UNIVERSIDADE DE LISBOA

FACULDADE DE DIREITO

A RECUPERAO DA EMPRESA NO
PROCESSO DE INSOLVNCIA
SER O CIRE UM NOVO PARADIGMA?

Manuel Jos Resende Cardoso Sequeira

Artigo apresentado no mbito da

Disciplina de Direito da Insolvncia
regida pelo PROFESSOR DOUTOR RUI PINTO
no Mestrado Cientfico em Direito Comercial

2012
 A RECUPERAO DA EMPRESA NO PROCESSO DE
INSOLVNCIA
SER O CIRE UM NOVO PARADIGMA?

MANUEL SEQUEIRA1

Introduo. I. A Recuperao no Processo de Insolvncia. 1. Recuperao
Protagonismo sazonal. 2. Pressupostos para aplicao de uma medida de recuperao da
empresa. II. Providncias de Recuperao Susceptveis de Adopo. 1. No mbito do
CPEREF. 2. No mbito do CPEREF. III. Autonomia dos credores na adoo de medidas
de recuperao no processo de insolvncia. Concluses.

INTRODUO

A recuperao das empresas um tema que j tem sido objecto de vrios estudos,
devido sua relevncia dogmtica e prtica. Ainda existe um grande estigma a
combater2, no que toca recuperabilidade da sociedade insolvente, como resulta das
palavras de MENEZES CORDEIRO3, quando afirma que a empresa recupervel no chega
s portas de um processo judicial de recuperao. Ela obtm, seja dos bancos, seja dos
accionistas, seja, finalmente, dos prprios operadores econmicos, os apoios para
relanar o seu funcionamento produtivo. A recuperao ser, assim, prvia a qualquer
processo.
Sendo a recuperao da empresa o centro da nova reforma ao Cdigo de
Insolvncia e Recuperao de Empresas4 operada pela Lei n. 16/2012, de 20 de Abril,
decidimos fazer um pequeno estudo acerca da evoluo da legislao em matria de
recuperao, por forma a comparamos o paradigma actual com o anterior. Atendendo

1
Estudo realizado no mbito da disciplina de Direito da Insolvncia, sob orientao do PROFESSOR
DOUTOR RUI PINTO, no mbito do Mestrado Cientfico de Direito Comercial, no ano lectivo 2011/2012.
2
Numa notcia de 6 de Dezembro de 2011, onde simultaneamente entrevistado LUS M. MARTINS,
o Jornal de Notcias divulgou que em 2007 e 2008, as decises favorveis recuperao da empresa foram
inferiores a 1% (do universo total de cerca de 9000 processos), mais propriamente 0,12% dos processos
judiciais finalizados (correspondente a 11 casos) tiveram decises judiciais favorveis ao plano de
insolvncia.
3
ANTNIO MENEZES CORDEIRO, Introduo ao Direito da Insolvncia, O Direito, ano 137., 2005
III, p. 505 [465-506].
4
Aprovado pelo Decreto-Lei n. 53/2004, de 18 de Maro, sendo que teremos em conta a redaco
resultante da Lei 16/2012, de 20 de Abril.

2
necessria sntese deste estudo5, foram trs os critrios por ns estabelecidos para a
abordar no mbito do CIRE, fazendo um estudo prvio de quais eram as solues no
mbito do Cdigo de Processos Especiais de Recuperao da Empresa e de Falncia 6: i)
desde logo, quais as medidas de recuperao susceptveis de ser adoptadas pelos credores
no mbito de cada um dos paradigmas; ii) depois, quais os pressupostos da aplicao de
uma medida de recuperao no mbito de cada um dos processos de insolvncia; e, por
ltimo, iii) qual a autonomia dos credores na adopo de cada uma das providncias.
Assim apresentado o problema que nos ocupar nas pginas seguintes,
procuraremos solues atravs de um estudo dividido em trs partes. Antes de mais,
vamos tentar compreender qual a evoluo da ateno que o legislador tem dado
recuperao das empresas no mbito do CPEREF e, posteriormente, no CIRE, tentando
compreender como tal se reflectiu na constituio dos pressupostos para recuperao
(parte I). De seguida, iremos analisar as providncias de recuperao que eram
susceptveis de adopo pelos credores, para verificar quais as novidades do CIRE no que
toca s medidas de recuperao (parte II). Por ltimo, iremos debruar-nos numa
comparao da autonomia dos credores no mbito dos dois Cdigos, por forma a verificar
as novas vantagens aproveitadas e as desperdiadas (parte III), por forma a que no final
estejamos aptos a formular concluses.

