. Essa ocultao para distrair o
rastreamento desses recursos para novamente reintegr-lo ao seu trajeto de
origem. Assim, esse dinheiro ganha aparncia de licitude para integrar a
economia formal. Para isso, esse processo passa trs etapas de acordo com a
classificao idealizado pelo grupo GAFI (Grupo de Ao Financeira):
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placementes (ocultao), layering (dissimulao) e, por ltimo, a integration

(integrao).
Na primeira etapa, conhecido como ocultao, pretende-se aqui forar
o distanciamento dos bens, diretos ou valores obtidos dos crimes antecedentes.
O sistema financeiro e o sistema geral da economia so usadas para encobrir a
sua natureza, localizao, fonte, propriedade e o controle dos recursos obtidos
criminalmente.
J na segunda etapa, diante da dissimulao, ocorre o processo de
disfarar o trajeto feito pelos recursos obtidos pelo crime antecedente. Nesse
caso, significa a lavagem propriamente dita.
Por ltimo, a integrao, esta estabelece a parte final da lavagem.
Isso porque, ocorrendo a etapas anteriores com objetivo de deix-los lcitos,
estes so reintroduzidos na economia legal ou no sistema financeiro.
Assim, a lavagem ocorre de um modo dinmico, porm a legislao
brasileira no estabelece o procedimento das etapas para caracterizar o delito
de lavagem de dinheiro. S basta a concretizao da primeira etapa para tipificar
o crime como lavagem. Nas palavras de Bardar e Bottini (2017,pg.33):
A legislao brasileira no exige a completude do ciclo
exposto para a tipicidade da lavagem de dinheiro. No
necessria a integrao do capital sujo economia lcita
para a tipicidade penal. Basta a consumao da primeira
etapa a ocutao para a materialidade delitiva,
incidindo sobre ela a mesma pena aplicvel dissimulao
ou integrao.

Portanto, faz-se necessrio o estudo das etapas da lavagem de

dinheiro para uma maior compreenso do seu procedimento. Mesmo que no
precise completar o ciclo do delito, importante conhecer o momento certo da
introduo do objeto ilcito no mercado financeiro. Logo, sabendo das
circunstancia da materialidade do delito, fica mais fcil para os rgos
responsveis detectar o crime de lavagem.
Nesse momento, importante esclarecer o papel desses principais
rgos, pois exercem uma poltica muito importante na lavagem de dinheiro.
A lavagem de dinheiro (em si mesma, sem considerar qualquer dos
delitos antecedentes) crime previsto em tratados internacionais ratificados pelo
Brasil, a saber: as Convenes das Naes Unidas contra a Corrupo (Mrida,
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2003), contra o Crime Organizado Transnacional (Palermo, 2000) e contra o

