Si, se puede llevara a cabo una prueba de paternidad si el presunto padre

ha fallecido o est ausente. Las pruebas de ADN es lo ms fiable y preciso

para establecer la paternidad. Los avances en el campo de la investigacin
gentica y los medios tecnolgicos utilizados, proporcionan resultados con
probabilidad muy alta de paternidad y a un costo relativamente bajo. El
procedimiento estndar de la prueba de ADN es tomar una muestra bucal
del padre y el hijo / hija con un hisopo de algodn, las muestras de la madre
pueden ser incluidas aunque no es necesario en la mayora de los casos.

Sin embargo, la muestra de la madre juega un papel importante si el

presunto padre ha fallecido o est ausente. En estos casos las pruebas de
parentesco ADN entra en juego, las cuales son los ideales sustitutos de la
prueba de paternidad de ADN cuando no se puede realizar directamente
entre el presunto padre y el nio. Un presunto hermano o hermana del nio
o un to o una ta, por ejemplo, pueden ser analizados, dada la similitud de
sus mapas genticos. Por otro lado, si el padre ha fallecido, las siguientes
medidas se pueden tomar en cuenta:

Si el padre ha muerto hace menos de una semana, el material gentico del

cabello o las uas de los fallecidos todava se puede utilizar para realizar un
anlisis de paternidad ADN.

En caso de que el cuerpo ya haya sido enterrado, el tedioso procedimiento

de exhumacin se puede evitar si se guardaron las colillas de cigarrillos,
cepillos de dientes u otros tipos de muestras no estndar que pertenecieron
a la persona fallecida. Las compaas de pruebas de ADN le pueden ofrecer
una lista completa de todas las muestras que se pueden utilizar para un
anlisis de ADN las cuales son conocidas bajo el nombre de muestras
discretas o forenses.

Si el cadver ha estado cepultado por un nmero de aos y la familia no

tienen ninguna muestra discreta es un poco ms complicado llevar a cabo
una prueba de paternidad de ADN y el costo de la prueba es por lo tanto
mucho mayor . En tales casos, las muestras de los huesos tales como el
fmur y/o hmero se necesitan. Se necesitan al menos 2 gramos del hueso.
Las muestras ADN de al menos 2 dientes tambin puede ser utilizados.
Este tipo de toma de muestras es normalmente hecha por un mdico
forense o por una empresa de ADN para las pruebas forenses de ADN que
debe, estas ltimas son capaces de asesorar su caso de la mejor forma.
Tambin es posible el anlisis de otros miembros de la familia como ya se
mencion anteriormente, a travs de una prueba de (to / ta) o a travs de
otros tipos de anlisis de ADN para establecer la paternidad por la relacin
con otro individuo de la familia.

Si no es posible presentar la muestra del presunto padre, se aconseja a los

interesados, ponerse en contacto con una compaa que se especializa
enpruebas de paternidad ADN para tratar ms a fondo su caso en particular
y por lo tanto se puede recomendar y aconsejar el tipo de prueba que mejor
se adapte a sus necesida

Seguramente la primera imagen que se les viene a la mente

cuando escuchan sobre un juicio de reconocimiento de
paternidad involucra a un padre desconsiderado y a un
menor en situacin de desamparo que tiene que luchar
contra cielo, mar y tierra para que se le reconozca como su
hijo.

Hace algunos meses la Primera Sala de la Suprema Corte

resolvi un amparo directo en revisin distinto del comn
denominador de casos que en materia civil se llegan a
discutir y ciertamente muy diferente de lo que uno se
imagina tratndose de juicios de reconocimiento de
paternidad[1].

Los hechos
La quejosa de este amparo en revisin, es una seora de
casi 70 aos de edad que durante mucho tiempo crey que
su padre era otra persona.

En el ao de 1976, su madre le confes que su padre en

realidad era otra persona distinta (en lo sucesivo El
Finado) a quien la haba registrado con su nombre. Ante tal
noticia recibida la quejosa decide confrontar a El Finado y
ste le confiesa que efectivamente es su padre biolgico.

El Finado siempre prometi que la reconocera como su

hija, ya sea en su testamento o en el Registro Civil. Pero
pasaron los aos y desafortunadamente en el ao 2007
falleci sin nunca reconocer formalmente a la quejosa como
su hija a pesar de su promesa.

El gran obstculo para su reconocimiento

La quejosa decide en el ao 2010 iniciar una accin de

reconocimiento de paternidad en contra de la sucesin de
El Finado. No era un planteamiento sencillo, teniendo un
gran obstculo legal que vaticinaba una no admisin de la
demanda y un camino muy largo de recursos y juicios de
amparo.