I. A RECUPERAO NO PROCESSO DE INSOLVNCIA.

1. Recuperao Protagonismo sazonal.

A primeira fase dos perodos em que tradicionalmente dividida a evoluo do

Direito da Insolvncia7 era denominada de falncia-liquidao justamente porque o

5
A nossa deciso foi a de apenas estudar a recuperao realizada no mbito do processo de
insolvncia, cotejando o paradigma existente no mbito do CPEREF com o do CIRE. No pretendemos, no
entanto, proceder a uma comparao no sentido tcnico-jurdico e, como tal, no utilizaremos o mtodo
comparativo da disciplina de Direito Comparado. Devemos desde j destacar que este um estudo cujo
objectivo apenas introduzir-nos no tema da recuperao da empresa no mbito do plano de insolvncia.
Muito mais haveria a dizer, no s relativamente recuperao processual como, tambm, no que toca
recuperao extra-processual, agora em renovao por fora dos recentes diplomas que introduziram o PER
e o SIREVE, os quais se encontram, desta forma, fora do nosso objecto de estudo.
6
Aprovado pelo Decreto-Lei n. 132/93, de 23 de Abril. Teremos em ateno a redaco resultante
do Decreto-Lei n. 38/2003, de 8 de Maro, ltima antes de ser revogado pelo Decreto-Lei n. 53/2004, de
18 de Maro.
7
Acerca do assunto, vide CATARINA SERRA, O Novo Regime Portugus da Insolvncia Uma
introduo, 4 edio, Coimbra, Almedina, 2011, pp. 17 e ss.

3
processo de falncia consistia na liquidao do patrimnio do falido, quase
exclusivamente, com vista satisfao dos credores. Assim foi tambm em Portugal, at
entrada em vigor do Decreto-Lei n. 177/86, de 2 de Julho. No entanto, tendo-se
compreendido que este processo envolvia outros interesses que no apenas os dos
credores e dos devedores, e.g. os trabalhadores, para alm de que por vezes a empresa
que liquidada acrescenta valor economia do pas, comearam a constituir-se
mecanismos de recuperao da empresa. Surgidos no Decreto-Lei n. 177/86, foram
apenas um passo para tornar a recuperao no objectivo principal do processo, o que
aconteceu com a entrada em vigor do CPEREF. Entramos, pois, no perodo
tradicionalmente designado por falncia-saneamento8, porm, tal converteu-se num
excesso para o pndulo oposto, havendo muitas empresas a sobreviver conta dos
credores, tornando-se os processos de insolvncia morosos e apostando-se em empresas
economicamente inviveis at entrada em vigor do CIRE, que recuperou o anterior
paradigma da falncia-liquidao. Assim, muitas destas empresas, tendo entrado em
insolvncia, foram sujeitas a liquidao em processo. A recuperao depende totalmente
da vontade dos credores que, devido experincia vivida no paradigma anterior, desejam
a mais clere liquidao o que levou, aliada crise econmica do fim da primeira dcada
do sec. XXI, eliminao de muitas empresas do mercado. Porm, mais uma vez, caiu-se
num excesso, liquidando-se todas as empresas sem ter em ateno a sua viabilidade
econmica. A resposta do legislador foi a feitura da Lei n. 16/2012, j referida9.

8
Sacrificando-se totalmente os interesses dos credores no estabelecimento de pressupostos, que
facilitando a recuperao de empresas, por vezes at, economicamente inviveis, serviam de meio
fraudulento para os devedores se escaparem ao pagamento dos seus crditos. Os credores dificilmente
recuperavam os seus crditos, apostando, em vo, nos planos de recuperao.
9
A recente Lei n. 16/2012, de 20 de Abril veio introduzir um processo hbrido, segundo
CATARINA SERRA, Emendas (lei de insolvncia) portuguesa primeiras impresses, in Direito das
Sociedades em Revista, Coimbra, Almedina, Maro 2012, ano 4, vol. VII, p. 118, [pp. 97-132], por
combinar uma fase extrajudicial e uma judicial. Este permite ao devedor que, comprovadamente, se
encontre em situao econmica difcil ou em situao de insolvncia meramente iminente, mas que ainda
seja suscetvel de recuperao, estabelecer negociaes com os respetivos credores de modo a concluir com
estes acordo conducente sua revitalizao (artigo 17.- A do CIRE). No teremos em ateno, no
entanto, as situaes em que j existe dever de apresentao de insolvncia nem aqueles casos em que o
prazo para apresentao j terminou, mas o titular ainda no se apresentou ao processo, optando pelo
processo de recuperao extrajudicial, ou pelo processo especial de revitalizao, institudo pela Lei n.
16/2012, de 20 de Abril, uma vez que no se trata de uma recuperao no seio do processo de insolvncia.

