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1. Introduccin
Como sabemos la micro y pequea empresa (en adelante la MYPE) juega un papel
preeminente en el desarrollo social y econmico de nuestro pas, al ser la mayor
fuente generadora de empleo y un importante agente dinamizador del mercado. Ahora
bien, en un escenario donde la dificultad de acceso al empleo formal y la precariedad
del mismo son problemas serios y de larga data que requieren soluciones sui gneris y
duraderas, resulta necesario revisar, a la luz del marco constitucional, cul es el rol del
Estado en materia de promocin de la MYPE.
Cabe sealar que la Ley N 30056 (02-07-2013), Ley que modifica diversas leyes para
facilitar la inversin, impulsar el desarrollo productivo y el crecimiento empresarial, en
su artculo 10, modific la denominacin del Texto nico Ordenado de la Ley de
Promocin de la Competitividad, Formalizacin y Desarrollo de la Micro y Pequea
Empresa y del Acceso al Empleo Decente, Ley MYPE, aprobado por Decreto
Supremo N 007-2008-TR, por la siguiente: Texto nico Ordenado de la Ley de
Impulso al Desarrollo Productivo y al Crecimiento Empresarial. Adems, el artculo 11
de la citada Ley modific los artculos 1, 5, 14 y 42 del Decreto Supremo N 007-
2008-TR, referidos al objeto de la Ley, las caractersticas de las micro, pequeas y
medianas empresas, la promocin de la iniciativa privada y la naturaleza y
permanencia en el RLE de la MYPE, respectivamente.
Confiamos en que este trabajo coadyuve a la difusin del Rgimen Laboral Especial
de la MYPE, aunque, debemos advertir que es slo una primera aproximacin al tema,
pretendiendo ser ms informativo que crtico. En este sentido, esperamos que la
informacin aqu recogida resulte de utilidad para los empresarios, los trabajadores,
los contadores, los abogados y todos los interesados en conocer un poco ms al
respecto.
El artculo 4 de la Ley MIPYME, que recoge el texto del artculo 4 de la Ley MYPE,
establece el concepto de la Micro y Pequea Empresa. A la letra dice:
Microempresa: Tena de uno (1) hasta diez (10) trabajadores inclusive y un nivel de
ventas anuales no mayor a 150 UIT. En este sentido, no haba variacin en relacin
con lo que sealaba la Ley N 28015 en los lmites para calificar como microempresa.
Pequea Empresa: Tena de uno (1) hasta cien (100) trabajadores inclusive y un nivel
de ventas anuales no mayor a 1700 UIT. Por ende, en comparacin con lo que
sealaba la Ley N 28015, el nmero mximo de trabajadores suba de 50 a 100 y,
adems, en cuanto al volumen de ventas, se eliminaba el lmite inferior de 150 UIT y
se elevaba el lmite superior de 850 UIT a 1700 UIT.
Fue positivo que se duplicaran los lmites para estar comprendido dentro de la
pequea empresa. Aunque, era incongruente que no hubiese ocurrido lo propio en el
caso de la microempresa.
As, por ejemplo, si en diciembre 2012 una empresa contaba con 12 trabajadores y
ventas anuales de 100 UIT, entonces calificaba como una pequea empresa.
Por su parte, el artculo 2 del Reglamento de la Ley MYPE especifica las reglas para
el cmputo del nmero de trabajadores, detalla qu se entiende por el nivel de ventas
anuales tratndose de contribuyentes comprendidos en el Rgimen General del
Impuesto a la Renta, el RER y el Nuevo RUS, respectivamente y, asimismo, precisa
que se entiende por conductor de la microempresa a la persona natural que dirige una
microempresa no constituida como persona jurdica o que es titular de una
microempresa constituida como una EIRL y que, adems, cuenta con, al menos, un
trabajador. Dicho en otros trminos, el conductor de la microempresa es untrabajador
que da trabajo en el marco de las empresas familiares de subsistencia oautoempleo.
A modo de ejemplo, si una MYPE se registr en enero 2013, tendra que haber
sumado el nmero de trabajadores contratados en cada uno de los doce (12) meses
anteriores al momento en que la MYPE se registr, es decir, desde enero 2012 hasta
diciembre 2012, y el resultado se habra dividido entre doce (12), obtenindose, as, un
promedio. El conductor de la microempresa no habra sido considerado para efecto de
establecer el nmero mximo de trabajadores.
