Derecho y literatura: Investigar textos en que autores han visto situaciones del derecho

ya sea directa o indirectamente (Bello era poeta, Texto mercader), existen textos comunes y
legales, los legales poseen contenido normativo y obligatoriedad (poder coercitivo), post
promulgacin y arreglo con la constitucin. Normal fundamental (constitucional) de Kelsen
descansara en Junta de gobierno

Derecho y religin.
Derecho materialmente se ve influenciado por religin (matrimonio a matrimonio civil)

Como ha ido cambiando de acuerdo a las circunstancias

Ideologa marxista, socialismo vendra a reemplazar el cielo, redencin en la tierra con

acciones positivas, textos normativos se ven influenciados por esta ideologa (democracia
social, proteccin del proletariado, etc.)

Musulmanes, Corn y derecho islmico; religin organiza a la sociedad (pblico; Israel y

Pakistn), actualmente la religin suele actuar en una esfera privada (pases liberales) D
natural no es religioso.

Origen de normativa tiene influencia poltico, cultural; no nace de las instituciones y

procedimiento

Deber ser religioso a deber ser poltico

Derecho y poltica: Aristteles denominaba al hombre como animal poltico, por lo que
no sera la poltica un espacio, o aspecto de la vida, sino como parte fundamental de su
totalidad y parte de la esencia de lo humano. En este orden de cosas, el hombre apoltico era
un ser defectuoso.

Poltica segn Aristteles es la actividad humana tendente a gobernar y dirigir la direccin del
estado en beneficio de la sociedad1, pero funciona como parte de la vida en comunidad, y no
como otra esfera, sino como la vida misma.

La poltica a lo largo de su historia no ha sido uniforme, ha evolucionado segn su contexto

social, y no se ha definido completamente. Segn Sartori, la poltica ser el hacer del
hombre. Por lo que siempre ha estado vigente, entendindose distinta a la moral, a lo social,
a la economa y a pesar de estrechar vnculos con el derecho, pertenecen a esferas diferentes,
ya que el objeto propio de estudio de la poltica ser regular el dominio del hombre sobre el
hombre, como actividad concreta manifestada en su propio contexto social e histrico.

Sin embargo, la nocin de lo poltico se mantiene, porque no se ver influido por el marco
histrico, sern las formulaciones fundacionales de la sociedad, lo que la sociedad debe ser
manifestndose en ideas y valores que otorgan una base, proyeccin y permanencia a la
poltica.

Entonces, hoy por poltica entenderemos solamente la direccin o la influencia sobre la

direccin, de una asociacin (Estado). Y se manifestar claramente de dos formas: (1) la
aspiracin a participar en el poder, o (2) la aspiracin a influir en la distribucin del poder entre

1
ARISTOTELES
los distintos grupos de hombres que lo componen. (Quien hace poltica aspira al poder; como
medio para la consecucin de otros fines (idealistas o egostas) o al poder por el poder, para
gozar del sentimiento de prestigio que l confiere)2.

(1) Ejercicio del poder: Actuacin del organismo definido y encargado de ejecutar las
estructuras polticas.
(2) Fundamento del Poder: Ideas polticas que lo justifican y permiten la actuacin del
mismo a travs del ejercicio.

Lo que es permitido por el derecho, como conjunto de instituciones, principios y normas,

busca regular la convivencia en sociedad, y sobre todo controlar el poder, desde el
concepto de lo poltico, regular cmo debera ser La Poltica.

Para el estudio de la ciencia poltica, Bobbio3 defini cuatro ejes principales de estudio:

1) bsqueda de la mejor forma de gobierno y de la Repblica ideal;

2) bsqueda del fundamento del Estado y justificacin del compromiso poltico;
3) bsqueda de la naturaleza de la poltica, o mejor de la esencia de la poltica, y
4) anlisis del lenguaje poltico.
En la relacin del derecho y la poltica surgen distintas formas de gobierno:
- Un gobierno aristocrtico va a buscar hacer converger hacia el mismo punto toda la
fuerza coercitiva de sus leyes, por lo que ser ms sabia y paciente en la promulgacin de
estas. Por las caractersticas polticas de su gobierno, que propender, no al bien comn
sino a monopolizar la riqueza y el poder.
- Un gobierno democrtico tendr una tendencia general en sus leyes, y estas sern
aplicadas bajo un instinto general, y a pesar de que sean defectuosas, tienden al mayor
nmero, ya que son formuladas desde la mayora de los ciudadanos, de aqu el objeto de
que la democracia se mantenga y progrese.