4
2. Pressupostos para aplicao de uma medida de recuperao da empresa.

Para a aplicao das providncias de recuperao do CPEREF, era necessrio

encontrarem-se reunidos diversos pressupostos10, que destacaremos j de seguida. No
artigo 2., o CPEREF defina empresa como toda a organizao dos factores de produo
destinada ao exerccio de qualquer actividade agrcola, comercial ou industrial ou de
prestao de servios. Esta definio era importante porquanto o processo de
recuperao s se aplicava a empresas, constituindo o seu pressuposto subjectivo, nos
termos dos artigos 1., n. 1, 5., 8. e 27. do CPEREF. Esta s poderia ser objecto de
uma medida de recuperao quando se encontrasse em situao econmica difcil11 ou
situao de insolvncia12, nos termos do n. 1 do artigo 1., constituindo um pressuposto
objectivo ao processo de recuperao, embora comum ao processo de falncia. O n. 2 do
artigo 1. determinava que s deve ser decretada a falncia da empresa insolvente
quando ela se mostre economicamente invivel ou se no considere possvel, em face das
circunstncias, a sua recuperao financeira, consistindo um pressuposto objectivo do
processo de recuperao a viabilidade econmica da empresa, de acordo com os artigos
5., 8., 23., n. 2 e 25., n. 3. No mbito do CPEREF, uma vez que os credores tinham
duas hipteses de se opor adopo de providncias de recuperao, com base na no
verificao da viabilidade econmica13, quer atravs da figura da oposio preliminar14,
quer da oposio contra o pedido de declarao de falncia15.

10
Sobre os pressupostos objectivos e subjectivos dos processos de recuperao da empresa do
CPEREF, vide CARLOS FERREIRA ALMEIDA, O mbito de aplicao dos processos de recuperao da
empresa e da falncia: Pressupostos objectivos e subjectivos, in RFDUL, 1995, vol. XXXVI, pp. 383-400.
Constituam pressupostos objectivos a declarao de insolvncia (comum ao processo de falncia) e a
viabilidade econmica da empresa, nos termos dos artigos 5. e 8. do CPEREF, sendo o pressuposto
subjectivo a existncia de uma empresa (nos termos dos artigos 1., n. 1, 5., 8. e 27.).
11
Era considerada em situao econmica difcil a empresa que, no devendo considerar-se em
situao de insolvncia, indiciasse dificuldades econmicas e financeiras, designadamente por
incumprimento das suas obrigaes. Os ndices vinham previstos no artigo 8. do CPEREF, a saber: a)
Falta de cumprimento de uma ou mais obrigaes que, pelo seu montante ou pelas circunstncias do
incumprimento, revele a impossibilidade de o devedor satisfazer pontualmente a generalidade das suas
obrigaes; b) Fuga do titular da empresa ou dos titulares do seu rgo de gesto, relacionada com falta de
solvabilidade do devedor e sem designao de substituto idneo, ou abandono do local em que a empresa
tem a sede ou exerce a sua principal actividade; c) Dissipao ou extravio de bens, constituio fictcia de
crditos ou qualquer outro procedimento anmalo que revele o propsito de o devedor se colocar em
situao que o impossibilite de cumprir pontualmente as suas obrigaes.
12
Para efeitos do CPEREF, em situao de insolvncia era considerada a empresa que se encontram
impossibilitada de cumprir pontualmente as suas obrigaes em virtude de o seu activo disponvel ser
insuficiente para satisfazer o seu passivo exigvel.
13
O considerando n. 2 do Prembulo do Decreto-Lei n. 132/93, de 23 de Abril, que institui o
CPEREF, era muito explcito acerca deste requisito, quando afirmava que s a real viabilidade econmica

