Documente Academic
Documente Profesional
Documente Cultură
DIREITO
TEORIAS DA CONSTITUIO
ITUIUTABA-MG
2017
ANA CAROLINA FERREIRA, ARLINDA BERTO, CAMILLA
VASCONCELOS, CARLOS MIGUEL PRAXEDES, CLIO GONDIM,
DAIANE BORGES E PAULA MELO.
TEORIAS DA CONSTITUIO
ITUIUTABA-MG
2017
SUMRIO
1. TEORIAS DA CONSTITUIO 03
2. TEORIAS DA CONSTITUIO DO BRASIL 15
3. TEORIAS DA CONSTITUIO E DO DIREITO 17
REFERNCIAS 19
3
1. TEORIAS DA CONSTITUIO
1
Kelsen, Hans. Teoria Pura do Direito.6 ed.Traduo de Joo Batista Machado.Coimbra : Armnio Armado
Editor.1984.pgina 269
4
.
1.4 HERMANN HELLER
Aps entender que tal normativismo kelseniano privava as normas de seu sentido ser-
dever ser, Heller constestou-o, entendendo no caber a manuteno da usual rigidez entre as
leis do ser e as do dever ser. Por outro lado, e ao contrario, tentou mostrar o erro oposto de Carl
Schmitt, que subestimou completamente a normatividade e exaltou a existencialidade, para
quem a Constituio na concebida como norma mas apenas como deciso. A partir da
Heller afirmou no existir Constituio poltica que, inteiramente como status real no seja, ao
mesmo tempo, um ser formado por normas, isto , uma forma de atividade normada.
Heller criticou especialmente Kelsen e Schimitt, demonstrando que toda teoria que
prescinda da alternativa do direito ou poder, norma ou vontade, objetividade ou subjetividade,
desconhece a construo dialtica da realidade estatal. Pois o direito tem carter criador de
poder que no permite se conceber a constituio como deciso de um poder sem norma,
assim como o carter que o poder tem de criar direito destri a concepo de que a validade
jurdica da Constituio advenha de uma norma com validade apenas lgica e desprovida de
poder.
Heller tentou superar as concepes parciais, expostas supra, no sentido de que, para
ele, a Constituio estatal forma um todo, composto pela normalidade e pela normatividade
(jurdica e extrajurdica), interagindo num processo de complementao recproca. O autor
considera a Constituio estatal como sendo a Constituio poltica da realidade social e diz
que a Constituio de um Estado coincide com a sua organizao enquanto esta significa a
constituio produzida mediante atividade humana consciente 31 Esclarece que a forma ou
estrutura de uma situao poltica real renovada constantemente por meio de atos de vontade
humana, de atividade humana concreta, em virtude da qual o Estado transformado em uma
unidade ordenada de ao e, assim, adquire existncia, ou seja, o Estado aparece na sua
existncia e modo concretos quando a realidade social adquire forma e ordenao, de uma
maneira especial.
determinar as caractersticas essenciais da Constituio , que deve ser qualificada pelo aspecto
material. A Constituio emana de foras poltico-sociais dominantes , historicamente
determinadas , que tambm garantem a observncia de seus limites , mesmo com mudanas no
texto constitucional. A Constituio material o ncleo essencial de fins e foras que regem
qualquer ordenamento positivo . Ela engloba tambm a Constituio formal. A Constituio
formal adquirir tanto maior capacidade vinculativa quanto mais o seu contedo corresponder
realidade social e quanto mais esta se estabilizar num sistema harmnico de relaes sociais.
naquela poca, de Juzes). Podemos citar que os hebreus j possuam um Estado teocrtico
limitado pela Torah. Os Juzes (como eram chamados os governantes) tinham que seguir as
disposies da Torah (Lei de Deus). nesse sentido que o autor alemo v, nesse caso, um
preldio do Constitucionalismo . Karl Loewenstein realizou anlise comparativa do valor da
Constituio nos diferentes sistemas polticos e nos correspondentes tipos governamentais, nos
termos da sistemtica da Cincia Poltica americana, que ali conhecida como Comparative
Government.
especfico, de fecundo interesse para o estudioso que busca compreender o fenmeno do poder
e suas repercusses no mundo globalizado.
Loewenstein ressalta que vive nossa poca um ressurgimento dos impulsos irracionais
e emocionais no processo do poder, que levanta uma srie de dvidas justificadas sobre se cabe
excluir o poder, atravs de meios funcionais que possam ser os mais perfeitos possveis, do
mbito da poltica. O poder poltico, como todo poder, poder ser conhecido, observado,
explicado e valorado somente no que concerne a suas manifestaes e resultados; no podemos
definir sua essncia e sua substncia. Est empregado como um conceito estritamente neutro,
funcional e livre de qualquer valorao. O poder refere-se exclusivamente a uma situao ou
relao de fato que, em si, eticamente, no nem boa nem m. uma relao sociopoltica
baseada em um recproco efeito entre os que detm e exercem o poder e aqueles aos quais
dirigido. O Estado se apresenta como a forma exclusiva ou preponderante, segundo a situao
histrica da organizao sociopoltica, nele aparecendo o poder poltico como o exerccio de
um efetivo controle social dos detentores do poder sobre os destinatrios do poder.