A modo de ejemplo, Aristteles las dividi segn el nmero de personas al poder.

- Monarqua, aristocracia y democracia, que segn se deformaran y alejaran d lo que
deberan ser, se transformaran en tirana, oligarqua y demagogia.

Maquiavelo identific cada forma de gobierno con una virtud propia: la monarqua con el
honor, Aristocracia con la virtud cvica y el despotismo con el miedo.

Kelsen habla de la democracia y la dictadura distinguidas en la forma en la que utilizan el

derecho, porque en una dictadura se impondr el derecho, y en una democracia el pueblo
mismo se otorgar el derecho.

Bobbio habla de cuatro grandes formas histricas de gobierno:

i. El estado feudal como estado mnimo, donde todos tienen responsabilidades y

participacin restringida/diferenciada segn e grupo al que pertenecen dentro de
la sociedad.
ii. Estado Estamental, donde las personas nacen y deben mantenerse en
determinadas posiciones sociales. Estado absoluto. Rey, que puede o no compartir

2
WEBER, M
3
BOBBIO, N.
 labores con el estamento. Concentra el poder, la emanacin de voluntad
soberana, conlleva la creacin de derecho.
iii. Estado de democracia representativa. Se identifica con la igualdad y la ciudadana.

En este orden de cosas, surge el constitucionalismo (luego de la independencia de Estados

Unidos), como movimiento poltico e intelectual que busca delimitar el poder y combatir el
poder absoluto mediante el derecho, a travs de constituciones escritas, que tengan como
base la legitimidad y la justicia (impidiendo desde la experiencia de ensayo-error, gobiernos
arbitrarios), para ello descansar sobre tres principios: a) una constitucin equilibrada (en
conformidad con lo anterior), b) legalidad (soberana de las leyes), y c) separacin de poderes.
Lo que ser posible gracias a Instituciones, reguladas tambin por el derecho

Marxismo:
1) El ser genrico: Derecho herramienta del capitalismo

Entindase como ser genrico a la humanidad en su conjunto reconocindose a s misma. El

ser humano para ser humano, requiere la existencia de una humanidad. Sin humanidad que
me reconozca, no puedo ser humano.

2) Trabajo, libertad, explotacin y enajenacin: Es a travs del trabajo que la humanidad se

desenvuelve, se reproduce. Es el trabajo la sntesis de la subjetividad con la objetividad, a
travs del trabajo me expreso a m mismo sobre un cuerpo a ser reconocido. Es mi voluntad, la
que est objetivada en esa cosa, y a travs de esa cosa puedes reconocer mi voluntad como
expresin de lo que soy o la humanidad toda la que se expresa en un trabajo social.

De este modo en el capitalismo el trabajo no le pertenece a la persona humana, es decir, no

es/se expresa en su trabajo, ms bien su trabajo es para otro (el capitalista), presentndose el
producto de su trabajo como un ser extrao a los ojos del trabajador (esta pieza en mis
manos es la expresin de una voluntad ajena). si el individuo no se reconoce a s mismo en su
propio trabajo, no puede ver a un otro como un semejante en base a su trabajo, que tampoco
le es propio. Importa el producto (que es ajeno a la persona) de este modo son los objetos los
que se transan, no el trabajo humano concreto. Siendo el objeto lo real en este mundo
extrao, slo soy en tanto tengo objetos, pues los objetos aparecen con un (aparente) valor en
s mismos, valor en que la interaccin humana es marginal, o ms bien, privada, que no tiene
ningn sentido hasta que el producto (sobre el que recae un valor forneo) se transa con
otros.

Volviendo al inicio, al ser el humano un ser genrico y al no reconocerse el ser humano en su

trabajo, tampoco reconoce a otros seres humanos en sus respectivos trabajos, por ellos la
humanidad como gnero, no se reconoce a s misma4. Sin lugar a dudas, el producto va a
parar a manos de otro ser humano, de una clase, que se ve beneficiada del trabajo ajeno, sin
embargo, al estar el gnero humano, como conjunto enajenado, los burgueses/clase en el
poder con toda su comodidad, se veran privados de su ser humanos, aun reproduzcan y
amparen el sistema capitalista, la existencia de clases sociales, como explotados y
explotadores, encierra en s misma la negacin del gnero humano como gnero.

