Consulta fiducia mercantil y Cdt

La fiducia mercantil es un negocio jurdico en virtud del cual una persona

llamada fiduciante o fideicomitente transfiere uno o ms bienes especificados a

otra llamado fiduciario, quien se obliga a administrarlos o enajenarlos, para cumplir

una finalidad determinada por el constituyente, en provecho de ste o un tercero

llamado beneficiario o fideicomisario.

El vocablo fiducia significa fe, confianza. La fiducia es un mecanismo

esencialmente elstico, flexible, pues permite realizar todas las finalidades lcitas

que las necesidades o la imaginacin de los clientes determinen.

La fiducia tambin se define como un gran recipiente al cual los clientes le ponen

un contenido. Este contenido, en la mayora de los casos, es definido por los

mismos clientes. Otras veces es sugerido por la fiduciaria.

Mediante la fiducia, una persona natural o jurdica, llamada fideicomitente o

constituyente, entrega a una sociedad fiduciaria uno o ms bienes concretos,

despojndose o no de la propiedad de los mismos, con objeto de que dicha

fiduciaria acte en provecho del mismo fideicomitente o de quien ste determine,

este ltimo se llama beneficiario.

En algunos contratos del encargo fiduciario, la entrega de bienes a la fiduciaria no

es esencial. Dichos bienes incluso, pueden ser adquiridos por la fiduciaria

posteriormente en desarrollo de su encargo.

La sociedad fiduciaria nunca adquiere la propiedad absoluta de los bienes

recibidos a ttulo de fiducia.

FIDUCIA EN COLOMBIA
En Colombia se presentan cuatro claras manifestaciones distintas de instituciones

fiduciarias.

+ En derecho civil la propiedad fiduciaria como una forma limitada de propiedad en

virtud de la cual una persona adquiere unos bienes con el encargo de

transferrselos a un tercero ante el cumplimiento de una condicin.

+ Los albaceas fiduciarios que constituyen la manifestacin ms clara de los

llamados por la doctrina negocios fiduciarios puros, entendindose por ellos

aquellos en los cuales la posibilidad de abuso es prcticamente total porque no

existen cortapisas ni restricciones legales, por lo que el encargo se desarrolla

basado, integralmente, en la confianza puesta en el agente fiduciario, como ocurre

en este caso.

+ Con la Ley 45 de 1923 se previeron las secciones fiduciarias de los bancos y se

les otorg funciones para realizar encargos de confianza, pero no se dio una

definicin que permitiera tener un concepto sobre el alcance de estas

disposiciones que resultaban confusas.

+ La ltima manifestacin aparece en el Cdigo de Comercio Colombiano de

1972, que consagr por primera vez la fiducia mercantil como negocio jurdico con

una clara influencia de la legislacin mexicana.

En su nueva etapa, a partir de 1990, ante el acelerado desarrollo, la

profundizacin y por su versatilidad y capacidad de responder y acomodarse a las

necesidades y expectativas de los clientes, la fiducia es un traje a la medida, que

tradicionalmente se clasifica en tres grandes grupos:

+ Fiducia de inversin
+ Fiducia inmobiliaria

+ Fiducia de administracin

Cada uno de estos grupos est constituido por una serie de negocios o productos

que participan en unas mismas caractersticas bsicas, normalmente ligadas a la

naturaleza del bien o bienes que entregan a la fiduciaria.

En algunas ocasiones, para referirse a cada uno de los grupos de fiducia, se utiliza

la palabra fideicomiso, caso en el cual el trmino es sinnimo de fiducia. En otras

oportunidades, el mismo vocablo se usa para aludir al patrimonio autnomo que

se constituye como consecuencia de la celebracin del contrato de fiducia

mercantil.

La caracterstica que distingue a los negocios o productos fiduciarios que se

agrupan dentro del llamado fideicomiso de inversin, es que el bien entregado a la

fiduciaria es una suma de dinero, por lo general con el fin principal de que la

fiduciaria la invierta rentablemente en ttulo u otros activos.

La caracterstica comn a todos los negocios o productos fiduciarios que caben

dentro del llamado fideicomiso inmobiliario es la de que a la sociedad fiduciaria le

es entregado un bien inmueble con el fin principal de desarrollar un proyecto de

construccin inmobiliaria. Adicionalmente bajo el nombre de fideicomiso o fiducia

inmobiliaria se agrupa una serie de servicios prestados por las fiduciarias del

sector inmobiliario.

