Foro unidad II: Filosofa del Derecho II

Iara Espinoza Tripailaf

La presente actividad tiene por objeto reflexionar en torno al Decreto Ley N

2191 dictado el 18 de abril de 1978, a la luz del pensamiento y postulados de
Fuller, relativos a su moralidad (o inmoralidad), labor del juez al momento de
aplicarlo y segn otros puntos del autor.

Ideas previas: es importante sealar el contexto dentro del cual se dict el

Decreto Ley n 2191 o la tan polmica Ley de amnista, la cual surge en
plena Dictadura Militar dirigida principalmente por el General del Ejrcito de
Chile, Augusto Pinochet Ugarte, con el propsito principal de conceder la
amnista a todas aquellas personas que, en calidad de autores, cmplices o
encubridores hayan incurrido en hechos delictuosos, durante la vigencia de
la situacin de Estado de Sitio, comprendida entre el 11 de Septiembre de
1973 y el 10 de Marzo de 1978. Tal medida se realiz principalmente para
restaurar la paz y tranquilidad del pas, reunificar la nacin y a todos los
chilenos dejando atrs las odiosidades y disputas sin sentido, y avanzar hacia
una nueva institucionalidad en el pas.

Planteamientos de Fuller

Respecto a la moralidad, Fuller no acepta esta separacin frrea que

proponen los iuspositivistas y en la cual insiste Hart, del Derecho y la Moral,
pues considera que el principio de aceptacin no solo responde a
cuestiones externas, como el hecho de que un sistema jurdico es vlido en
la medida que ciertas reglas aceptadas fundamentales, especifican los
procedimientos esenciales de creacin del Derecho y que las normas valen
por derivar de estas reglas fundamentales y del procedimiento que
establecen.

En relacin a las reglas bsicas que derivan su validez de la aceptacin

general que la comunidad les brinda, fundado en cuestiones poltico-
morales, es evidente que en dicha aceptacin descansa un sustrato de lo
que los hombres en general consideran como algo bueno, es decir, los
fines que se plantea lograr una sociedad no apuntan a cuestiones malas o
perversas, sino que a cuestiones que revisten un grado de bondad, o en
otras palabras, de moralidad.
Ahora bien, el principio de aceptacin que plantea Fuller, no solo se queda
en cuestiones formales, sino que la norma para ser considerada valida, no
solo debe adecuarse al ordenamiento jurdico o ms especficamente a la
norma suprema que le da validez al sistema en su conjunto, a saber, la
Constitucin (Kelsen) o a la Regla de Reconocimiento (Hart), sino que es
primordial el contenido prescriptivo que se le da a las normas. En otras
palabras, no puede prescindirse del contenido sustancial de las reglas, y
considerarlas vlidas y por tanto Derecho, por solo haber sido dictadas
conforme a un procedimiento legalmente prescrito conforme a la norma
suprema.

Tomando en consideracin lo anterior, resulta claro que, el Decreto Ley

n2191 no cuenta con una aceptacin como la que plantea Fuller, por las
siguientes razones:

Al dictarse el Decreto Ley, no se han respetado los procedimientos y

reglas legislativas, pues se promueve al margen de toda la legalidad
exigida y en contra del Derecho vigente a la poca.
El propsito principal de su dictacin es la de fijar una ley retroactiva
que, saneaba de esta manera, las irregularidades cometidas en la
situacin de Estado de Sitio en que se encontraba Chile a partir del
ao 1973. Es as como una ley posterior viene a ratificar atrocidades
realizadas con anterioridad, legalizando las medidas tomadas, que en
ese momento estaban sancionadas por el ordenamiento jurdico
como delictivas.
Segn Fuller, las leyes retroactivas presentan un problema real para
la moralidad interna del Derecho, representando un deterioro de la
moralidad jurdica, sin la cual el Derecho mismo no puede existir, es
claro ello pues la norma jurdica pierde toda validez y sustrato de
buen derecho, ya que no tendra un anclaje al principio de
aceptacin ni en un aspecto formal, y mucho menos en su contenido
sustantivo-prescriptivo.

Ahora bien Cmo ser la labor de los jueces en la aplicacin del Decreto
Ley n2191?

Al terminar el Rgimen Nazi, los Tribunales Alemanes se encontraron en la

misma situacin conflictiva entre derecho y moral, de qu hacer respecto a
este conjunto de normas dictadas irregularmente, siendo su solucin el no
desconocerlas a priori, pero en su aplicacin calificaron que carecan de
validez para considerarlas si quiera Derecho (igual postura adopta Gustav
Radbruch).

Sin embargo, en Chile se consider que estas normas son del todo Derecho
por cuestiones de conveniencia jurdica y legislativa, reconocindoseles
validez. Lo anterior como se dijo no es posible en el pensamiento de Fuller,
por lo que el juez al aplicar la normativa, en concreto el Decreto Ley n2191,
debiera realizar una interpretacin contextual, atendiendo al caso
concreto, dentro de la cual se da un necesario contacto o interseccin
entre Derecho y Moral.

Es as como tomando de manera aislada el Decreto Ley, se evidencia que

su fin principal es restaurar la paz dentro del pas, logrando de esta manera
iniciar un nuevo camino institucional depurado de conflictos polticos y
peleas pasadas, por lo que su aplicacin seria correcta en la medida que
sera conforme a Derecho (considerando solo las normas del Decreto ley) y
adems segn los fines de la norma.

No obstante, si se considera al ordenamiento jurdico en su conjunto, es claro

que los fines de este es que toda conducta delictual no quede impune, y
por todo dao causado exista una reparacin efectiva, en tal sentido, el
Decreto Ley n2191 es del todo contrario a los fines anteriores y peor an es
contrario a las normas supremas aceptadas por la comunidad, por lo que
se genera un quiebre poltico que le arrebata validez a dicho cuerpo
normativo, debiendo el juez no aplicarlo por carecer de moralidad tanto
externa como interna.

En definitiva, segn el pensamiento de Fuller, no es posible prescindir del

contenido prescriptivo de las normas a fin de considerar que estn
cumpliendo efectivamente la obligacin de fidelidad del Derecho, es decir,
no basta que formalmente la regla se reconduzca vlidamente a la Regla
de Reconocimiento siguiendo el procedimiento y formalidades previstas,
sino que adems debe existir una moralidad interna que nos permita inferir
que el contenido de dicha norma es valioso y aceptado por la comunidad
en su conjunto.