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En lo principal, contesta demanda de cuidado personal; primer otros, demanda

reconvencionalmente de cuidado personal; segundo otros, acompaa documentos;


tercer otros, forma de notificacin; cuarto otros, incorporacin a SITFA; quinto
otros, personera; sexto otros, patrocinio.-

S. J. L. de Familia de Temuco

FRANCISCO PINEDA PEA, abogado, con domicilio en calle Claro Solar N


780, oficina N 404, Temuco, por la demandada en autos sobre cuidado personal,
RIT C-1553-17, doa PALOMA PINO MUOZ, segn se acreditar, cdula de
identidad N 19.808.661-4, trabajadora independiente, domiciliada en Temuco, calle
Barros Arana N 545, Condominio Plaza Club, torre 1, departamento N 55, a US.
respetuosamente digo:
Que, por medio de este acto y encontrndome dentro del plazo legal, vengo
en contestar demanda de cuidado personal interpuesta en contra de mi
representada por doa RIKA LORENA LVAREZ POBLETE, ya individualizada en
autos, respecto su hija, LAURA CONSTANZA PEA PINO, tambin ya
individualizada en autos, solicitando, desde ya, el total rechazo de lo pedido,
fundndome en los argumentos de hecho y de derecho que a continuacin paso a
exponer:

Los hechos
1. Que es efectivo que mi representada junto a don MICHAEL PEA LVAREZ,
tambin demandado en autos, son padres de LAURA CONSTANZA PEA PINO, de
actuales 4 aos y cinco meses de edad, hija de filiacin no matrimonial.
2. Que lamentablemente mi representada fue madre a muy temprana edad,
situacin que implic cierta inmadurez en la toma de decisiones relativas a su hija.
Lo anterior, sumado al hecho de que el padre de la nia jams ha ejercido su rol de
tal.
3. Que esta parte rechaza en forma categrica la solicitud efectuada por
la abuela paterna, toda vez que existe tergiversacin en los hechos ventilados
por ella para efectos de que se acoja su pretensin.
4. Tngase presente, para estos efectos, los siguientes hechos:
4.1. Es cierto que mi representada y don Michael Pea, su pareja en aquel entonces,
vivieron durante un tiempo en el hogar de la demandante de autos; sin embargo, es
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falso el hecho de la madre de mi representada le entregara el cuidado
personal de hecho de la nia a la demandante de autos. Lo que pas fue que mi
representada le entreg en forma voluntaria la nia a doa rika por dos razones
gravitantes: ella deba nivelar sus estudios y, adems, deba estabilizarse
econmicamente.
Es as como en mayo del 2015 se le solicita a doa rika que se haga cargo de
su hija por un tiempo, pero sin intencin alguna de que esto fuera de carcter
permanente. La demandante de autos estuvo plenamente de acuerdo en lo
anterior.
4.2. Que as pas el tiempo y, en marzo del ao 2016, mi representada le pidi a la
demandante que le entregara a la nia puesto que ya tena estabilidad: le faltaba
slo ese ao para sacar el cuarto medio y ya se encontraba trabajando en forma
independiente en venta de joyas con una ta. sta le manifest expresamente que
pospusieran la entrega hasta que mi representada terminara bien los estudios, es
decir, hasta fin del ao 2016, proposicin que mi representada encontr razonable y
acept de buena manera.
Consiente de sus obligaciones como madre, mi representada comenz a
aportar lo necesario en calidad de alimentos para la nia. As, apoya a rika con
sumas monetarias cercanas a los $100.000 pesos mensuales, aproximadamente, y
con la entrega de vveres, ropa y otros para su hija, aportes materiales que se tasan
en sumas superiores a los $50.000 pesos mensuales. Se deja constancia que dichos
aportes operan hasta el da de hoy.
Sin embargo, antes de que terminara el ao 2016, mi representada se
encontr con la sorpresa de una demanda de cuidado personal por su hija,
ejercida por doa rika en su contra, accin que tambin se tramit ante el
presente Tribunal bajo el RIT C-1656-16.
4.3. Que es cierto que la demandante se encarga de los cuidados de la menor, pero
no es porque mi representada no haya querido, si no por motivo de que es doa
rika quien ejerce dichas funciones por cuanto en los hechos tiene a la nia y se
mantiene firme en la postura de querer obtener el cuidado de Laura.
Mi representada ha sido difana en manifestarle la necesidad de querer
establecerse con su hija y as poder formar una familia normal, empero, la
demandante mantiene su postura en el sentido de que mi representada sera una
persona irresponsable.