El artculo 388[2] del Cdigo Civil establece que las

acciones de reconocimiento de paternidad deben intentarse
durante la vida del padre y slo en el caso de que el padre
hubiere fallecido durante la menor edad de los hijos se les
permite intentar esta accin antes de que cumplan 22 aos,
supuesto en el que ciertamente no se encontraba la
quejosa.
Tanto el juzgado como la Sala Familiar desecharon la
demanda realizando una aplicacin rgida del artculo 388 y
determinando que su accin de reconocimiento de
paternidad ya haba caducado hace mucho tiempo.

La llegada del caso a la SCJN

La inconstitucionalidad del artculo 388 del Cdigo Civil fue

planteada en el amparo directo interpuesto contra la
sentencia de la Sala Familiar que negaba la admisin de la
demanda.

Pero para el Tribunal Colegiado los conceptos de violacin

planteados no fueron suficientes para declarar la
inconstitucionalidad del artculo y mucho menos ordenar la
admisin de la demanda. En una sentencia de poco ms de
400 hojas, el Tribunal Colegiado valid la actuacin de la
Sala Familiar, argumentando entre otras cosas que la razn
de ser de artculos como estos es la de proveer de
seguridad jurdica a los gobernados para que sepan los
trminos y condiciones en que pueden ejercer este tipo de
acciones. De esta manera se evita un uso injustificado de
esta accin, permitiendo al padre del que se reclama la
paternidad tener una oportunidad razonable para
defenderse.

Lo que el Tribunal Colegiado no valor, es que lejos de la

posibilidad de defensa del padre, o en este caso de la
sucesin de El Finado, estaban tambin en juego otra
serie de derechos de la quejosa, que fueron desestimados
con argumentos muy formales y en defensa de la seguridad
jurdica de los terceros involucrados.
El caso lleg a la Primera Sala de la Suprema Corte de
Justicia de la Nacin tras la admisin del amparo directo en
revisin contra la sentencia dictada por el Tribunal
Colegiado. El asunto fue asignado a la ponencia del
ministro Zaldvar quien present su proyecto de sentencia el
26 de Octubre de 2011, y contrario a lo resuelto por el
Tribunal Colegiado, la Sala y el Juzgado Familiar, propona
el amparo a favor de la quejosa y por ende la admisin de
la demanda de reconocimiento de paternidad, aunque con
algunas restricciones.

El conocimiento de los orgenes biolgicos como un componente

fundamental del derecho de identidad y derecho a la salud

El proyecto del ministro Zaldvar, realiz un anlisis de la

constitucionalidad del artculo 388 del Cdigo Civil a la luz
de cuatro derechos que se le podran estar vulnerando a la
quejosa.
1. Derecho a la identidad
2. Derecho a la salud
3. Derecho a acceso a la justicia
4. Derecho a la igualdad

La Primera Sala de la Corte reconoce que el derecho a la

identidad es un derecho que puede ser plenamente
ejercitado por una persona adulta, an cuando su contenido
y las acciones de reconocimiento de paternidad se
encuentran principalmente reconocidas en tratados
internacionales como la Convencin de los Derechos del
Nio, enfocados en defender el derecho que tiene un menor
para conocer sus orgenes y forjar una identidad.

Pero tambin el concepto de identidad se puede

desprender de nuestra propia Constitucin, en especfico de
la prohibicin de realizar cualquier tipo de discriminacin
que atente contra la dignidad humana que determina el
artculo 1 constitucional. De aqu se puede desprender un
derecho de identidad, entendido como el conjunto y
resultado de todas esas caractersticas que permiten
diferenciar a una persona de otra y generar una proyeccin
hacia el exterior.

Una accin de reconocimiento de paternidad permite a una

persona satisfacer su derecho a la identidad y conocer
entre otras cosas sus orgenes biolgicos.

Este conocimiento de sus orgenes puede permitir a una

persona estar sana tanto fsica como mentalmente,
consecuentemente satisfaciendo su derecho a la salud, si
se entiende este como un derecho a tener un bienestar
fsico, mental y social.

Para la Primera Sala de la Suprema Corte el artculo 388

del Cdigo Civil puede ser un artculo que vulnere los
derechos de identidad y salud de la quejosa. Pero al mismo
tiempo se trata de un artculo que tiene entre otras
finalidades, cmo proteger las situaciones filiales
preexistentes, tanto de la persona que intenta el
reconocimiento de paternidad, quien puede que ya haya
tenido un reconocimiento legal previo, as como de las
personas que pudieran conformar el ncleo familiar del
padre al que se le exige el reconocimiento.

