DERECHO Y SOCIEDAD EN AMRICA LATINA ACTUAL

INTRODUCCION

Los estudios interdisciplinarios crticos sobre el derecho en Amrica Latina se

encuentran en una fase de expansin. Un sondeo de la bibliografa reciente
muestra un considerable nmero de trabajos hechos a lo largo y ancho de la
regin sobre temas tan diversos como la justicia, la teora jurdica crtica , los
derechos humanos , las reformas constitucionales y el activismo judicial , el
derecho de las comunidades indgenas , las relaciones laborales, los problemas
de gnero , el pluralismo jurdico y la globalizacin. Sin embargo, al igual que
otros procesos de expansin en Latinoamrica (como el de las grandes ciudades
o el del derecho mismo), la proliferacin de estudios interdisciplinarios con
enfoque crtico sobre el derecho ha sido desordenada. Dada la notable
desconexin entre los autores latinoamericanos lo cual implica que los trabajos
de investigacin hechos en un pas son poco conocidos en otros pases, no se
han desarrollado referentes comunes que permitan un dilogo fluido entre ellos,
ni la formulacin de explicaciones que den cuenta de la especificidad de las
prcticas y la cultura jurdicas en Amrica Latina. El efecto de esta desconexin
tiende a ser agravado por la volatilidad de los temas y los enfoques de
investigacin, que con frecuencia deben acomodarse a las prioridades de las
agencias gubernamentales y privadas que financian los estudios jurdicos.
En vista de estas condiciones, la consolidacin de los estudios crticos sobre el
derecho como campo de investigacin, enseanza y debate pblico depende, en
nuestra opinin, de dos condiciones. En primer lugar, se requiere una comunidad
activa de estudiosos del derecho, esto es, investigadores que, a travs de
contactos y actividades diversas, vean a sus pares de otros pases de la regin
y de su propio pas como una parte esencial de su grupo de referencia10. En
segundo lugar, se requiere que dicha comunidad debata explcitamente los
temas relevantes y las aproximaciones epistemolgicas alternativas que deben
orientar el estudio del derecho. En otras palabras, la discusin debe comenzar
por dos preguntas esenciales: Cules son los temas de estudio centrales para
una perspectiva que combine el rigor cientfico, la interdisciplinariedad y la
perspectiva crtica? Qu posiciones epistemolgicas y estrategias
metodolgicas son ms adecuadas para analizar dichos temas?
 DERECHO Y SOCIEDAD EN AMRICA LATINA ACTUAL

El derecho en Amrica Latina siempre

ha sido visto como un fenmeno social y
poltico importante. Pero las razones por
las cuales se le considera importante
son muy diversas. Para algunos, la
relevancia del derecho proviene de su
capacidad para organizar una realidad
social heterognea y compleja. Desde
este punto de vista, el derecho debe
hacerse fuerte para compensar la
debilidad social. Esta es la visin
institucionalista clsica, cuyo mejor
ejemplo se encuentra en la tradicin
constitucional latinoamericana, iniciada
por los prceres de los procesos de
independencia a principios del siglo XIX y que actualmente se expresa en los
programas de reforma judicial a lo largo y ancho de la regin. Para otros, el
derecho es un fenmeno social importante por su capacidad para articular la
dominacin poltica y para consolidar un rgimen excluyente e injusto.
Durante la ltima dcada, las reformas relativas al derecho han sido identificadas
como un mecanismo crucial para el desarrollo de Amrica Latina, as como
tambin en otros pases de la semiperiferia mundial. Ms que un reflejo de las
fuerzas prevalecientes en la sociedad, el derecho es percibido aqu como un
instrumento efectivo para promover cambios sociales (Shihata, 1995:13). Bajo
este presupuesto, durante la ltima dcada varios billones de dlares han sido
"invertidos" en proyectos jurdicos {The rule of iaw Reform), particularmente
destinados al sistema judicial de pases semiperifricos. Estos proyectos se
conocen igualmente como la segunda versin del movimiento Law and
Development. Aunque esta versin difiere en algunos aspectos del viejo Lew and
Development de los aos 60s, el resurgimiento de la idea segn la cual el
derecho es una condicin esencial para lograr el desarrollo de los pueblos, no
deja de sorprender, dado el consabido fracaso de aquella primera versin. Aqu
no intentar comparar estas dos tendencias de Law and Development; tampoco
evaluar los logros del movimiento actual. En cambio, me interesa aprovechar la
presente visibilidad del fenmeno jurdico como un punto de partida para
defender la siguiente hiptesis: un profundo malentendido socio-jurdico, relativo
a la forma como el derecho opera en Amrica Latina est presente en estos
movimientos, as como tambin en la literatura sociojurdica.
 LOS ORGENES DECIMONNICOS DE LOS CAMPOS
JURDICOS EN AMRICA LATINA

La actitud de los latinoamericanos frente al derecho es ambivalente. Por un lado,

tenemos la idea de que el destino social est encadenado a decisiones jurdicas
cruciales sin las cuales la sociedad caera dentro de la anarqua y el caos. Por el
otro lado, nos embarga un fuerte sentimiento de independencia frente al derecho
oficial, que ocasionalmente toma la forma de rebelda, o de una reivindicacin de
derecho natural, que justifica el hecho de emprender acciones contra, o al
margen, de lo prescrito. As, en Amrica Latina el derecho suele ser percibido no
slo como un instrumento de dominacin de clase sino tambin como una
frmula futura para la redencin social. Evoca resistencia tanto como inspira
esperanza, todo ello
en una especie de divisin temporal entre el contexto presente del individuo
bajo los efectos de la dominacin y la sociedad futura emancipada.
Esta disposicin cultural ambivalente frente al derecho con frecuencia
es evocada por escritores, polticos y acadmicos14. Sin embargo, poco se ha
hecho por analizar en detalle la cultura jurdica de los pases latinoamericanos.
Tampoco ha habido mayor preocupacin por encontrar las races
histricas de nuestros campos jurdicos, a pesar de la existencia de importantes
estudios histricos del derecho, sobre todo referidos al perodo colonial,
que sern comentados en lneas posteriores. Estas races son
particularmente visibles en el periodo de transicin hacia la Independencia
cuando se recibieron e incubaron las ideas revolucionarias de mediados y
finales del siglo XVIII provenientes de Europa y Estados Unidos, las cuales
se unieron en intrincadas mezclas con la tradicin jurdica espaola. Esto
no significa, desde luego, que el perodo colonial no sea importante para
desentraar tales races. Por el contrario, significa que la importancia de
los campos jurdicos coloniales se aprecia de manera particularmente clara
en la poca en la cual dichos campos entraron en crisis. Aqu no pretendemos
desentraar estas races de forma exhaustiva. Slo intentamos establecer
algunas relaciones y hechos significativos para la comprensin de
este fenmeno sociojurdico, de tal manera que en el futuro puedan dar
lugar a estudios histricos ms profundos.
La falta de experiencia poltica y administrativa de las colonias hispnicas
cre a principios del siglo XIX la necesidad de adoptar modelos de organizacin
poltica provenientes de otras revoluciones y determin una especie
de hipercentralidad del tema constitucional en el debate poltico (Ocampo
1983, 42), que est en el origen de una larga tradicin latinoamericana de
maridaje entre poltica y derecho15

http://ilsa.org.co:81/biblioteca/dwnlds/eclvs/eclvs03/eclvs03-01.pdf
http://www.oas.org/juridico/spanish/mauricio_garc%C3%ADa_villegas.htm