5
 No mbito do CIRE, o primeiro pressuposto a destacar , desde logo, objectivo:
trata-se da declarao de insolvncia16 do insolvente17 por sentena judicial. O n. 2 do
artigo 3. do CIRE determina que as pessoas colectivas ou quaisquer patrimnios
autnomos se encontram em situao de insolvncia18 quando o seu passivo seja
manifestamente superior ao seu activo19, e quando pelas dvidas no responda nenhuma
pessoa singular de forma pessoal e ilimitada20. Para facilitar a apresentao insolvncia
com vista a iniciar uma recuperao em tempo til, estabeleceu-se no n. 4, do artigo 3.,
do CIRE. Cumpre ainda destacar que, contrariamente ao que se passa no mbito do PER
onde a existir uma transmisso da empresa a terceiro, o devedor titular da empresa no
foi declarado insolvente , a medida de recuperao da empresa pela sua transmisso
que estudamos relativa a uma empresa cujo titular j foi declarado insolvente por
sentena, nos termos dos artigos 28., 33. e 35.. O plano de insolvncia s tem lugar no

da empresa em dificuldade pode legitimar, sobretudo numa economia de mercado como a que hoje vigora
no espao comunitrio europeu, o cerceamento da reao legal daqueles cujos direitos foram violados.
14
Prevista no artigo 23. do CPEREF.
15
Contemplada no n. 3 do artigo 25. do CPEREF, que determinava que [s]e contra o pedido de
declarao de insolvncia for deduzida oposio do devedor e de credores que representem, pelo menos,
30% do valor dos crditos conhecidos e nela se alegar e justificar a viabilidade econmica da empresa,
pode o juiz, ponderando os elementos recolhidos, e concluindo pela probabilidade sria de recuperao,
mandar prosseguir a aco como processo de recuperao da empresa (o realce nosso).
16
Sobre a declarao de insolvncia, vide PEDRO DE ALBUQUERQUE, Declarao da situao da
situao de insolvncia, O Direito, n. 137, 2005, III, pp. 507-525 [pp. 507-525]. Como destaca este autor
(na p. 511), a impossibilidade de o devedor cumprir as obrigaes vencidas do artigo 3., n. 1 do CIRE,
no pode ser entendida em sentido tcnico-jurdico rigoroso, mas ter de corresponder a uma
impossibilidade de cumprir pontualmente as respectivas obrigaes por carncia de meios prprios e por
falta de crdito. Trata-se do pressuposto objectivo do processo de insolvncia, assentando na falta de
meios de pagamento ou bens de liquidez a expresso de COUTINHO DE ABREU, in Curso de Direito
Comercial, vol. I, 8 edio, Coimbra, Almedina, 2011, p. 125.
17
No a empresa que est sujeita declarao de insolvncia, apenas o seu titular, por isso,
lembremo-nos que o devedor individual ser insolvente quando, nos termos do n. 1 do artigo 3., estiver
impossibilitado de cumprir as suas obrigaes vencida.
18
Sobre a noo de estado de insolvncia, vide MANUEL REQUICHA FERREIRA, Estado de
Insolvncia, in RUI PINTO (coord.), Estudos Direito da insolvncia, Coimbra, Coimbra Editora, 2011, pp.
131386.
19
Esta avaliao deve ser feita segundo as normas contabilsticas aplicveis.
20
J o n. 3 do artigo 3. do CIRE estabelece que, no obstante a verificao da previso do n. 2,
no se aplicar a correspondente estatuio, quando o activo seja superior ao passivo, avaliado de acordo
com um conjunto de situaes especiais a descritas, que a doutrina tem constatado como conceitos
indeterminados e clusulas gerais Sobre este preceito, vide COUTINHO DE ABREU, Curso de Direito
Comercial... cit., vol. I, pp. 128-132. PEDRO DE ALBUQUERQUE, em Declarao da situao... cit., pp. 512-
514 discorda de LEBRE DE FREITAS, quando, segundo aquele (sem indicar o local), este A. considera que, de
acordo com este n. 3, rara ser a sociedade que desde a sua constituio no se encontre logo em situao
de insolvncia, por constituir o capital um elemento passivo da sociedade. J, pois, no entender de PEDRO
DE ALBUQUERQUE, o capital s ser passivo se a sociedade entrar em liquidao. At l, ele figurar como
capital prprio.

6
mbito do processo de insolvncia, pressupondo declarao de insolvncia, que constitui
um pressuposto objectivo do plano21.
Sendo que toda a recuperao tem lugar atravs de um plano de insolvncia22, seria
razovel admitir que o devedor sujeito ao plano de insolvncia seria o devedor do
processo de insolvncia23. Porm, o CIRE possui um captulo com disposies
especficas quanto insolvncia de pessoas singulares no empresrios, rectius que no
tenham sido titulares de uma explorao de qualquer empresa nos trs anos anteriores ao
incio do processo ou, no caso de terem sido, a titularidade seja relativa a pequenas
empresas. Sendo titular de uma empresa, considera-se que esta pequena, para efeitos da
aplicao das regras do captulo referido quando, data do incio do processo, o devedor
no tenha dvidas laborais, o nmero dos seus credores no for superior a vinte e o seu
passivo global no exceder os 300 000 (euros). Nesse captulo II do ttulo XII , o
Cdigo determina no artigo 250. que as disposies do plano de insolvncia24 no sero
aplicveis a estes sujeitos.
Cumpre ainda apurar se para a aprovao do plano de insolvncia que preveja a
recuperao de uma empresa atravs da sua transmisso necessrio que essa empresa
seja vivel economicamente25. Mais propriamente, se constitui um pressuposto objectivo.