4
As se entiende como la produccin determinara las relaciones sociales.
3) Estado:Si hay algo que sabemos es que el marxismo se opone a la propiedad privada, en
tanto esta viene del trabajo enajenado, es decir, de la explotacin del trabajo ajeno, que niega
el gnero humano. Y el Derecho a propiedad encierra, el derecho a obtener objetos que son
productos del trabajo enajenado, es decir, el Derecho de explotar a otra persona.

Existe una relacin entre el Estado liberal y la propiedad privada?, la respuesta es afirmativa.
De hecho desde los albores de la Teora del Derecho, se seala a la propiedad privada como
objeto tutelado por el Derecho. Los contractualitas, sealan (estoy siendo reduccionista en
esto) que una de las razones por la que salimos del Estado de naturaleza fue para que el
Estado nos garantizara la seguridad/propiedad5 (entre otros Derechos). Existe un cierto
resquemor fundacional hacia la autoridad que pueda asentarse en el Estado, por lo cual se
limita el poder del mismo, concediendo Derechos Fundamentales, para impedir el actuar del
Estado en ciertas materias, en ciertos asuntos de la vida privada6.

No se cree que el Estado surja de un contrato para superar el Estado de naturaleza niega en
primer lugar, la necesidad de la propiedad privada7, al ser este producto de la explotacin
concreta de otra persona.

Origen del Estado estara mucho ms centrado, en la historia que en escenarios

hipotticos/racionales, de esta manera a lo largo de los siglos Marx ve que el Estado, como
aparato regulador es ocupado por una determinada clase dominante, que tiene el dominio al
ser la que maneja los medios de produccin. La clase dominante/explotadora ha llevado a
cabo las revoluciones tecnolgicas y luego (que han reemplazado los anteriores modelos
econmicos y sus respectivos Estados y crea el moderno Estado representativo. Hoy, el Poder
pblico viene a ser, pura y simplemente, el Consejo de administracin que rige los intereses
colectivos de la clase burguesa.8 De esta manera la clase que estructura al Estado es primero
la clase dominante (poseedora de los medios de produccin, es decir, posea poder antes de
estructurar el Estado), as podramos decir que lo que finalmente configurara al Estado, no es
su legitimidad, ni su necesidad social, sino ms bien una situacin de hecho (la efectiva
existencia de una determinada clase dominante que estructura la sociedad). Ahora, la
perspectiva del marxismo es la destruccin de las clases sociales y del trabajo enajenado, y en
general, quizs podamos aadir, todo lo que impide el desarrollo de este ser genrico.

Subsuncin e interpretacin:
Disposicin normativa: Norma -> Contenido

Disposicin-> Sentido del contenido

Causas Aristotlicas: Materiales: 19 tenor literal

Formales: 22 y 24 contexto
Eficiente: 19, histrica

5
El cual por cierto, al estar fundado en entes individuales en permanente pugna, choca tericamente
con la idea de ser genrico de Marx.
6
La discusin sobre la vida privada excede al marxismo ms clsico pero toma particular importancia
tras el guevarismo en Latinoamrica (el hombre nuevo), y con la obra de autores como Henri Liebre,
tambin la crtica a la vida privada se ve fuertemente influida por el posmodernismo, la lucha feminista
(puede haber comunismo si sigue existiendo el patriarcado?) y ms tarde por el ecologismo (puede
haber comunismo si seguimos replicando lgicas extractivistas).
7
De los medios de produccin (y de lo que se desprende de esto) fundamentalmente.
8
Marx, manifiesto comunista.
 Finales: 19 teleolgica, sentido

Subsuncin: se analiza si la situacin de hecho cabe dentro del supuesto de hecho para que de
esta forma se produzca la consecuencia jurdica

Interpretacin: Ver alcance y sentido de la ley al aplicarla

Sistemtica: interpretar una norma se toman en cuenta otras normas del mismo sistema
normativo que estn en el contexto de la interpretada

Teleolgica: Objetiva: Intencin de legislador histrico

Subjetiva: La ley (positivistas)

Analogas: Uso de norma no indicada a ese caso especfico, No permitidas en CP, Solo
aplicables a lagunas involuntarias y casos analogables.