Derechos de identidad y salud vs derechos a paz familiar y

seguridad jurdica de terceros

En el caso particular, no pasaba desapercibido que la

quejosa era una seora de casi 70 aos de edad con
conocimiento previo de la posible relacin de paternidad
que tena con El Finado. Ella ya tena toda una vida
familiar previa que haba sido reconocida legalmente y
generado consecuencias en terceros ajenos.

A travs de un juicio de ponderacin, la Primera Sala ubica

como medida idnea para conceder el amparo, permitirle a
la quejosa conocer sus orgenes biolgicos con la finalidad
de que no se vean vulnerados sus derechos a la identidad y
salud. Esta medida permite preservar la seguridad jurdica
de los terceros frente a los que se ejercer esta accin as
como de su propia familia, sin atentar contra la finalidad del
artculo 388.

Permitirle a la quejosa que de este reconocimiento pueda

ejercer otros derechos que surgen con la filiacin, sera
irrumpir con este balance y perjudicara irremediablemente
a los terceros antes mencionados.

Con una mayora de tres votos (Zaldvar Lelo de Larrea,

Ortiz Mayagoitia y Snchez Cordero) la Primera Sala de la
Suprema Corte, decidi conceder el amparo a la quejosa
con la finalidad de que pueda conocer sus orgenes
biolgicos pero sin que este reconocimiento le permitiera
exigir aquellos derechos derivados de una relacin de
filiacin, como el caso de un derecho al nombre y el
reconocimiento de los derechos sucesorios

Los derechos de acceso a la justicia e igualdad desde el voto de los

ministros disidentes

Los ministros Cosso Daz y Pardo Rebolledo formularon un

voto de minora para este caso. En su voto particular,
ambos consideran que la norma impugnada si era
inconstitucional y violaba el derecho de acceso a la justicia
de la quejosa.

En principio, el propio artculo 388 limita el ejercicio de esta

accin a un plazo determinado en el que omite considerar el
momento en que una persona se entera de una posible
relacin de filiacin. Si un mayor de edad se entera que otra
persona es su padre, pero este ya falleci, se encuentra
impedido de ejercer una accin de reconocimiento de
paternidad y por ende se le esta negando el acceso a la
justicia.

Por otro lado, para ambos ministros el proyecto pasa por

alto el concepto de vida familiar, entendiendo que el
concepto de familia no slo se limita a las relaciones que
surgen del matrimonio y exige en muchas ocasiones que la
realidad biolgica y social pueda prevalecer sobre una
presuncin jurdica que contradice los deseos de las
personas afectadas[3]. Una limitacin a la accin de
reconocimiento de paternidad que se justifica a travs de
los derechos de terceros afectados vulnera los derechos
humanos del que intenta la accin de reconocimiento y
provoca una distincin marcada entre los derechos que
tiene un hijo nacido dentro y fuera del matrimonio.

No existe en ninguna parte del Cdigo Civil algn artculo o

seccin en la cual se hable de hijos dentro y fuera de
matrimonio sino que simplemente se habla de hijos[4].
Basta con que se pruebe la relacin filial para que
inmediatamente y por mandato de ley surjan toda una serie
de consecuencias jurdicas y derechos que no pueden
limitarse, como por ejemplo el derecho a tener un nombre,
que es un derecho indispensable para el desarrollo de la
personalidad e identidad de una persona.

Todas estas consecuencias se encuentran establecidas en

el propio Cdigo Civil[5], sin que exista una justificacin
para limitar los efectos del reconocimiento de paternidad a
slo conocer los orgenes biolgicos y consecuentemente
darle un trato distinto al hijo nacido fuera de matrimonio.

Conclusiones

La sentencia de la Primera Sala abre una puerta interesante

para el ejercicio de esta accin, an cuando los efectos por
los que se permiti iniciar este juicio pueden ser muy
discutidos. Tambin es de llamar la atencin el estudio y
anlisis que se hace del artculo 388 del Cdigo Civil a la
luz de los derechos humanos de la quejosa que pudieran
verse vulnerados.

Actualmente el caso se encuentra de regreso en el juzgado

familiar que primeramente conoci la demanda. Para
preservar la materia del juicio, fue admitida una medida
provisional para efectos de que no se dilapide u oculte el
cuerpo de El Finado durante el desarrollo del juicio y por
ende no se pierda todo lo ya logrado por la quejosa.