Trfico Ilcito de Entorpecentes e Substncias Psicotrpicas (Viena, 1988), assim
como a Conveno Interamericana contra o Terrorismo (Barbados, 2002) e a
Conveno da OCDE sobre Corrupo de Funcionrios Pblicos Estrangeiros
em Transaes Comerciais Internacionais (Paris, 1997).
Devem ser conferidos, no particular, o artigo 3, pargrafo 1, letra b,
'i' e 'ii', da Conveno de Viena (integrada ao ordenamento jurdico brasileiro pelo
Decreto 154/1991), o artigo 6 da Conveno de Palermo (promulgada pelo
Decreto 5.015/2004) (7), o artigo 23 da Conveno de Mrida (Decreto
5.687/2006), o artigo 6 da Conveno de Barbados (Decreto 5.639/2005) e o
artigo 7 da Conveno da OCDE (Decreto 3.678/2000). Em todos esses
dispositivos, os Estados Partes se obrigaram a tipificar o crime de lavagem de
ativos. Todas essas convenes foram devidamente integradas ao ordenamento
jurdico brasileiro, de acordo com o procedimento bifsico de formao de
vnculos convencionais. Portanto, so tratados em vigor, com fora de lei federal
ordinria.
2. COMPLIANCE PARA PREVENO LAVAGEM DE DINHEIRO.
Diante desses acontecimentos, vrios pases buscaram soluo para
barrar essa expanso do crime de trfico de drogas. Foi assim que, 20 de
dezembro de 1988, ocorreu a Conveno das Naes Unidas contra o Trfico
Ilcito de Entorpecentes e Substncia Psicotrpicas. Os Estados signatrios
desse tratado, portanto, comprometeram-se a criminalizar a prtica de lavagem
de dinheiro.
Com essa colaborao mundial, criou-se uma poltica especializada
para coibir a expanso da lavagem de dinheiro. Essa poltica especializada era
composta por grupos especiais para verificar os setores ditos sensveis para
prticas criminosos. Ento seriam criadas polticas criminais para rastrear essa
atividade de lavagem de dinheiro.
Entre esses grupos de colaborao, destaca-se o GAFI (Grupo de
Ao Financeira) onde este responsvel por verificar o estudo e expandir
recomendaes para combater a lavagem de dinheiro. Essas avaliaes
ocorrem em diversos pases. Obtendo, assim, o mximo de estudos para os
crimes ora em comento.
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Dentro dessa sistemtica, o Brasil faz parte da Conveno das

Naes Unidas contra o Trfico Ilcito de Entorpecente, em 26 de junho de 1991,
Decreto 154/91. Assim, o legislador brasileiro aprovou a primeira redao da Lei
de Lavagem de Dinheiro (9.613/1998). Esta tipificava algumas condutas ilcitas,
rito processual prprio, regras e obrigaes para atividades sensveis e a criao
do Coaf.
Porm, essa lei de tinha um rol de crimes tipificados muito restritivo,
pois no alcanavam delitos sofisticados do sculo XXI. Isso porque grupos
criminosos comearam a migrar para o ramo empresarial dificultando as
investigaes da polcia e do poder judicirio. Logo, foi preciso inovar diante
dessa nova conduta delitiva com o advento da Lei 12.683/2012, onde trouxe uma
nova perspectiva para o crime de Lavagem de Dinheiro.
A Lei 9613/98 trazia em seu escopo os art. 9, 10 e 11. Esses
dispositivos passavam algumas regras, obrigaes e colaboraes
administrativas pessoa jurdica diante da cooperao internacional. Com o
advento da nova redao, Lei 12.683/2012, tanto a pessoa jurdica quanto a
pessoa fsica esto sujeitos a essas regras dos dispositivos em comento. Isso
porque a referida lei tornou-se mais rigorosa em relao as regras e obrigaes
do artigo anterior.
Bottini faz uma anlise lcida da questo:
Com a aprovao da Lei 12.683, todas as pessoas fsicas que
atuem em qualquer dos setores sensveis devem observar as
normas de vigilncia e comunicao previstas nos arts. 10 e 11
da lei em comento. Por exemplo, pela redao anterior apenas
as pessoas jurdicas que atuavam com compra e venda de
imveis eram obrigadas ao cumprimento das normas referidas.
Agora, as pessoas fsicas dedicadas a tais atividades os
corretores autnomos tambm devem observar as regras
previstas na lei. (2017, p. 45)
Mais uma vez, Bottini complementa sobre as regras administrativa e
sua ampliao:
Em 2012, a Lei 12.683 alterou o quadro das entidades sensveis,
ampliando o rol dos setores obrigados, na linha de expanso
tambm seguida por outros pases. Isso no surpreende. A
rigidez dos controles impostos a determinados setores levaram
transposio das atividades de lavagem de dinheiro para
outros, menos fiscalizados. Para um controle mais efetivo,
ampliou-se o leque de regras administrativas, que passaram a
abranger essas novas reas. (2017, p. 44).
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Diante disso, a colaborao aos coobrigados ficou mais rgida, uma