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4.4. Que es de falsedad absoluta que mi representada no haya terminado sus
estudios, situacin que se acreditar fehacientemente en la oportunidad procesal
que corresponda. Actualmente se encuentra en plena posesin de su licencia de
educacin media, antecedente demuestra la madurez actual de mi representada.
4.5. Que es de falsedad absoluta el hecho de que mi representada slo visite en
forma espordica a su hija. Como se probar, por su actual trabajo, si bien es cierto
viaja a algunas ciudades para vender y para comprar nuevas mercancas, visita a su
hija todos los das que puede, as como se la lleva a su departamento para pernoctar
con ella. Salen a pasear, comprar cosas, juegan, etc.
4.6. Por ltimo, conviene mencionar que es falso el hecho de que Laura reconozca
al hogar de su abuela paterna como su casa. En efecto, varias veces la nia le ha
dicho a mi representada que le gustara vivir con ella en su casa.
5. Esta parte acreditar que actualmente mi representada se encuentra
plenamente habilitada para poder mantener el cuidado personal de su hija y,
por ende, hacerse cargo de ella en plenitud. Empero, para eso, menester es que la
demandante de autos desista de su pretensin o que VS. decida entregar el cuidado a
quien naturalmente corresponde que lo ejerza, su madre.
6. Mi representada reconoce que cometi errores en el pasado, todo
producto de su falta de madurez y de entendimiento de lo que implica ser
madre. Actualmente mi representada tiene todas las ganas y deseos de
establecer una familia con su hija. Prueba de lo anterior es el hecho de que en la
actualidad se encuentra en posesin de su licencia de educacin media, se encuentra
trabajando en forma independiente, presenta ahorros para optar a una vivienda
propia y mantiene un hogar en un departamento arrendado. Lo nico que le hace
falta es que su hija sea entregada, pero de la mejor manera, esto es, a travs de una
resolucin judicial y de manera definitiva.
7. Conforme a lo anterior, esta parte solicita el pleno rechazo de la demanda
presentada por la abuela paterna, por motivo de que en la actualidad no existe
fundamento alguno para que a mi representada se le prive de la posibilidad de criar
a su hija, situacin que se condice con lo naturalmente lgico.

El derecho
En la actualidad mi representada carece del cuidado personal de su hija. Lo
natural y obvio es que los padres y, en especial, la madre sea quien tenga el
cuidado personal de sus hijos. La ley no es ajena a aquella condicin propia de
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la naturaleza humana y recoge dicha postura. As las cosas, el tenor de lo rezado
por el artculo 226 de nuestro Cdigo Civil es difano: Podr el juez, en el caso de
inhabilidad fsica o moral de ambos padres, confiar el cuidado personal de los
hijos a otra persona o personas competentes, velando primordialmente por el
inters superior del nio conforme a los criterios establecidos en el artculo 225-
2.
Debe colegirse, entonces, que se trata de una posibilidad para el Juez el
conceder el cuidado personal de los hijos a otra(s) persona(s) competente(s)
siempre que se acredite INHABILIDAD FSICA O MORAL DE AMBOS PADRES. Se
requiere la prueba de inhabilidad no solo del padre o madre que tiene la tuicin,
sino de ambos padres, aunque no vivan juntos. De ser hbil, el otro de los padres
prefiere frente a parientes de grado ms lejano o terceros. Parece evidente que
esto es as cuando la ley pide la inhabilidad fsica o moral de ambos padres
(RODRIGUEZ PINTO, Mara Sara. El cuidado personal de nios y adolescentes en la
familia separada: criterios de resolucin de conflictos de intereses entre padres e
hijos en el nuevo derecho chileno de familia. Rev. chilena derecho [online]. 2009,
vol.36, n.3 [citado 2017-08-04], pp.545-586).
Esta postura ha sido recogida desde siempre por nuestros Tribunales
Superiores de Justicia. Desde ya pueden observarse los innumerables fallos que no
hacen ms que recordar a nuestro foro que debe respetarse la regla de orden natural
prevista en el artculo 225 del Cdigo Civil, siempre que no se logre acreditar
durante el proceso, la inhabilidad de los padres para ejercer el cuidado personal de
los hijos (as pueden observarse, a modo de ejemplo, los siguientes fallos: Corte
Suprema, rol N 1789-2009, de fecha 19 de mayo de 2009; causa rol N 870-2008,
Corte de Apelaciones de Puerto Montt).

POR TANTO, en mrito de lo expuesto y lo dispuesto en los artculos 224 y


siguientes del Cdigo Civil, las normas de la ley 19.968, y dems normas legales
pertinentes, RUEGO A US. tener por contestada demanda de cuidado personal en
contra de PALOMA PINO MUOZ, ya individualizada, acogerla en todas sus partes,
rechazando la demanda y declarando que el cuidado personal de LAURA
CONSTANZA PEA PINO lo ejercer su madre, ordenando, para estos efectos, la
entrega inmediata de la nia a su madre y las subinscripciones que en derecho
correspondan.