Con relacin al nivel de ventas anuales, se considerarn las ventas de los doce (12)
meses anteriores al momento en que la MYPE se registra y la UIT correspondiente al
ao respectivo.
2.2.2. Segn la Ley MIPYME (vigente a partir del 03-07-2013). nico factor de
categorizacin empresarial: el nivel de ventas anuales
As las cosas, con la modificacin realizada por la Ley N 30056, el nivel de ventas
anuales queda como el nico factor de categorizacin empresarial. Adems, la citada
Ley establece una nueva categora empresarial, a saber: la mediana empresa. Pero,
debemos acotar que el RLE resulta aplicable a la MYPE, mas no a la mediana
empresa.
La presente ley tiene por objeto establecer el marco legal para la promocin de la
competitividad, formalizacin y el desarrollo de las micro, pequeas
y medianas empresas (MIPYME), estableciendo polticas de alcance general y la
creacin de instrumentos de apoyo y promocin; incentivando la inversin privada, la
produccin, el acceso a los mercados internos y externos y otras polticas que
impulsen el emprendimiento y permitan la mejora de la organizacin empresarial junto
con el crecimiento sostenido de estas unidades econmicas. [El sombreado es
nuestro]
Los instrumentos para alcanzar este objetivo van desde la simplificacin de trmites y
la reduccin de costos de trmites y procedimientos administrativos, la capacitacin y
asistencia tcnica, el acceso al financiamiento, a la investigacin, innovacin y
servicios tecnolgicos y a los mercados y la informacin, hasta el establecimiento de
un Rgimen Laboral Especial dirigido a la MYPE, y la concesin de una amnista
laboral y de seguridad social .
[2]
Hasta aqu podemos concluir que el Estado reconociendo el rol de la MYPE ha dictado
normas para promover su creacin, formalizacin y crecimiento sostenido. Sin
embargo, corresponde ver si tales normas son idneas para atraer a la MYPE. A tal
efecto, revisaremos la legislacin laboral para la MYPE y dos temas vinculados a este
rgimen laboral especial, a saber: el REMYPE y el T-REGISTRO y la Planilla
Electrnica PLAME de la MYPE.
Es decir, se tienen dos situaciones claramente distintas. Por un lado, si los parientes
consanguneos hasta el segundo grado (como por ejemplo: padre-hijo, abuelo-nieto o
hermanos) prestan servicios para el titular o propietario persona natural conduzca o no
el negocio personalmente, no se genera una relacin laboral, salvo pacto en contrario,
que podra ser verbal o escrito. Por otro lado, tratndose de la prestacin de servicios
del cnyuge del titular o propietario persona natural no se genera una relacin laboral
jams ni cabe pacto en contrario. Ntese, adems, que la norma hace referencia a la
prestacin de servicios a favor de una persona natural titular o propietaria de un
negocio. Siendo as, en el caso de la prestacin de servicios para una persona jurdica,
de cuyas acciones o participaciones es propietario el pariente consanguneo o el
cnyuge, s se generara una relacin laboral. [3]
claro, entonces, que la baja de oficio por una afiliacin indebida no constituye un
supuesto de inhabilitacin del asegurado, dado que la afiliacin indebida es un caso
distinto del supuesto de simulacin de la relacin laboral, por lo que no cabe tratarlos
como si fuesen iguales y aplicarles los mismos efectos. [7]
3.2. Microempresa
En virtud de los artculos 50, 55 y 56 de la Ley MIPYME, cuyos textos son idnticos
a los de los artculos 41, 46 y 47 de la Ley MYPE, la Microempresa al igual que la
Pequea Empresa puede acogerse al RLE de la MYPE que comprende:
remuneracin, jornada de trabajo de ocho (8) horas, horario de trabajo y trabajo en
sobretiempo, descansos remunerados (descanso semanal, descanso vacacional de 15
das y descanso por das feriados) y proteccin contra el despido injustificado o
arbitrario (10 remuneraciones diarias por cada ao completo de servicios con un
mximo de 90 remuneraciones diarias). Sin embargo, los trabajadores de la
Microempresa a diferencia de los de la Pequea Empresa no tienen derecho a un
S.C.T.R. ni a un Seguro de Vida a cargo de su empleador, cuando corresponda,
tampoco a los Derechos Colectivos, la Participacin en las Utilidades, la C.T.S. ni a las
Gratificaciones de Fiestas Patrias y Navidad.