vez que obrigados a impedir a lavagem de dinheiro, fez-se surgir a figura do
instituto compliance no ordenamento jurdico brasileiro, diante do art. 10, III, Lei
9.613/98. Onde essas empresas iro estabelecer setores independentes de
compliance para aplicar polticas, controles internos, procedimentos, que
devero ser adotados, tudo isso de acordo o porte de cada estrutura empresarial.
Segundo o Bottini:
A Lei de lavagem de Dinheiro, como j exposto, passou a exigir
de determinadas empresas e profissionais que adotem
polticas, procedimentos e controle interno que lhes permitam
atender s obrigaes elencadas daquele diploma legal (art.10,
III), tornando assim obrigatrio o desenvolvimento e
implementao de programas compliance.

Porm, antes de ser adotada no Brasil, o compliance teve seu incio

nos Estados Unidos durante o sculo XIX. O principal objetivo era obter um maior
grau de sustentabilidade, governana corporativa e tica empresarial. Assim,
criava-se ferramentas a fim de mitigar, constatar, impedir e punir empresas que
iriam contra a lei nacional americana (ALENCAR, p. 10, 2014)
J na Itlia, antes de implementar o compliance diante dos setores
empresariais, um caso de fraude ficou muito conhecido quando envolveu a
empresa Parmalat. Verificaram um desaparecimento na contabilidade da
empresa cerca de US$ 8,7 bilhes. O fundador deixou a cidade italiana aps ser
descoberto a fraude. Diante disso, o banco italiano, Banck of Amrica, percebeu
uma contabilidade falsa de 4 bilhes de euros em uma filial localizada nas Ilhas
Cayman (Folha de S. Paulo, 5 jan. 2004).
Mas o que seria Complaince? Compliance advm do verbo ingls to
comply, que significa, executar, cumprir ou satisfazer algo que lhe foi imposto.
Assim, verificou-se a importncia de o compliance ser uma ferramenta para
preveno lavagem de dinheiro. Isso porque existe uma maior probabilidade
de detectar falhas, antecipar crises e aplicar sanes diante de um
descumprimento de normas de uma gesto empresarial (Bottini, p.56, 2017).
De acordo com o relatrio da FEBRABAN:
O propsito da rea de Compliance assistir os gestores no
gerenciamento do risco de compliance, que pode ser definido
como o risco de sanes legais ou regulamentares, perdas
financeiras ou mesmo perdas reputacionais decorrentes da falta
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de cumprimento de disposies legais, regulamentares, cdigos

de conduta etc. (2013,p.8)

Com isso, as polticas de preveno lavagem de dinheiro devem ter

a finalidade de implantar modelos de condutas que diminuam a prtica ilcita.
Facilitando, assim, a investigao das autoridades diante de violaes, ou ento
suspeitas, cometido dentro da empresa (Bottini, p.55, 2017).
Nessa linha, a Lei 9.613/1998, art. 9, estabelece uma estruturao
de preveno lavagem de dinheiro nessas instituies sensveis, observando-
se, a complexidade e o tamanho da empresa. Porm, no existe um modelo pr-
definido para preveno de crimes ocorridos internamente em uma instituio
privada. Contudo, o melhor modelo, entre vrias outras, a mais indicada a
independncia funcional da compliance, uma vez que requer uma estrutura
independente e coordenada por pessoas prximas ao alto escalo da empresa,
evita-se que tais informaes importantes cheguem a alto direo (Manzi e
Coimbra, 2010, p.22)
No entanto, como foi dito acima, a compliance ficou conhecido por
crimes praticados diante de empresas estrangeiras. J no Brasil, estabeleceu-
se no campo financeiro algumas regras bastantes delimitadas pelo Banco
Central. Isso para evitar prticas ilcitas nesses setores. Porm, com o aumento
da atividade empresarial, prticas criminosas comearam a surgir. Neste
cenrio, o direito penal foi deslocado para resolver esses problemas envolvendo
transaes econmicas, onde pessoas estava usando de seu posto hierrquico
para praticar lavagem de dinheiro.
A cerca da Compliance e Direito Penal:

Orienta-se, em verdade, pela finalidade preventiva, por meio da

programao de uma srie de condutas (conduo de
cumprimento) que estimulam a diminuio dos riscos da
atividade. Sua estrutura pensada para incrementar a
capacidade comunicativa da pena nas relaes econmicas, ao
combinar estratgia de defesa da concorrncia leal e justa com
as estratgias de preveno de perigos futuros. Ao lado disso,
no entanto, tambm gera novos problemas de atribuio de
autoria criminal.
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Para delimitar a responsabilidade de um setor de compliance,

preciso estabelecer algumas regras para a imputao de uma responsabilidade
penal. Seria incoerente afirmar uma criminalizao a todo setor por lavagem de
dinheiro, pois diante de vrias funes exercida, existem atribuies uns maiores
do que as outras. Contudo, dependendo do modelo a ser adotado em uma
compliance, onde existe vrias atribuies distribudas a determinadas pessoas,
o dever de garante, pode haver uma responsabilidade maior.
3. ANLISE DO ELEMENTO SUBJETIVO DOLO EVENTUAL DIANTE DO
DELITO DE LAVAGEM DE DINHEIRO PRATICADO PELO COMPLIANCE
OFFICER LUZ DO STF.
Aps uma anlise sobre a preveno de programas compliance,
percebeu-se a importncia do instituto para as empresas. Assim, praticar o
cumprimento dessas normas importante, pois protege o setor empresarial em
relao a eventuais delitos de lavagem de dinheiro.
Por outro lado, o dever de garantir essa segurana nem sempre ser
obedecido. Por conta disso, o setor compliance pode no ir de acordo com as
prprias normas, diretrizes e condutas estabelecida pela empresa. Fugindo,
assim, da lgica da poltica de combate lavagem.
Para a realizao do delito deve existir o dolo diante da
responsabilidade penal. Esse dolo, entretanto, subdivide-se em dolo direto e
indireto. Este conhecido pela doutrina como dolo eventual. Assim, quando o
agente no quer o resultado diretamente, porm, aceita a produo do risco
diante do resultado (art. 18,I, do CP).
Segundo Greco (2016,pg. 292):
Fala-se em dolo eventual quando o agente, embora no
querendo diretamente praticar a infrao penal, no se abstm
de agir e, com isso, assume o risco de produzir o resultado que
por ele j havia sido previsto e aceito.

J nas palavras de Srgio Moro:

Admitindo o dolo eventual, o crime de lavagem do art. 1. restaria
configurado ainda que o agente no tivesse o conhecimento
pleno da origem ou natureza criminosa dos bens, direitos ou
valores envolvidos; bastando que tivesse conhecimento da
probabilidade desse fato, agindo de forma indiferente quanto
ocorrncia do resultado delitivo (2011,pg. 27).
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Em seguida, Zafaronni e Pierangelli esclarecem a definio de

probabilidade no dolo eventual:
O dolo eventual, conceituado em termos correntes, a conduta
daquele que diz a si mesmo "que aguente", "que se incomode",
"se acontecer, azar", "no me importo". Observe-se que aqui no
h uma aceitao do resultado como tal, e sim sua aceitao
como possibilidade, como probabilidade.