Finalmente, se clasifican dentro del llamado fideicomiso de administracin, todos

aquellos negocios o productos fiduciarios en los cuales el fideicomitente entrega a

la fiduciaria un bien diferente de dinero, con el fin de que sta lo administre en la

forma prevista en el contrato.

A travs del mecanismo de la fiducia se desarrollan infinidad de negocios

fiduciarios. Algunos tienen caractersticas comunes, lo que los convierte en

verdaderos productos fiduciarios.

Los productos fiduciarios ms conocidos en el mercado nacional son:

Dentro del fideicomiso de inversin: el fondo comn ordinario y los fondos

comunes especiales.

En fideicomisos de administracin: la fiducia en garanta, la fiducia de

administracin y pagos con las entidades pblicas y la fiducia de titularizacin

sobre bienes muebles.

En el fideicomiso inmobiliario: la fiducia de titularizacin de inmuebles o de

proyectos de construccin y la tradicional fiducia inmobiliaria.

Segn la Asociacin de Fiduciarias, an cuando la concepcin y la estructura

general de cada uno de los llamados productos fiduciarios es similar en todas las

fiduciarias, cada sociedad fiduciaria puede imprimirle su sello particular,

buscando siempre el beneficio del cliente. As mismo, cada productor puede tener

a su vez, diversas modalidades.

Lo ms importante es que los negocios fiduciarios son totalmente flexibles. Dentro

de los lineamientos de la ley del orden econmico y social, pueden y deben

adaptarse a las necesidades y expectativas del cliente, buscando siempre el

beneficio de este ltimo.

CARACTERISTICAS

1. La confianza. Es, desde sus orgenes, la principal caracterstica de la fiducia. Se

trata de una confianza de doble va del cliente hacia la fiduciaria y de sta hacia su

cliente. Es por esta razn por la que se afirma que los negocios fiduciarios son
intuito persona, es decir, en consideracin a la persona, basados en el

conocimiento del cliente y de la fiduciaria.

2. Una finalidad para cumplir. Los negocios fiduciarios se celebran en la medida en

la cual haya una finalidad para cumplir. La transferencia de los bienes, cuando la

hay, slo busca el cumplimiento de una finalidad.

Esta finalidad debe quedar siempre establecida en los contratos fiduciarios. Las

normas legales que regulan la fiducia, as como las facultades y los derechos de

los clientes, las obligaciones de las fiduciarias y las atribuciones de las autoridades

que controlan y vigilan el negocio, estn orientadas a que la finalidad sealada se

cumpla y no se frustre.

3. Un gestor profesional. La sociedad fiduciaria gestiona y cumple en forma

profesional los encargos que le encomiendan sus clientes, en la forma en que

stos o la ley le sealen.

4. Una separacin absoluta de bienes. La fiduciaria debe mantener una

separacin total entre su propio patrimonio y los bienes que le entregan los

clientes, as como tambin entre los de estos ltimos de manera que no se

confundan entre s.

5. La formacin de un patrimonio autnomo. Esta caracterstica slo se presenta

cuando la fiducia se hace a travs de un contrato de fiducia mercantil. El

patrimonio autnomo es como una especie de bolsa (que contiene los bienes

entregados por un solo cliente). El patrimonio autnomo es administrado por la

sociedad fiduciaria, sin que ello implique que sta pase a ser su duea absoluta.

PARTES QUE INTERVIENEN

1. El Fideicomitente. Es el cliente de la fiduciaria, tambin llamado fiduciante o

constituyente.

Es aquella persona natural o jurdica, de naturaleza pblica o privada, que

encomienda a la fiduciaria una gestin determinada para el cumplimiento de una

finalidad, pudiendo, para ello, entregarle uno o ms bienes.

El fideicomitente debe sealar en el contrato que celebre con la fiduciaria, las

instrucciones a las cuales sta debe sujetarse para el adelantamiento de la gestin

encomendada. No obstante, a veces, estas instrucciones estn determinadas por

la misma ley; es el caso de los productos fiduciarios de utilizacin masiva, como el

fondo comn ordinario.

En otros casos las instrucciones son sugeridas o fijadas por la fiduciaria en

cumplimiento de su funcin de asesora al cliente; es el caso de los fondos

comunes especiales que disea internamente la fiduciaria para luego salir a

ofrecerlos a sus clientes.