Pro-reo, fallos, prima la ley que beneficia al condenado

Restriccin/extensin de una ley, no utilizable en CP, es ampliar o reducir el campo de accin

de una norma determinada.

No puede haber fallo penal de un caso no tipificado. 19inc 3 CPR

Dworking:

Hart:

Feminismo y derecho: crtica atributos del sujeto de derecho, la naturaleza de los

derechos, la relacin entre el derecho y la justicia, as como el significado mismo del derecho y
de la justicia

Sostuvo que la subordinacin de las mujeres no tena su origen en la naturaleza sino en la

sociedad

Primera ola: S.XVIII surge con la ilustracin, busca igualdad, igualdad formal, es decir en la ley;
se fundamentan en la ley de universalidad e igualdad de derechos del hombre y ciudadano

Segunda ola: aos 60 igualdad material

1 Feminismo de la igualdad; 2feminismo de la diferencia, surgen conceptos como gnero y

patriarcado, desprenden leyes como despenalizacin del aborto, divorcio, acoso, femicidio,
etc.

Feminismo toma ideas marxistas, hombre clase dominante y mujer la clase dominada, luego el
feminismo se separa del marxismo, porque la mujer era igual hasta que llegaba a su casa

Surge teora de gnero, diversas posturas, radicales, de la diferenciacin, etc.

Surge gnero y orientacin sexual

Jurisprudencia de conceptos:
Base terica que de la materialidad y luego forma en concepto abstracto; podemos llegar a un
concepto generalsimo y abarca a la totalidad

Que se hace cuando abstraemos un concepto, proceso mediante el cual de una realidad
extraemos un concepto que abarcar a todas las realidades (caracterstica comn)

La jurisprudencia busca la atraccin, para poder abarcar la mayor cantidad de realidades

Jurisprudencia de los intereses

El derecho surge desde la realidad, lo que se busca es la satisfaccin de necesidades dentro de
la sociedad, esto conforma la comunidad jurdica, existe una cantidad de intereses, el derecho
busca satisfacer los intereses

Son formar de mirar el derecho en cuanto a que hace el derecho, jurisprudencia de los
conceptos crear abstraccin para poder aplicar respectivas normas; jurisprudencia de los
inters cada norma ampara un determinado inters.

Caso Electricidad

Abstraerlo a que es un mueble buscar caractersticas que permitan calificarlo como un mueble,
jurisprudencia del inters seria proteger el inters de algo que es de una persona

Deber es una ciencia: derecho es para resolver problema y no satisfacer deseos, derecho
como ciencia, ciencia es un concepto muy vago, ciencia: sistema entero de conocimientos, de
cierto sector, con mtodo de conocer

El derecho puede satisfacer problemas, es una ciencia, Cul es el objeto? Estudio de las
materias del derecho, Interpretacin (determinar el verdadero sentido y alcance de una
norma), sistematizacin (orden coherente al conjunto de estas normas jurdicas)

Justicia lo que le corresponde a cada uno, derecho es ciencia de lo justo, pero en la prctica no
siempre ser as

Las ficciones: presuposicin de ciertos hechos para poder realizar operaciones jurdicas
(ej.: ley se presume conocida, el que est por nacer proteccin herencia); caso romano de
solemnidades por personas que no tenan costumbres romanas para contratar.

Utilizadas en derecho penal frente ausencia de analoga

Retrica, argumentacin y Derecho: manejar las leyes a tu inters

Desde los principios del lenguaje han existido formas de utilizarlo para convencer o persuadir a
otros, el ser humano desde siempre ha sentido la necesidad de justificar su accin o
pensamiento y para ello ha recurrido al discurso otorgando razones.