Antes de cerrar el tema del SIS, cabe agregar que el empresario que se incorpora al
Nuevo RUS y no tiene trabajadores a su cargo ni otro seguro de salud recibe el
beneficio del Seguro Integral de Salud (SIS) Emprendedor. Este seguro ofrece
cobertura integral de salud para el titular y sus derechohabientes sin ningn pago
adicional al que hace por el Nuevo RUS. Advirtase, sin embargo, que el SIS
Emprendedor es distinto al SIS Microempresas. [13]
En virtud de los artculos 50, 55 y 56 de la Ley MIPYME, cuyos textos son idnticos
a los de los artculos 41, 46 y 47 de la Ley MYPE, la Pequea Empresa al igual
que la Microempresa puede acogerse al RLE de la MYPE que comprende:
remuneracin, jornada mxima de trabajo, horario de trabajo y trabajo en sobretiempo,
descansos remunerados (descanso semanal, descanso vacacional de 15 das y
descanso por das feriados) y proteccin contra el despido injustificado o arbitrario (20
remuneraciones diarias por cada ao completo de servicios con un mximo de 120
remuneraciones diarias). Adems, los trabajadores de la Pequea Empresa a
diferencia de los de la Microempresa s tienen derecho a un S.C.T.R. y un Seguro de
Vida a cargo de su empleador, cuando corresponda, as como tambin a los Derechos
Colectivos, la Participacin en las Utilidades, la C.T.S. (15 remuneraciones diarias por
ao completo de servicios, hasta alcanzar un mximo de 90 remuneraciones diarias) y
a las Gratificaciones de Fiestas Patrias y Navidad (cada una equivalente a media
remuneracin).
Segn el segundo prrafo del artculo 63 de la Ley MIPYME, que recoge el segundo
prrafo del artculo 48 de la Ley MYPE, los trabajadores de la Pequea Empresa
sern asegurados regulares de ESSALUD y el empleador aportar la tasa
correspondiente de acuerdo a lo dispuesto en el artculo 6 de la Ley N 26790, Ley de
Modernizacin de la Seguridad Social en Salud. En consecuencia, dichos trabajadores
no podrn afiliarse al Rgimen Semicontributivo del SIS.
Remuneracin
Con acuerdo del CNT podr ser menor.
Descanso Vacacional Puede reducirse a 7 das, recibiendo la Puede reducirse a 7 das, recibiendo la
respectiva compensacin econmica. respectiva compensacin econmica.
Descanso en Das
Indemnizacin por completo de servicios con un mximo de completo de servicios con un mximo de
En este marco, uno de los aspectos positivos del RLE de la MYPE es la incorporacin
de la pequea empresa. Recordemos que el rgimen anterior regulado por la Ley N
28015 slo comprenda a la microempresa. Otra de las notas distintivas del RLE de
la MYPE regulado por el Decreto Legislativo N 1086, vigente a partir del 01-10-2008,
es su naturaleza de permanente, en comparacin con el rgimen laboral especial de la
microempresa creado por la Ley N 28015 que era slo temporal.
Debemos hacer notar que fue la Ley N 30056 (02-07-2013) la que, modificando el
artculo 42 del Decreto Supremo N 007-2008-TR, ampli de uno (1) a tres (3) aos el
plazo para conservar el Rgimen Laboral Especial de la Pequea Empresa, antes de
salir del REMYPE y pasar al Rgimen Laboral General.
Sobre el cambio del rgimen laboral, el artculo 34 del Reglamento de la Ley MYPE,
modificado por el artculo 1 del Decreto Supremo N 024-2009-PRODUCE, precisa
que una vez que una empresa cambia de categora no podr regresar a la categora
anterior, independientemente del nmero de sus trabajadores o el nivel de sus ventas.
As, concluido el ao calendario para conservar el Rgimen Laboral Especial a que se
refiere el artculo 42 de la Ley, la Microempresa que cambia su condicin a Pequea
Empresa se encuentra sujeta a las normas en materia laboral, de salud y de pensiones
de esta categora. En el caso de la Pequea Empresa, esta sale del REMYPE,
resultndole aplicable las normas del Rgimen Laboral General, as como las normas
relativas a salud y pensiones correspondientes.