Los derechos especiales que tiene el fideicomitente son:

Cuando el fideicomitente entrega bienes a la fiduciaria, es decir, cuando le ha

entregado bienes en fiducia mercantil, este puede reservarse para s algunos

derechos para ejercerlos directamente. Por ejemplo, si entreg una casa puede

reservarse el derecho de uso de la misma.

Revocar en cualquier momento la fiducia, cuando as lo haya previsto en el

contrato.

Solicitar la remocin de la sociedad fiduciaria cuando haya una causa

justificada, y nombrar otra sociedad fiduciaria que sustituya a la primera.

 Obtener, al trmino del negocio fiduciario, la devolucin de los bienes que

hubiere transferido a la fiduciaria, a menos que en el contrato se hubiere previsto

que stos deben entregarse a otra persona.

Exigir a la fiduciaria que, con la periocidad acordada, que no puede ser superior

a seis meses, le rinda cuenta comprobadas de la gestin que ha adelantado en

relacin con su negocio.

2. El Fiduciario. En Colombia slo pueden ser fiduciarios las sociedades fiduciarias

especialmente autorizadas por la Superintendencia Bancaria.

Antes de la reforma de 1990, esta actividad estaba a cargo de los bancos a travs

de secciones fiduciarias, las que fueron desmontadas con la expedicin de la ley

45/90 o reforma financiera.

Las sociedades fiduciarias son sociedades de servicios financieros, constituidas

como sociedades annimas, sujetas a la inspeccin y vigilancia permanente de la

Superintendencia Bancaria. Reciben mandatos de confianza, los cuales

desarrollan con objeto de cumplir una finalidad especfica, siendo, a la vez,

asesoras de sus clientes.

Adems de los negocios fiduciarios, las sociedades fiduciarias desarrollan otras

actividades:

Prestacin de servicios de asesora financiera.

Representacin de tenedores de bonos.

Obrar como agentes de transferencia y registro de valores.

Desempearse como sndicos o curadores de bienes.

Ser depositarias de sumas consignadas en juzgados.

Emitir bonos por cuenta de patrimonio autnomos constituidos por varias

sociedades.

Emitir bonos por cuenta de varias empresas y administrar estas emisiones.

Administrar fondos de pensiones de jubilacin e invalidez, complementarios a los

del rgimen obligatorio de seguridad social.

Los principales deberes que adquiere una sociedad fiduciaria en relacin con sus

negocios son:

* No pueden delegar en ninguna otra persona, ni siquiera en otra sociedad

fiduciaria, sus deberes u obligaciones, a menos que medie autorizacin expresa

del fideicomitente.

* Realizar en forma diligente la gestin que les haya sido encomendada para la

consecucin de la finalidad de la fiducia, actuando siempre en beneficio de su

cliente.

* Mantener una total separacin contable entre sus propios bienes y los que le

hayan sido entregados por sus clientes, as como entre los de estos ltimos.

* Seguir las instrucciones sealadas por su cliente en el contrato, o previstas en la

ley, a menos que se le haya permitido actuar del modo que ms conveniente le

parezca.

* Proteger y defender los bienes que le hayan sido entregados contra cualquier

acto de terceros, de los beneficiarios, e incluso del mismo fideicomitente.

* Devolver al fideicomitente los bienes que este le hubiera entregado, o

transferirlos a quien corresponda segn las instrucciones que hubieran recibido.

Rendir a sus clientes cuentas comprobadas de su gestin con la periocidad que se

acuerde y, en todo caso, por lo menos cada seis meses.

3. El beneficiario. Tambin se denomina fideicomisario. Puede ser el mismo

fideicomitente (cliente) o la persona o personas que ste designe. Puede ser

sustituido bajo ciertas circunstancias, de acuerdo con lo estipulado en el contrato.

Puede ser cualquier persona natural o jurdica, de naturaleza pblica o privada,

nacional o extranjera, en cuyo provecho se desarrolla la fiducia y se cumple la

finalidad perseguida.

La existencia del beneficiario es necesaria en el momento de la celebracin del

contrato entre el fideicomitente y la fiduciaria, pero deber ser posible que exista, y

existir dentro del trmino de duracin del contrato.

Los principales derechos del beneficiario son:

Cuando es el mismo fideicomitente, posee todos los derechos que le

corresponde a ste.