Para delimitar a responsabilidade de um compliance officer, preciso

estabelecer algumas regras para a imputao de uma responsabilidade penal.
Seria incoerente afirmar uma criminalizao a todo setor por lavagem de
dinheiro, pois diante de vrias funes exercida, existem atribuies uns maiores
do que as outras. Contudo, dependendo do modelo a ser adotado em uma
compliance, onde existe vrias atribuies distribudas a determinadas pessoas,
o dever de garante, pode haver uma responsabilidade maior. Portanto,
dependendo do poder exercido hierarquicamente e a vigilncia do bem jurido
exercido pelo compliance officer, possvel responsabiliza-lo pela prtica
criminosa pelo garante diante de um dolo eventual?
O dever de garante visa, pela norma, impedir uma leso ao bem
jurdico. Mas deve existir uma tutela assegurada por aquele. O Cdigo Penal
estabelece regras diante de uma omisso imprpria em seu artigo 13, 2 e
alneas. Ou seja, o dever do garante prev: (a) por lei a obrigaes de cuidado,
proteo ou vigilncia;(b) assumiu a responsabilidade de evitar o resultado;(c)
crie o risco de ocorrncia do resultado. Em outros termos, caso o garante
descumpra um desses dispositivo, responder pela leso ao bem jurdico
tutelado.
Assim descreve Bitencourt (2012,pg 303):
Norma esta que impe um dever de agir, para impedir que
processos alheios ao sujeito, estranhos a ele, venham a
ocasionar um resultado lesivo. Essa norma, mandamental,
dirigida a um grupo restrito, enquanto a norma proibitiva dirige-
se a todos aqueles que podem ser sujeitos ativos do crime.
Enfim, a norma de mandado de segundo grau dirige-se apenas
quelas pessoas que tm uma especial relao de proteo com
o bem juridicamente tutelado. Devem, em primeiro lugar,
logicamente, abster-se de praticar uma conduta que o lese,
como qualquer outro; em segundo lugar, devem tambm agir
para evitar que outros processos causais possam ocasionar
algum dano.
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Nessa situao, quando o garantidor hierarquicamente est sob s

regras administrativas e com poderes com capacidade de impedir o resultado,
possvel que ocorra a responsabilidade penal. Isso porque o agente deve estar
ciente do contexto probatrio e instrumentos que permitam o processo delitivo
na lavagem de dinheiro. Portanto, no basta apenas fazer parte da diretoria sem
existir atribuies ou evitar o delito fora de sua superviso. (Bardar;
Bottini;2017, pg 200).
Com isso, o responsvel da gesto compliance, como garante,
conditio sine qua non, diante da sua hierarquia e poder decisrio, no pode
abster-se das condutas elencadas nos artigos 9, 10 e 11, da Lei 9.613/98.
Como observa Cerveni sobre o tema:
O dolo eventual pode ser admitido se o sujeito est de alguma
forma investido em uma posio de garante em relao
evitabilidade do resultado ou se sua conduta relevantemente
causal no processo de lavagem de dinheiro. Por exemplo: um
diretor de uma instituio financeira (que tem a obrigao legal
de comunicar operaes suspeitas ao Conselho de Controle de
Atividades Financeiras - COAF) sabe que determinada operao
se presta ao procedimento de lavagem de dinheiro e, mesmo
assim, no comunica tal fato s autoridades, ou ainda revela ao
seu cliente que realizou dita comunicao, possibilitando um
aperfeioamento da operao e um consequente benefcio ao
operador. Tal comportamento se aproxima do dolo eventual e,
portanto, sua conduta ser tpica. (1998, p. 328).

Nesse contexto, o tema abordado ganhou espao no mundo jurdico

criminal quando o STF julgou a ao penal 470, conhecida como Mensalo. Essa
ao teve um grande impacto diante das relaes de negcio do pais, pois
alguns executivos foram presos por cometerem crimes econmicos. Isso porque
alguns desses executivos formaram ncleos financeiros dentro da empresa.
Esse ncleo atuava, muitas vezes, em setores especficos. E um
desses setores, muito citado durante o julgamento da ao penal 470, ocorreu
diante do setor compliance. Assim, formou-se um ncleo financeiro, dentro do
citado Banco Rural, formado por quatro acusados, as quais seriam responsveis
pelo Comit de Preveno Lavagem de Dinheiro e pelas reas de
compliance. Ento, dos quatro, trs foram condenados e um, absorvido. Diante
dos condenados, todos foram tipificados por gesto fraudulenta e lavagem de
dinheiro.
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O Min. Joaquim Barbosa (p. acrdo, 2012, p12) relator da ao penal