Ahora bien, el Rgimen Laboral Especial de la MYPE tambin ha sido objeto de duras
crticas. En efecto, hay quienes sostienen que se puede terminar precarizando el
empleo y, adems, consideran que resulta discriminatorio el establecer un rgimen
laboral especial con menores derechos que los del rgimen general, recortando as
derechos bsicos, bajo el pretexto de ampliar la base va la reduccin de costos.
Veamos un caso prctico que nos ayude a ilustrar mejor el tema. Supongamos que la
seora Rosa Mara Flores Paz que es una persona natural con negocio se acogi el
05-06-2008 al rgimen laboral especial de la microempresa creado por la Ley N
28015, conforme se acredita con la Declaracin Jurada presentada en la Mesa de
Partes de la Gerencia Regional de Trabajo y Promocin del Empleo del Gobierno
Regional de Arequipa. En el ejemplo propuesto es claro que los trabajadores de esta
microempresa se mantienen en dicho rgimen hasta el 04-07-2016. A no ser que
durante la prrroga, esto es, hasta el 04-07-2016, decidan acordar, por escrito, su
acogimiento al RLE de la MYPE regulado en el Decreto Legislativo N 1086, que es de
naturaleza permanente y presenten dicho acuerdo ante el MTPE dentro del plazo de
30 das de suscrito.
Adems, hay que tener en cuenta que, segn el ltimo prrafo del artculo 50 de la
Ley MIPYME, que recoge el artculo 41 de la Ley MYPE, concordado con el artculo
35 del Reglamento, los trabajadores y la MYPE comprendidas en el RLE de la MYPE
podrn pactar mejores condiciones laborales que las establecidas en este rgimen
laboral especial, ya sea por convenio individual o colectivo, o decisin unilateral del
empleador.
Llama la atencin que este Manual incluya tres nuevas opciones: (i) El alta de
trabajadores nuevos, (ii) La baja de trabajadores con quienes el vnculo laboral termin
y (iii) La actualizacin de los datos de la empresa. Pareciera que es el diseo del
proceso de afiliacin al SIS lo que lleva a introducir las opciones del alta y la baja de
trabajadores. Empero, habida cuenta que la microempresa puede optar por acogerse a
ESSALUD, nos preguntamos si en este supuesto tambin resulta necesario efectuar el
alta y la baja de los trabajadores en el REMYPE y, en todo caso, cul es la base legal
de esta exigencia, mxime considerando que el alta y la baja respectivas ya se
efectan en el T-REGISTRO. Lo propio podra decirse respecto de la Pequea
Empresa a quien ni siquiera le resulta aplicable el SIS.
Supuestos de Aplicacin del Rgimen Laboral Especial del TUO Ley MYPE en las
MYPE: Este cuadro esquemtico es anterior a la Ley N 30056, por ende, no incluye
las modificaciones introducidas al RLE de la MYPE por la citada ley. El cuadro
sealaba los supuestos de aplicacin del RLE de la MYPE y sus efectos (a partir del
20-10-2008), distinguiendo los casos referidos a Microempresas de los relacionados a
Pequeas Empresas, as como diferenciando los supuestos de contratos de trabajo
bajo el RLG, contratos de trabajo bajo el RLE de la Ley N 28015, contratos de trabajo
nuevos y contratos de trabajo bajo otro RLE. Falt incluir ejemplos o casos prcticos
que hubieran ayudado a entender mejor el tema. Ntese, adems, que contrariamente
a lo indicado erradamente en este cuadro, el MTPE, en el Informe N 053-2012-
MTPE/2/14.1, sostiene acertadamente que la inscripcin de una microempresa bajo
los alcances de la Ley N 28015 es vlida para acceder a los beneficios de la
Seguridad Social hasta el 4 de julio de 2016, sin que para ello sea exigible su
inscripcin previa en el REMYPE.
informacin recabada a travs de la Planilla Electrnica les permite contar con una
lnea de base para establecer el nmero de trabajadores por actividad econmica,
tamao de empresa o ubicacin geogrfica a fin de identificar los sectores ms
vulnerables. Adems, puntualiz que para complementar la Planilla Electrnica, es
necesario poner en marcha herramientas adicionales como el uso de la boleta
digitalizada y la implementacin del pago de las remuneraciones a travs de las
entidades bancarias.