Oscar Fernando Vzquez Cardozo. Licenciado en Derecho por

el ITAM y maestro en Derecho por la Universidad
Panamericana. Pablo R. Garca Reyes. Licenciado en Derecho
por el ITAM (twitter: @pavasoo). Ambos son abogados de
Vzquez Cardozo Abogados S.C, despacho encargado de
la representacin de la quejosa.
[1] Amparo Directo en Revisin 2750/2010. Ponente
Ministro Arturo Zaldvar Lelo de Larrea

Engrose de la Sentencia disponible en la pgina de la

Suprema Corte de Justicia de la Nacin

[2] ARTCULO 388. LAS ACCIONES DE INVESTIGACION

DE PATERNIDAD O MATERNIDAD, SOLO PUEDEN
INTENTARSE EN VIDA DE LOS PADRES.

SI LOS PADRES HUBIEREN FALLECIDO DURANTE LA

MENOR EDAD DE LOS HIJOS, TIENEN ESTOS
DERECHO DE INTENTAR LA ACCION ANTES DE QUE
SE CUMPLAN CUATRO AOS DE SU MAYOR EDAD.

[3] En el voto particular se cita la sentencia del caso

Backlund Vs. Finlandia, caso llevado ante la Corte
Europea de Derechos Humanos en el que s se reconoci
que el ejercicio de una accin de paternidad sujeto a un
lmite de temporalidad resulta violatorio del derecho de
identidad y vida privada del peticionario, a reserva del
resultado y proteccin a la seguridad jurdica de los terceros
involucrados en la relacin familiar.

[4] ARTCULO 338 BIS. LA LEY NO ESTABLECE

DISTINCION ALGUNA ENTRE LOS DERECHOS
DERIVADOS DE LA FILIACION, CUALQUIERA QUE SEA
SU ORIGEN.

[5] ARTCULO 389. EL HIJO RECONOCIDO POR EL

PADRE, POR LA MADRE, O POR AMBOS TIENE
DERECHO:
I. A LLEVAR EL APELLIDO PATERNO DE SUS
PROGENITORES, O AMBOS APELLIDOS DEL QUE LO
RECONOZCA;

II. A SER ALIMENTADO POR LAS PERSONAS QUE LO

RECONOZCAN;

III. A PERCIBIR LA PORCION HEREDITARIA Y LOS

ALIMENTOS QUE FIJE LA LEY.

IV. LOS DEMAS QUE SE DERIVEN DE LA FILIACION.

Caso Ricardo Adair o sobre los derechos de las personas con discapacidad
octubre 1, 2013
En "Da a Da"

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junio 28, 2016
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Es posible considerar inconstitucional la Ley de Amparo?

febrero 9, 2012
En "Da a Da"
Crtica, Da a Da. Etiquetas Artculo 388 Cdigo Civil, Arturo Zaldvar, Derecho a
Acceso a la Justicia, Derecho a la Identidad, Derecho a la Igualdad, Derecho a la Paz
Familiar, Derecho a la Salud, Derechos Humanos, Primera Sala, Progenitor
Fallecido, Reconocimiento de Paternidad,Seguridad Jurdica a Terceros, Suprema
Corte.

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8 comentarios en
la tumba: el reconocimiento de
paternidad despus de la muerte
1. CIRO LOPEZ REYES
mayo 16, 2012, 2:20 pm

Sin duda alguna, la resolucin emitida por la Segunda

Sala de la H. Suprema Corte de Justicia de la Nacin,
constituye un gran parte aguas, muy loable. Empero,
en mi humilde opinin, es evidente la
inconstitucionalidad del precepto sujeto a estudio, y
aun cuando as hubiere quedado establecido, es
inexplicable el por qu o para que sirve tal declaracin
si a final de cuentas se establecen restricciones,
mxime que si se ha arribado a tal declaracin
partiendo de la sublimacin de derechos como los de
identidad y salud, que deben ser reconocidos sin
objecin alguna para poder ser gozados plenamente. A
nada prctico nos conduce que se reconozcan los
derechos de referencia a un ciudadano, si el Estado no
es garante de que cabalmente se ejerciten. Deben
otorgrsele a la quejosa, de ser procedente su accin,
todos los derechos derivados de su reconocimiento,
incluyendo inclusive, sus derechos sucesorios.