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Primer otros: FRANCISCO PINEDA PEA, abogado, en representacin de doa
PALOMA PINO MUOZ, segn se acreditar, cdula de identidad N 19.808.661-4,
trabajadora independiente, domiciliada en Temuco, calle Barros Arana N 545,
Condominio Plaza Club, torre 1, departamento N 55, a US. respetuosamente digo:
Que, por medio de este acto, vengo en demandar reconvencionalmente el
cuidado personal de la hija de mi representada, LAURA CONSTANZA PEA PINO,
RUT 24.235.215-7, de actuales 4 aos y cinco meses de edad, contra su abuela
paterna, doa RIKA LORENA LVAREZ POBLETE, RUT N 12.710.732-7, duea de
casa, chileno, domiciliada en Temuco, calle Manta N 1976, su padre, don MICHAEL
EDUARDO PEA LVAREZ, RUT N 18.437.630-K, ignoro profesin, ocupacin u
oficio, domiciliado en Temuco, calle Los Sauces N 0525, y su abuela materna, doa
MARIBEL MACARENA MUOZ SANHUEZA, RUT N 13.317.836-8, comerciante,
domiciliada en Temuco, calle Cacique Juan Caniumil N 02068, fundndome en los
siguientes antecedentes de hecho y fundamentos de derecho que paso a exponer:

Los hechos
1. Que por razones de economa procesal, doy por ntegramente
reproducidos los antecedentes expuestos en lo principal de este escrito.
2. Que por las razones ya ventiladas, actualmente mi representada no se
encuentra ejerciendo el cuidado personal de su hija y es de su plena intencin
el obtenerlo judicialmente a razn de que se probar que no existe inhabilidad
alguna en ella para que pueda ejercerlo.
3. Que atendido el inters superior de la hija de mi representada, se torna
imprescindible que VS. atribuya a mi representada el cuidado personal de la nia. El
motivo es simple: lo natural y lgico es que la nia crezca junto a su madre
biolgica.
Los beneficios de aquello son insuperables: al fin se lograr que la nia
se desarrolle en un ambiente natural junto a su madre; permitir que mi
representada logre formar el tan anhelado ncleo familiar con su hija, y
fortalecer la relacin madre-hija.
4. Se demostrar con creces que mi representada actualmente rene todas
las aptitudes y habilidades suficientes para ejercer el cuidado personal de su hija.
En efecto, actualmente mi representada goza de estabilidad laboral
vendiendo informalmente ropa, perfumes y joyas, situacin que le ha permitido
generar ingresos y estabilizarse econmicamente; arrienda un departamento
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completamente habilitado para vivir con su hija; presenta ahorros para una vivienda
propia.
5. Es necesario que VS. tenga presente que la demandante de autos no
cuenta con una estabilidad econmica y familiar que le habiliten para
mantener a Laura con ella.
En efecto, por conocimiento directo de mi representada, los nicos ingresos
que percibe la demandante de autos dicen razn con dineros entregados por su
marido, el que no vive con ella, en calidad de alimentos para sus hijos, los que
tampoco se entregan con regularidad ya que no existira regulacin judicial.
Como se desprende de la cartola de hogar acompaada por la propia
demandante, la que dicho sea de paso se encuentra totalmente desactualizada en
informacin por cuanto su marido ya no vive con ella, as como tampoco mi
representada ni su hijo Michael, padre de Laura, el hogar de la demandante est
considerado entre el 40% de los hogares con menores ingresos del pas. Esto
responde a que la demandada no trabaja y se dedica al hogar, cuidando a sus
propios hijos menores de edad, Paolo y Benjamn, ambos Pea lvarez.
Como se seal en la causa C-1656-16, la situacin habitacional de la
demandante no es ptima para el desarrollo de Laura. En las dos habitaciones con
que cuenta la casa de la demandante, su hijo Benjamn duerme solo en una de ellas,
y, en la otra, duerme Paolo, Laura y la propia demandante. Esto contrario a la
situacin que mantiene mi representada: una habitacin exclusiva para el desarrollo
pleno de su hija.
6. Por ltimo, es importante que VS. considere la relacin que mantiene mi
representada con su hija. Dicha relacin es muy cercana y clida. La nia tiene pleno
conocimiento de quin es su madre y quin es su abuela. Mi representada desea
formar la tan anhelada familia y, evidentemente, eso incluye a su hija.