Para terminar resta mencionar que conforme a la Tabla 22: Ingresos, Tributos y
Descuentos, las aportaciones de cargo del Empleador por concepto de Seguro Integral
de Salud SIS tienen el cdigo 0811.
6. A modo de conclusin
3) Tngase en cuenta que las exclusiones del Rgimen Laboral Especial de la MYPE
buscan: desalentar las actividades consideradas no convenientes, evitar la
atomizacin empresarial, combatir el fraude y, asimismo, hacer que los derechos de
los trabajadores de las empresas que conforman un grupo econmico sean los del
rgimen laboral que les resulte aplicable en consideracin al grupo econmico en su
conjunto y no solo a la vista de una empresa del grupo aisladamente.
_____________
Anexos.-
Enseguida adjuntamos los documentos publicados en el Portal del MTPE, que nos
orientan sobre cmo realizar la inscripcin en el REMYPE y nos ayudan a calcular la
liquidacin de los beneficios sociales de los trabajadores de la microempresa, a los
cuales nos hemos referido en este trabajo:
_____________
Notas.-
http://www.mef.gob.pe/index.php?option=com_content&view=section&id=41&Itemid=1
00145&lang=es
http://www.laboraperu.com/relacion-laboral-conyuges-convivientes-familiares.html
https://ww1.essalud.gob.pe/sacad/files/0000000228_pdf.pdf
https://ww1.essalud.gob.pe/sacad/files/0000003924_pdf.pdf
[6] Este pronunciamiento puede consultarse en el Portal de ESSALUD. Consulta: 24
de julio de 2016.
https://ww1.essalud.gob.pe/sacad/files/0000001410_pdf.pdf
[7] Se debe tener en cuenta que la Resolucin de Baja de Oficio est vinculada con
periodos anteriores, mientras que la Resolucin de Inhabilitacin est referida a
periodos futuros.
[11] Puede ubicarse mayor informacin sobre el SIS Microempresas en el Portal del
SIS. Ah se encuentran las respuestas a las preguntas frecuentes tales como: Qu
beneficios tengo al asegurarme al SIS? A quines se considera dentro de este
seguro? Cmo me afilio? Cmo y dnde pagar mi jefe la cuota mensual de mi
seguro? Asimismo, existen links para la inscripcin en el REMYPE y para descargar
algunos documentos de inters para el registro y afiliacin como la Cartilla de
Instrucciones y el Flujograma del Proceso de Afiliacin. Consulta: 24 de julio de 2016.
http://www.sis.gob.pe/Portal/productos/sis-microempresas/index.html
[12] El texto ntegro del citado Informe se encuentra disponible en el Portal del
MINTRA. Consulta: 24 de julio de 2016.
http://www.mintra.gob.pe/archivos/file/DGT/opinion/informe_53_2012_14.1.pdf
[13] Puede ubicarse mayor informacin sobre el SIS Emprendedor en el Portal del SIS.
Consulta: 7 de agosto de 2016.
http://www.sis.gob.pe/portal/productos/sisemprendedor/index.html
http://www.tc.gob.pe/jurisprudencia/2008/00027-2006-AI.html
http://www.mintra.gob.pe/portalinclusivo/mostrarNoticias.php?codNoticia=1201
http://bitacora-laboral.blogspot.pe/2013/11/la-ley-n-30056-y-sus-modificaciones.html
[18] El texto ntegro del citado Informe se encuentra disponible en el Portal del
MINTRA. Consulta: 24 de julio de 2016.
http://www.mintra.gob.pe/archivos/file/DGT/opinion/informe_53_2012_14.1.pdf
https://ww1.essalud.gob.pe/sacad/files/0000003395_pdf.pdf
[20] El texto ntegro del citado Manual se encuentra disponible en el Portal del
MINTRA. Consulta: 28 de julio de 2016.
http://mintra.gob.pe/remype/guia/guia_usuario.pdf
[21] El texto ntegro del citado Manual se encuentra disponible en el Portal del
MINTRA. Consulta: 28 de julio de 2016.
http://liquidmicro.trabajo.gob.pe/si.mypeexterno/manual/manual.pdf
http://rsu.pucp.edu.pe/files/rsu/images/27_10_08_gesti__n_02.doc