Retrica: Se centra en los procesos comunicativos inherentes a la argumentacin, en los

medios que utilizan los hablantes para lograr la adhesin de los auditorios a sus afirmaciones.
Es decir, en la forma por la cual el discurso se expresa ya sea hipottica o realmente y como
esa forma se relaciona con la persuasin o conviccin de los receptores.
 Lgica: Disciplina de estudio que se interesa por los mtodos de razonamientos o "Reglas de
inferencia", es decir, los procesos mediante los cuales se transfiere "verdad" o aceptabilidad
de una premisa a otra

Dialctica: Se interesa por las reglas o procedimientos que se requieren para que la
argumentacin se efectuara correctamente y logre sus objetivos de resolver disputas y
promover las discusiones crticas

Derecho natural y positivo

Positivismo: obedecer a lo escrito (no necesariamente justo) Kelsen, responde a realidades
sociales (no permite revolucin)

Pirmide de Kelsen Hay un orden jerrquico entre cdigos normativos, cpr en la cspide,
por ende los cdigos inferiores deben estar en armona con los que seala la cpr

Naturalismo: en el naturalismo hay leyes que no se pueden cambiar (conflicto llevara a una
guerra civil) de la naturaleza del hombre se pueden extraer las reglas bsicas de convivencia;
Falacia naturalista; hay muchas posturas sobre este derecho (premisa1, premisa 2, conclusin
no de aadir algo que ni estaba en las premisas)

El matrimonio es herramienta de reproduccin

La reproduccin es entre hombres y mujeres
Concluye matrimonio debe ser entre hombres y mujeres.

Nominalismo: Dice que la palabras son etiquetas que se pueden poner y cambiar, niega la
existencia de ideas. Auto/coche.

Idealismo Platnico: Concibe la existencia de un concepto general de idea sobre algo, No

puede cambiar

Derecho (es la jurisprudencia de los tribunales) no es necesariamente justo (dar a cada uno lo
suyo).

Derecho objetivo: La posibilidad de hacer algo gracias al D objetivo

Derecho Subjetivo: Es accionable e individual, actor de interpretacin, yo puedo obtener la

realizacin de mis derechos en contra de la voluntad de otro, mediante la aplicacin de un d
objetivo (posibilidad de restablecimiento de los ds de alguien) derechos fundamentales

Utilitarismo (lo mejor para la mayora) es peligro, puede justificar todo

Forma de Responder:
1) Citar pregunta
2) Responder
Modo de interpretar
3) Leer disposicin que se hable
4) Explicar
5) Enlazar con la pregunta
Tenor: 19-22
Contexto: 22, ubicacin dentro del cdigo
Histrico: Cuando se cre y su contexto
Finalidad: Teleolgico (objetivo y subjetiva)
Sistemtico: 24
Analoga: 19 inc3 n 7 CPR no a CP

Temas:
) Luz: 432 CP no 567 CC, se aplica 889 CC reivindicacin
ii) Arriendo tero: CPR 19.inc 7; derecho a la libertad personal 1445 CC; autonoma de
la voluntad en contratos
iii) Secuestro: 432 CP no 567 CC definicin de mueble
iv) Burquini: 19 inc. 2 y 6 CPR; igualdad y todas las creencias 1CPR; grupos intermedios
v) Animales: 25 y 55 CC definicin de persona, 567 CC mueble
vi) Aborto: 74 y 75 CC; existencia legal y proteccin del que est por nacer; 55 CC
definicin persona; 1 CPR nacen y adquiere derechos; 19inc.1 derecho a la vida
Definicin de persona por Bobbio: Sustancia individual, con naturaleza racional
(desarrollo corteza cerebral sem 23-27
vii) inseminacin artificial: 1445 CC 19inc1 CPR proteccin psquica y fsica;
autonoma1CPR; familia es ncleo de la sociedad1CPR; libertad 1CPR
viii) Poligamia: 1 CPR igualdad 19inc2. Igualdad ante la ley

Artculos: 55:definicin de
CC: persona
567:definicin de
Contrato- 1437: obligacin entre dos partes mueble
1445: Causa lcita 74:existencia
1467: Causa legal
1535: clausula 75:Proteccion del
1545: invalidacin que est por
1546: Buena costumbre y fe nacer
1560: Intencin 889:revindicacion
1562: Clausula efectiva
1576: a quien debe hacerse el pago 19 al 24:
1662: compensacin interpretacin
2295: Restitucin 1391:herencia y
dona entre vivos
2318:borracho es
CPR: 1: responsable
19: 2295:restitucin
24; derecho a propiedad pago no debido
2326:dueo
animal es
responsable
2314:cometido
delito paga
indemnizacin
2318:ebrio es
responsable