7. Se demostrar oportunamente que mi representada cuenta


actualmente con todas las aptitudes y habilidades suficientes para ejercer el
cuidado personal de su hija. Se encuentra en plenas condiciones de proporcionarle
a Laura un ambiente propicio para su realizacin espiritual y material, lo que
permitir guiarla adecuadamente en el ejercicio de sus derechos esenciales
conforme a la evolucin de sus facultades.

Como se demostrar a VS., la presente accin reconvencional tiene por objeto


nico que mi representada recupere legalmente a su hija y as asegurarle una mayor

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estabilidad y desarrollo pleno y natural. Se deja en claro que esto no ser
impedimento o afectar en manera alguna la legtima vinculacin que debe
mantener con los demandados de autos y, en especial, con la abuela paterna, a
la que se asegura un rgimen comunicacional amplio.

El derecho
Como SS. bien sabe, el artculo 16 de la ley 19.968 establece como principio
fundamental en el procedimiento de familia el inters superior del nio, nia o
adolecente y derecho a ser odo. Dicho principio ha sido definido por la
Excelentsima Corte Suprema en un reciente fallo como: la finalidad ltima en el
desarrollo de un menor que permite su realizacin cabal como persona en un entorno
y condiciones que propicien el mejor ejercicio de sus derechos, tanto esenciales como
naturales, como aquellos que positivamente se le han ido reconociendo con el devenir
de la civilizacin" (ROL 2594-2004).
El Art. 225-2 de nuestro Cdigo Civil expresa, entre otros criterios y
circunstancias, que el juez debe considerar los siguientes criterios para la
determinacin del cuidado personal: a) La vinculacin afectiva entre el hijo y sus
padres, y dems personas de su entorno familiar; b) La aptitud de los padres para
garantizar el bienestar del hijo y la posibilidad de procurarle un entorno adecuado,
segn su edad; f) La opinin expresada por el hijo; g) El resultado de los informes
periciales que se haya ordenado practicar; i) El domicilio de los padres; j) Cualquier
otro antecedente que sea relevante atendido el inters superior del hijo.
Ahora, cuando las circunstancias lo requieran y el inters superior del hijo lo
haga conveniente, el juez podr atribuir el cuidado personal del hijo al otro de los
padres, o radicarlo en uno solo de ellos (artculo 225 inciso 4 del Cdigo Civil).

POR TANTO, en mrito de lo expuesto y lo dispuesto en los artculos 225,


225-1 y dems normas atinentes del Cdigo Civil, la Convencin de los Derechos del
nio, normas de la ley N 19.968, y dems normas legales pertinentes, RUEGO A US.
se sirva tener por interpuesta demanda reconvencional de cuidado personal a favor
de mi representada, doa PALOMA PINO MUOZ, respecto de su hija LAURA
CONSTANZA PEA PINO, en contra de su abuela paterna, doa RIKA LORENA
LVAREZ POBLETE, su padre, don MICHAEL EDUARDO PEA LVAREZ, y su
abuela materna, doa MARIBEL MACARENA MUOZ SANHUEZA, todos ya

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individualizados, acogerla a tramitacin y, en definitiva, se sirva se sirva declarar el
cuidado personal de la citada nia a su favor, ordenando que la sentencia se
subinscriba al margen de la partida de nacimiento.

Segundo otros: Ruego a US., se sirva tener por acompaados los siguientes
documentos, lo cual es sin perjuicio de incorporarlos en la etapa procesal
correspondiente:
1. Certificado de nacimiento de Laura Pea Pino.
2. Acta Certificado de Mediacin Frustrada.

Tercer otros: Ruego a US., en conformidad al artculo 23 inciso final de la ley


19.968, y si tiene a bien autorizarlo, que las resoluciones que se dicten y audiencias
que se lleven a efecto en esta causa sean notificadas al siguiente correo electrnico:
pineda.p.francisco@gmail.com

Cuarto otros: Pido a US. asociar el RUT del abogado patrocinante de autos, N
17.200.320-6, a la carpeta electrnica que se genere en esta causa, esto a fin de
acceder a SITFA del Poder Judicial.

Quinto otros: Srvase VS. tener presente que la personera para actuar en nombre y
representacin de doa PALOMA PINO MUOZ, consta en mandato judicial
otorgado ante el Notario Pblico, don Rodrigo Sanhueza Ros, suplente del titular,
don Juan Antonio Loyola, con fecha 5 de julio de 2017, el que acompao en este acto.

Sexto otros: Solicito a US. tener presente que, en mi calidad de abogado habilitado
para el ejercicio de la profesin, vengo en asumir el personalmente el patrocinio de
mi representado.

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