470, verificou-se a conduta dos rus, por desempenharem uma funo
importante dentro do Banco Rural e obter informaes importantes diante da
empresa, porm, no os eximem de responsabilidade penal diante de uma
inobservncia do fato ilcito. Isso porque esse banco contm uma rea de
compliance justamente para evitar prticas de operaes suspeitas. Portanto,
mesmo sabendo da conduta, conscientemente, desconsiderou os riscos
inerentes s operaes, a fim de viabilizar a prtica criminosa.
J o voto do Min. Ayres Britto, afirmou que o diretor do controle tinha
cincia, conscincia e cincia das operaes ilcitas, ele possua a obrigao de
impedir a existncia do resultado criminoso (p. acrdo 470, 2012, p13).
De todo o modo, diante do acrdo 470 envolvendo a
responsabilidade penal diante do dolo eventual luz de uma compliance,
percebe-se a aplicabilidade de tal instituto diante de um no fazer do responsvel
diretamente da complaince.
A deciso do STF, vale ressaltar, ocorreu antes da previso da nova
redao, Lei 12.683, sobre lavagem de dinheiro. A deciso no foi unanime em
relao aos ministros do supremo. Isso porque, naquela situao, antes de lei
de 2012, o prprio tribunal j tinha entendido que no cabia dolo eventual.
Mesmo com essa contradio, o voto do relator prevaleceu em uma deciso
apertada. Condenado, assim, os vices diretores do Banco Rural por lavagem de
dinheiro.
Ento, caso um gerente (compliance officer) ou diretor de responsvel
pelo setor de compliance cometa uma conduta ilcita, suspeita da procedncia
ilcita do recuso e assume o risco de colabora com o mascaramento, passiva
de responsabilidade penal diante do dolo eventual, como foi visto, e os
pressupostos do dever de garante: hierarquia e o poder de deciso da empresa.

CONSIDERAES FINAIS
Diante de todo o exposto, verificou-se a importncia da evoluo da
nova lei de lavagem. Neste caso, notria a importncia do combate ao crime
diante do dano causado tanto coletividade quanto ordem econmica.
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De acordo com a lei em estudo, existe a necessidade de uma infrao

anterior para que subsista a Lavagem de Dinheiro, que por ser extremamente
rentvel, ela expande-se mundialmente, para mascarar a ilicitude da origem de
seu capital. Nota-se tambm a frequente remodelao do modus operandi das
organizaes criminosas quando a lei tenta criar obstculos sua prtica,
tentando ficar sempre um passo frente da lei.
Sem sombra de dvidas, os deveres de compliance no mbito da
lavagem de dinheiro se apresentam nos arts. 10 e 11. J o art. 10 estabelece o
dever de vigilncia e, o art, 11, o dever de comunio. Nesse caso, a
responsabilizao apenas abrange as esferas civil e administraviva, diante de
uma no comunicao ao Coaf.
A partir dos argumentos narrados, verificou-se essa relao de
responsabilidade civil e administrativa diante de uma possvel responsabilizao
criminal. O STF, diante do Acordo 470, tratou o compliance officer, o gestor
responsvel geral do compliance, como o garantidor do bem tutelado para
averiguar condutas ilcitas. Percebeu-se que os gestores foram responsveis por
lavar dinheiro e no comunicaram o rgo responsvel por essa fiscalizao.
Logo, esses gestores foram condenados por lavagem de dinheiro diante do dolo
eventual.
Pela no banalizao do elemento subjetivo, dolo eventual, o estudo
tratou da limitao do compliance officer diante de uma ocultao de informaes
referente ao deve de comunicar ao rgo responsvel. Isso porque, os
elementos do Direito Penal (omisso impropria, autoria de participao, dolo
eventual) limitaram essa responsabilidade frente ao garantidor do bem jurdico
tutelado.
Portanto, para responsabiliza-lo penalmente, o compliance officer,
deve-se demonstrar que o agente tem cincia do contexto de lavagem, conhecer
seu dever de garante, poder de deciso na empresa e, dispor de instrumentos
para interromper o processo de lavagem.
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REFERNCIAS

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