21
NUNO MARIA PINHEIRO TORRES, Pressuposto Objectivo do Processo de Insolvncia, in Direito
e Justia (RFDUCP), vol. XIX, 2005, tomo 2, p. 167 [pp. 165-177].
22
Trata-se de uma figura cuja natureza jurdica ainda no se encontra definida pela doutrina. Vide
EDUARDO SANTOS JNIOR, O plano de insolvncia... cit., pp. 140 e 141, que conclui que o plano constitui
um instituto jurdico prprio. Considerando o plano de insolvncia como tendo a natureza jurdica de uma
transaco, vide GISELA TEIXEIRA JORGE FONSECA, A natureza jurdica do plano de insolvncia, in RUI
PINTO (coord.), Estudos Direito da insolvncia, Coimbra, Coimbra Editora, 2011, p. 118.
23
Cumpre recordar o mbito subjectivo do processo de insolvncia. O artigo 2. do CIRE determina
quais os sujeitos que podem ser objecto do processo de insolvncia, ou melhor, que podem ser sujeito
passivo de uma sentena de insolvncia, sendo o critrio rectius, o pressuposto subjectivo especfico do
processo de insolvncia, como resulta claramente da anlise das alneas do n. 1 tomando em conta, em
especial, a alnea h), que o devedor constitua ou seja titular de um patrimnio autnomo, com excepo da
delimitao negativa estabelecida pelo n. 2 do artigo 2. do mesmo diploma legal, a saber: a) as pessoas
colectivas pblicas e entidades pblicas empresariais; b) as empresas de seguros, as instituies de crdito,
as sociedades financeiras, as empresas de investimento que prestem servios e que impliquem a deteno
de fundos ou valores mobilirios de terceiros e os organismos de investimento colectivo, na medida (e s na
medida) em que a sujeio ao CIRE seja incompatvel com os regimes especiais previstos para essas
entidades. Sobre os pressupostos objectivos do processo vide JOS LEBRE DE FREITAS, Pressupostos
objectivos e subjectivos da falncia, in Themis, Novo Direito da Insolvncia Edio Especial, 2005,
pp. 13 e ss. [pp. 11-25].
24
Sobre o mbito de aplicao do plano de insolvncia, vide EDUARDO SANTOS JNIOR, O plano de
insolvncia. Algumas notas, in RUY ALBUQUERQUE/ANTNIO MENEZES CORDEIRO (coord.), Estudos em
Memria do Prof. Doutor Jos Dias Marques, Coimbra, Almedina, 2007, pp. 126-129 [pp. 121 a 141].
25
CARLOS FERREIRA ALMEIDA, O mbito de aplicao... cit., p. 393, destacando que a viabilidade
econmica tinha, no mbito da verso originria do CPEREF, uma dupla vertente: que a empresa fosse
economicamente vivel e que fosse supervel a deficiente situao financeira. Ensina FERREIRA DE
ALMEIDA que [v]iabilidade financeira significa aptido para transitar de situao de insolvncia para
situao de solvncia.