2. francy
octubre 28, 2012, 2:39 am

hola e n mi caso mi papa muere el me reconocia como

hija ante todo el mundo pero legal mente por un
 registro civil nunca me reconocio incluso mi tia la
hermana mayor de mi papa me reconocio ahora uso
apellido paterno pero hay algo q mi papa dejo bienes y
soy unica hija y entonce un hermano de mi papa alego
demandandome a un juicio de insquisicion de
partenidad y fallaron a favor de mi tio de los cuales era
5 tios y ya quedan dos queda mi tia q me recocio y mi
tio q me demando lo unico que quisiera saber si puedo
apelar haciendo valer el derecho biologico de paternida
ante la ley me la negaronnnn ahora mis tio goza de
esos bienes y yo me quede por fuera ,, pero quisiera
saber si puedo apelar mi papa murio en el 99 y el fallo
fue en el 2005 lo unico malo q muchos abogado se
vende unas de las cosas q paso ami este es mi correo
quien quiera darme una opinion es
buenafafi_2004@hotmail.com

3. lic.jimenez
noviembre 24, 2012, 8:02 pm

Hola Buenas Tardes si neceseitas aseoria en materia

de reconocimiento de paternidad quedo a tus ordenes
soy la Lic. Jimnez, la prueba de adn que actualmente
se realiza en el Servicio Medico Forence y su costo es
de $15 mil. No dudes es llamar y aclarar tus dudas al
Cel 55.13.22.14.78, la consulta es gratuita, mi
despacho esta muy cerca de juzgados familiares del
DF. saludos

4. PAOLA ROSERO
junio 14, 2013, 4:14 pm
 mi caso es este: tengo 30 aos de edad mi padre
murio hace 29 aos no alcanzo a registrarme pero mis
tios paternis siempre me han reconocido hoy en dia
hay un sucesion en curso por la herencia de mis
abulos paternos la familia de mi papa quieren darmen
la parte que le correspondia a el pero para poder
heredar debo tener el apellido de mi papa, me dicen
que debo realizar un juicion de afiliacion pero quiero
saber que documentos necesito y si mis tios pueden
reconocermen

5. JOSE CRISTOPHER TORRES

marzo 3, 2014, 12:40 pm

Hola que tal, mi padre acaba de morir el dia 25/02/14

el cual nunca fui reconocido, me acabo de enterar de
su existencia tengo 21 aos de edad, que se podria
hacer en mi caso!!! urgente

6. PAT GALVAN
junio 9, 2014, 4:06 pm

HOLA, ES IMPORTANTE DESTARACR QUE

EFECTIVAMENTE SE HA PREOCUPADO EL PODER
JUDICAL POR EL DERECHO A LA IENTIDAD QUE
TODOS TENEMOS, ACTUALMENTE EN EL ESTADO
DE MXICO, LA PRUEBA DE ADN CORRE A
CARGO DEL TRIBUNAL. QUEDO A SUS ORDENES.
LIC. GALVN

7. jesus martinez jimenez

agosto 7, 2014, 7:29 am
 En este momento agosto 2014, conozco un caso
similar, y este trabajo es base para concretarle gracias.

8. Addiel Salinas Flores

octubre 30, 2014, 7:41 pm

BUENAS NOCHES, MI PREGUNTA ES LA

SIGUIENTE, TENEMOS UN CASO DE CUATRO
PERSONAS ADULTAS TODAS ELLAS, EL PADRE
MUERE APROXIMADAMENTE HACE 40 AOS, NO
TUVO HIJOS DENTRO DEL MATRIMONIO PERO SI
NOSOTROS FUERA DE L, AHORA SABEMOS QUE
LOS SOBRINOS QUIEREN QUEDARSE CON LAS
PROPIEDADES QUE DEJO NUESTRO SR. PADRE,
PERO QUEREMOS REALIZAR UN
RECONOCIMIENTO DE PATERNIDAD MEDIANTE
GENTICA FORENSE Y HACER UNA EXHUMACIN
DEL CADVER DE NUESTRO PADRE PARA
OBTENER UNA MUESTRA PARA REALIZAR LOS
ESTUDIOS CORRESPONDIENTES POR MEDIO DE
PERITOS DE LA PGJ Y ESTABLECER
BIOLGICAMENTE LA PATERNIDAD DEL FINADO
CON NOSOTROS.
ME ENCANTARA ESCUCHAR COMENTARIOS AL
RESPECTO Y UNA VEZ QUE SE ESTABLEZCA LA
PATERNIDAD MEDIANTE LA GENTICA FORENSE,
SI ESTAMOS EN CONDICIONES DE LLEVAR A
CABO UN JUICIO SUCESORIO RESPECTO DE LOS
BIENES DEJADOS POR NUESTRO PADRE,
MUCHAS GRACIAS