Georges Burdeau tem a Constituio como ato determinante da ideia de Direito e regra
de organizao do exerccio das funes estatais. No sentido institucional e jurdico, a
Constituio estabelece no Estado a autoridade de um poder de Direito, tendo por referncia
uma ideia de Direito, origem exclusiva da sua autoridade. Os governantes, a partir da
Constituio, somente podero agir regularmente, utilizando, nas condies por ela
estabelecidas, o poder, o qual, na sua substncia, nas suas possibilidades e no seu limite, fica
subordinado ideia de Direito consagrada oficialmente na Constituio. O Estado, para
Burdeau, um poder a servio de uma ideia, e a Constituio o seu fundamento jurdico. A
Constituio no um dado, mas uma criao, uma Constituio voluntria ou querida, jurdica
e institucional, e no uma Constituio histrica ou natural. Georges Burdeau alega que, apenas
com a fixao de procedimentos para as foras polticas, consegue-se evitar a relativizao das
9
normas constitucionais. Para ele, a Constituio deve ter um carter de fluidez, sob pena de ser
dissolvida na realidade.
que esta ordem estabelecida pela Constituio no s legtima, mas que tambm necessita de
contnua legitimao; da convico de que se trata de uma ordem a realizar, mediante atos de
vontade daqueles inscritos no processo constitucional.
da organizao do poder, seja atravs da emanao das normas. A questo relativa ao conceito
de Estado e da sua Constituio (isto ,da soberania ou do poder), surge como problema de
reconhecimento da norma ou do seu principio que atribui valor normativo ao ordenamento
positivo ou do Estado e que transforma a fora do Estado em autoridade. Para que tal valor
possa aderir ao Estado, necessrio que se apresente com fora ordenada e regulada pelo
Direito, ou seja, como poder e no como mera fora. Sendo a organizao do poder a realidade
positiva da Constituio, a efetiva manifestao da sua existncia objetiva o seu conceito ou
valor. E este conceito ou valor, em sentido material, configura-se como principio da legislao
ordinria primria e geral e como parmetro da sua constitucionalidade: Modugno reala,
portanto, funo normativo-constitucional do momento da organizao do poder.
Krger ensinou que as constituies s devem trazer aquilo que interessa sociedade
como um todo, sem detalhamentos inteis. A praxe de se incluir uma gama infindvel de
assuntos nas Constituies, a ponto de se falar em constituio econmica, constituio social,
constituio biomdica, algo injustificvel, porque gera um totalitarismo constitucional.
geral em branco, responsvel pela adaptao dos problemas concretos ao dever ser das
prescries jurdicas, sem a necessidade de se explicitarem autorizaes constitucionais.
Krger no considerava a ideia de que quanto maior fosse a constituio melhor ela
seria. Pelo contrrio, somente deveria ter o que diz respeito comunidade, nao e totalidade
poltica. Atribuir dignidade constitucional s Subconstituies significa uma perda de
capacidade de ao do Estado.
1.14 HABERLE
Haberle (1997) surge com o entendimento de que todo aquele que vive a Constituio
um seu legtimo intrprete, criando, assim, o autor, a sociedade aberta de intrpretes da
Constituio, em contraposio viso de uma sociedade fechada de intrpretes
constitucionais, que ficaria somente a cargo dos juzes. Assim afirma o autor:
Assim, a norma encontra sua validade no enquanto apenas norma jurdica, mas
enquanto norma jurdica interpretada. Interpretar um ato normativo requer, por isto, coloc-lo
no tempo ou integr-lo na realidade pblica. Disto decorre a afirmativa do autor de que a norma
no pode ser vista como deciso prvia, simples e acabada, devendo, necessariamente, indagar
sobre os participantes do seu desenvolvimento funcional, os reais destinatrios da norma.
1.15 CANOTILHO
Ele tem uma preocupao permanente de que as teorias por ele empregadas sejam
mesmo adequadas aos objetos a que se propem explicar.
Na vida poltica de Afonso Arinos, depois de ter apoiado Getlio Vargas, se ops a ele
devido a sua verso autocrtica. Arinos tambm defendeu a entrada do Brasil na segunda guerra
mundial. Assumiu-se como deputado, por Minas Gerais, em 1947 pela legenda da UDN (partido
fundado para combater a ditadura do Estado Novo) se reelegendo por mais dois mandatos, at
sua eleio para Senador pelo Distrito Federal em 1958. Tornou-se lder da oposio na Cmara
dos Deputados quando Getlio retoma o poder.
No fim do seu mandato como Senador, Arinos retoma a atividade docente e literria at
a dcada de oitenta.
3.1 HABERMAS
O objetivo de Rawls elaborar uma teoria da justia como equidade que se apresente
como alternativa ao utilitarismo em suas diversas verses (Rawls, 2000, p.25). Como, na teoria
utilitarista, o bem se define de maneira independente do justo, esta teoria caracterizada como
teleolgica e, no, contratualismo de Rawls, seu objetivo estabelecer a prioridade do justo em
relao ao bem. Essa interpretao da teoria da justia como eqidade responde s principais
crticas levantadas pela interpretao comunitarista, bem como possibilita pensar em aspectos
concordantes entre os liberais e os comunitaristas, visando uma concepo de justia que integre
tanto o universalismo como o particularismo. Os princpios de justia so deontolgicos
(universais), porm, uma forte caracterstica teleolgica identificada, em que o justo e o bem
so interpretados como complementares, no estabelecendo uma sobreposio dos direitos
individuais em relao aos direitos coletivos, mas, sim, operando com uma concepo de justia
poltica que reconcilia a liberdade dos modernos (autonomia privada) com a liberdade dos
antigos (autonomia pblica), levando em considerao as condies particulares (contingentes)
de uma sociedade democrtica.
18
Dworkin critica essa postura, pois embora a abordagem produza uma iluso de
progresso, ignora os princpios, que so fundamentais na anlise do direito. O autor, em sua
teoria, funda uma grave crtica: ao passo em que se focam em questes doutrinrias e legais,
deixam de lado questes de princpio, que so fundamentais tanto para o entendimento quanto
aplicao do Direito, especialmente nas solues dos casos difceis.
19
REFERNCIAS BIBLIOGRFICAS