7
O CIRE no faz qualquer referncia ao requisito da viabilidade econmica. Nem sequer
no artigo 3. daquele Cdigo se lhe faz qualquer meno. A redaco originria do
Cdigo, privilegiando a autonomia dos credores, deixou-lhes a possibilidade de optarem
pela melhor forma de satisfazer os seus interesses, mesmo que tal no esteja de acordo
com os mais lgicos critrios de eficincia econmica e comercial. Agora, com a
alterao resultante da Lei n. 16/2012, de 20 de Abril, a questo deve ser repensada. J
se referiu a nova opo de dar prioridade realizao do plano de insolvncia como
forma de alcanar a satisfao dos credores, nomeadamente, atravs da recuperao da
empresa compreendida na massa insolvente. S quando tal no se afigure possvel, a
satisfao dever ser realizada atravs da liquidao da massa. Estar-se- a voltar a
colocar o pressuposto da viabilidade econmica para a adopo de medidas de
recuperao ou existir um verdadeiro dever26 de prosseguir a recuperao, quando esta
se afigure possvel? Como nota a ASSOCIAO SINDICAL DOS JUZES PORTUGUESES27
para se alterar a filosofia subjacente a um cdigo no basta alterar a declarao de
princpio com que o mesmo se inicia. preciso proceder a alteraes, ao longo de todo o
diploma que permitam a um processo criado a pensar na liquidao da empresa passar a
ser um processo destinado, em primeira linha, recuperao da empresa. Como foi
destacado, mais nenhum preceito do plano de insolvncia alterado pela Lei e difcil
que a alterao ao art. 1 v trazer, na prtica, qualquer mudana ao nvel da prtica do
cdigo, continuando a ser um cdigo de liquidao da empresa28. Parece assim que a
recuperao mediante uma transmisso ser uma boa escolha no mbito do processo de
insolvncia29 quando possibilitar aos participantes receber um valor superior ao que
obteriam na liquidao.
Desta forma, fora casos excepcionais, poder-se-ia pensar estar implcito que a
viabilidade econmica da empresa constituiria apenas um requisito para a aprovao do

26
Poder-se-ia considerar, inclusivamente, a existncia de um pressuposto negativo, cujo
preenchimento ser necessrio para que o processo no seja conduzido no sentido da recuperao da
empresa.
27
No parecer acerca da proposta n. 39/XII/1 (GOV) de Janeiro de 2012.
28
Neste sentido, LUS MANUEL TELES DE MENEZES LEITO, Cdigo da Insolvncia e Recuperao
de Empresas anotado, 6 edio, Coimbra, Almedina, 2012, p. 46, em nota ao artigo 1.. Nota MARIA DO
ROSRIO EPIFNIO, Manual de Direito da Insolvncia, 4 edio, Coimbra, Almedina, 2012, p. 276, que
no h mecanismos legais ou judiciais especificamente criados para garantir a prioridade da aprovao do
plano de insolvncia, nem sequer, acrescentamos, que na aprovao deste, se siga privilegiadamente um
modelo de recuperao.
29
Como j verificmos, a satisfao dos credores ser o fim ltimo do plano. No entanto, no se
dever desconsiderar que a lei estabelece um regime supletivo de satisfao dos credores a liquidao.
Por esta razo, o plano de insolvncia tem por fim ltimo, oferecer uma maior satisfao (e mais pronta)
dos credores em relao liquidao supletiva prevista na lei.

8
plano no se tratando, como se percebe, de um pressuposto formal para a recuperao
da empresa , uma vez que s assim podero os credores ver os seus interesses
satisfeitos de melhor forma do que veriam no mbito da liquidao supletiva. Assim
fizeram CATARINA SERRA30 e JOS LEBRE DE FREITAS31. No podemos concordar
totalmente com esta afirmao. Desde logo, repare-se, porque independentemente do
nmero de sociedades constitudas e de estabelecimentos na titularidade do devedor
insolvente, apenas um dos estabelecimentos da empresa precisa de ser adquirido, e como
tal, faz sentido que o pressuposto de viabilidade econmica tenha deixado de ser exigido
pela Lei32. Poder ainda a empresa encontrar-se economicamente falida33, mas um dos
estabelecimentos ter viabilidade econmica, o que bastar neste sentido, concordamos
que a viabilidade econmica da empresa deixou de ser um requisito formal.
No entanto, repare-se que fundamento para a no admisso da proposta de um
plano de insolvncia pelo juiz, nos termos do disposto na alnea c) do n. 1 do CIRE, a
manifesta inexequibilidade do plano de insolvncia. Parece-nos claro que um plano que
preveja a recuperao de uma empresa economicamente invivel, rectius, de um
estabelecimento economicamente invivel, constitui justamente um dos casos que se quer
prevenir. Desta forma, consideramos que o pressuposto da viabilidade econmica
manteve-se no CIRE, embora com um contedo mnimo: o da inviabilidade no ser
manifesta, sendo objectivamente apreciado pelo tribunal34.