Exigir a la fiduciaria el cumplimiento fiel de sus obligaciones, y en el caso de que

incumpla, solicitar la correspondiente indemnizacin de perjuicios, demostrando

que dicha fiduciaria incurri en culpa leve.

Oponerse, si la fiduciaria no lo hace, a cualquier embargo o ejecucin de los

bienes dados en fiducia.

Solicitar a la Superintendencia Bancaria, por causa justificada, la remocin de la

fiduciaria y, si es el caso, el nombramiento de un administrador temporal que la

reemplace
 CDT

El CDT (Certificado de Depsito a Trmino) es un titulo valor que emite un banco a

un cliente que ha hecho un depsito de dinero con el propsito de constituir el
CDT.

El CDT se hace por un plazo o trmino de tiempo determinado que debe ser como
mnimo de 30 das.

El CDT es redimible o reembolsable slo en los plazos y trminos pactados al

momento de constituir el CDT, lo que quiere decir, que si el CDT se pact a 360
das el banco no lo pagar ni podr ser obligado a pagarlo hasta tanto se venza
dicho trmino.

El CDT puede ser negociado o endosado (El endoso es una declaracin, pura y
simple, puesta en el ttulo-valor por la cual su tenedor (a estos efectos llamado
endosante) legitima a otra persona (denominada endosatario) en el ejercicio de los
derechos incorporados al ttulo).

Cada entidad financiera fija un monto o valor mnimo para la apertura de un CDT.

La tasa de inters que se paga por un CDT depende del plazo pactado y del
monto del CDT.

Por lo general, los intereses o rendimientos financieros se pagan al vencimiento

del ttulo valor junto con el capital.

Un CDT puede ser renovado de forma automtica

Los rendimientos financieros de los CDTs estn sometidos a Retencin en la

fuente a una tarifa del 7% (10% sobre el 70% del pago o abono en cuenta por
concepto de rendimientos financieros).

El rendimiento financiero que se paga por un CDT es superior al que paga una
cuenta de ahorros.

La razn por la que una entidad financiera paga intereses superiores por los
CDTs, se debe a que un CDT por ser a un plazo determinado, le asegura a la
entidad financiera una disponibilidad de efectivo para poder trabajarlo o disponer
de l. En cambio, una cuenta de ahorro, el cliente puede llegar a cualquier
momento a las oficinas del banco y exigirle su dinero, y el banco est en la
obligacin de entregrselo, situacin que hace que el banco deba tener una gran
cantidad de recursos inmovilizados para atender este tipo de circunstancias, algo
que no sucede con los CDTs, donde el banco slo requiere disponer de dinero al
momento del vencimiento del CDT, lo que le permite programarse.

El banco puede invertir tranquilamente el dinero de un CDT sin preocuparse por el

cliente, lo que le permite rentabilizar el 100% del dinero, algo que no puede hacer
con un depsito de una cuenta de ahorros. Supngase que exista una crisis
financiera y todos los ahorradores en un solo da decidan cerrar sus cuentas de
ahorro. Cualquier banco sencillamente colapsara, situacin que nunca se
presentara tratndose de CDTs, puesto que el banco no puede ser obligado bajo
ninguna circunstancia a pagarlos antes de la fecha de vencimiento, lo que le
garantiza una liquidez suficiente para desarrollar su objeto social cual es invertir y
prestar dinero. Esa seguridad permite que el banco logre una mejor rentabilizacin
de los dineros en CDT y a la vez le permita reconocer una mayor tasa de inters al
cliente.

Para quien adquiere un CDT es beneficiosos toda vez que puede obtener una
mayor rentabilidad, y adems es fija, es decir, que si un CDT se pacta a un 10%,
as las tasas de inters en el mercado financiero disminuyan, el banco debe pagar
la tarifa inicialmente pactada.

Una desventaja para quien constituye un CDT puede ser la imposibilidad de

convertirlo en efectivo antes del plazo pactado, lo que en parte es posible de
solucionar puesto que un CDT se puede negociar mediante Endoso, pero en tales
casos se har sacrificando pare del rendimiento inicialmente esperado. En este
caso sucede la situacin inversa a la del banco, puesto que el cliente debe
sacrificar liquidez y disponibilidad de efectivo por rentabilidad, y el banco asegura
liquidez y disponibilidad sacrificando una menor rentabilidad puesto que debe
pagar al cliente un rendimiento mayor.