30
Criticando o desaparecimento da viabilidade econmica como condio objectiva para a
recuperao da empresa, ainda antes da Lei n. 16/2012, de 20 de Abril, CATARINA SERRA, O Novo Regime
Portugus... cit., p. 21.
31
Notando que a viabilidade econmica no mais pressuposto da declarao de insolvncia, JOS
LEBRE DE FREITAS, Pressupostos objectivos e subjectivos... cit., p. 13.
32
Pense-se no caso da empresa que, passando a integrar uma sociedade constituda no mbito do
plano saneamento por transmisso que faa parte, desde a constituio, de um grupo de sociedades
para o qual a viabilidade econmica da sociedade seja irrelevante, desde que ele preste determinado servio
ou produza determinado produto. Nesta situao, a mais-valia econmica que a nova sociedade vai
acrescentar ao grupo, pode compensar as perdas financeiras que tenham lugar no seio da sociedade vista
individualmente. Esta situao ser regulada pelos artigos 488. e ss. do CSC.
33
Segundo MARIA JOO COUTINHO DOS SANTOS, Algumas notas sobre os Aspectos Econmicos da
Insolvncia da Empresa, in Direito e Justia, 2005 v. XIX, tomo II, p. 183 [pp. 181-189], [e]m termos
econmicos, uma empresa considera-se (economicamente) falida quando o seu valor de mercado na ptica
da continuidade da explorao da sua actividade econmica for menor do que o valor agregado da venda
dos seus activos individualmente no mercado. Nestas circunstncias, a deciso economicamente eficiente
a liquidao da empresa e a consequente afectao dos seus activos a outros fins.
34
No mesmo sentido se pronunciou o STJ, no mbito do CPEREF, em acrdo de 08-06-2004,
explicando que no faria sentido prolongar a vida de uma empresa invivel s com base em convices ou
esperanas injustificadas de sobrevivncia mediante a criao de falsas e infundamentadas expectativas que
no iriam seno contribuir para cada vez mais afectar a j periclitante confiana na vida econmica e no
trfico jurdico, pondo em risco os interesses de quem viesse a negociar com ela. Rejeitando a adopo de
uma providncia de recuperao econmica por faltar o requisito da viabilidade econmica, tambm no

9
II. PROVIDNCIAS DE RECUPERAO SUSCEPTVEIS DE
ADOPO.

1. No mbito do CPEREF.

As providncias de recuperao tinham, no mbito do CPEREF, carcter urgente,

nos termos do artigo 10., n. 1. Prescrevia seu o artigo 4. que as providncias de
recuperao da empresa eram a concordata, a reconstituio empresarial, a restruturao
financeira e a gesto controlada.

A concordata encontrava a sua noo legal no artigo 66., constituindo o meio

de recuperao da empresa em situao de insolvncia ou em situao econmica difcil
que consiste na simples reduo ou modificao da totalidade ou de parte dos seus
dbitos, podendo a modificao limitar-se a uma simples moratria. Se nada fosse
estipulado, a concordata ficaria subordinada clusula salvo regresso de melhor
fortuna, que determinava que a empresa objecto da providncia ficava obrigada35, logo
que melhorasse a sua situao econmica, a pagar de forma rateada aos credores
concordatrios, tendo efeitos durante 10 anos.
Uma vez aprovada e homologada36, a concordata tornava-se obrigatria para todos
os credores que no dispusessem de garantia real (ou mesmo para estes, se dessem o seu
acordo) sobre bens do devedor ou a ela houvessem renunciado, inclusivamente para os
credores titulares de crditos no reclamados ou verificados.

A reconstituio empresarial era outra medida susceptvel de ser adoptada pelos

credores, sendo definida no artigo 78. como o meio de recuperao da empresa

mbito do CPEREF, ac. STJ 24-04-2007, com o processo n. 07A505, relator SILVA SALAZAR, disponvel
em www.dgsi.pt.
35
Para tal, era dada a faculdade aos credores de requerer o pagamento dos seus crditos (na
totalidade, isto , sem a produo dos efeitos da concordata) quando, fundamentadamente alegasse que o
devedor j possua meios para tal, nos termos do n. 2 do artigo 67.. Alm disso, determinava o artigo 68.
que a concordata poderia ser fiscalizada pelos credores, ou pela comisso, nos termos do n. 2.
36
A concordata podia, no entanto, ser anulada pelo tribunal a requerimento de um credor que, por
sentena posterior transitada em julgado, prove a existncia de crdito anterior aprovao da concordata e
no considerado na assembleia de credores, quando esse crdito pudesse influir na maioria exigida para a
aprovao da concordata e o requerimento seja apresentado nos 30 dias subsequentes ao trnsito da
sentena ou quando existisse um vcio na deliberao da assembleia, determinava o artigo 72. do CPEREF.

10
insolvente ou em situao econmica difcil que consiste na constituio37 de uma ou
mais sociedades destinadas explorao de um ou mais estabelecimentos da empresa
devedora, desde que os credores, ou alguns deles, ou terceiros se disponham a assumir e
dinamizar as respectivas actividades. Podendo ser adoptada por acordo de credores e
interessados quando abrangesse pelo menos 30% da totalidade dos crditos sobre o
devedor (n. 1 do artigo 79.), podiam aderir at ao momento da deliberao outros
sujeitos. A homologao da providncia, por sentena transitada, tinha como efeitos os
descritos no n. 4 do artigo 79., ou seja, a constituio de uma nova sociedade (ou novas,
nos termos do artigo 86.) e a aquisio por esta de todos os bens e direitos do devedor
abrangidos no acordo, com os respectivos nus e garantias assim como a assuno das
obrigaes da sociedade devedora em que ela haja de suceder por fora do acordo e das
parte das posies contratuais e demais situaes jurdicas do devedor. Relativamente aos
credores, estes veriam os seus crditos modificados de acordo com o estabelecido na
providncia, sendo os que assim o aceitassem submetidos ainda medida designada de
debt-for-equity swap, i.e. veriam os seus crditos convertidos em participaes sociais
das novas sociedades.

A terceira providncia prevista no CPEREF era a restruturao financeira,

definida no artigo 87. como o meio de recuperao da empresa insolvente ou em
situao econmica difcil que consiste na adopo pelos credores de uma ou mais
providncias destinadas a modificar a situao do passivo da empresa ou a alterar o seu
capital, em termos que assegurem, s por si, a superioridade do activo sobre o passivo e a
existncia de um fundo de maneio positivo. As providncias vinham pois previstas no
artigo 88. do CPEREF, sendo divididas entre aquelas que tinham incidncia no passivo
da empresa38 e aquelas que tinham incidncia na estrutura do capital da empresa39.

37
Destacando a essencialidade da constituio de uma nova sociedade, no mbito da reconstituio
empresarial, vide ac. STJ de 19-04-2001, com o processo n. 01A329, relator PINTO MONTEIRO, disponvel
em http://www.dgsi.pt.
38
Estas passavam por, nos termos do n. 1 do artigo 88.: a reduo do valor dos crditos, quer
quanto ao capital, quer quanto aos juros; o condicionamento do reembolso de todos os crditos ou de parte
deles s disponibilidades do devedor; a modificao dos prazos de vencimento ou das taxas de juro dos
crditos; a dao em cumprimento de bens da empresa para extino total ou parcial dos seus dbitos,
prevista no artigo 93. do CPEREF; e, por ltimo, a cesso de bens aos credores.
39
Estas eram, nos termos do n. 2 do artigo 88. do CPEREF: o aumento do capital da sociedade
com respeito pelo direito de preferncia dos scios, que vinha previsto no artigo 90.; a converso de
crditos sobre a sociedade em participaes no aumento de capital deliberado, na parte no subscrita pelos
scios, previsto no artigo 91. daquele diploma legal; a reserva subscrio de terceiros do aumento de
capital, na parte no subscrita e, por ltimo, a reduo de capital para cobertura de prejuzos.

11
Alguma doutrina pronunciou-se no sentido da taxatividade das medidas a adoptar, uma
vez que a letra da lei para tal aponta40, porm dadas as garantias do processo e atendendo
necessidade de homologao judicial, concordamos com MENEZES CORDEIRO41, pela
desnecessidade de assim o considerar.

A ltima providncia de recuperao permitida era a gesto controlada. Esta

vinha definida no artigo 97. do CPEREF como o meio de recuperao da empresa
insolvente ou em situao econmica difcil que assenta num plano de actuao global,
concertado entre os credores e executado por intermdio de nova administrao42, com
um regime prprio de fiscalizao, o qual deveria traar as linhas gerais da futura gesto
da empresa, programando a sua execuo em bases de carcter tcnico, administrativo,
econmico e financeiro criteriosamente definidas, nos termos do n. 1 do artigo 98.,
inclusive o praxo, os seus objectivos e os meios que propunha para a sua execuo,
determinava o n. 2.
As providncias a adoptar poderiam coincidir com as previstas para a restruturao
financeira, conquanto fossem integradas no referido plano de actuao global,
determinava o n. 2 do artigo 98. do CPEREF. Podia ainda ser adoptada alienao de
participaes representativas da totalidade ou de parte do capital social da empresa, nos
termos do n. 2 daquele preceito. Como meios de execuo do plano de actuao global,
poderiam ser prescritas pela assembleia de credores, em deliberao, as iniciativas
previstas no artigo 101. do CPEREF.

40
Assim, CARVALHO FERNANDES/JOO LABAREDA, Cdigo dos Processos Especiais de
Recuperao da Empresa e de Falncia anotado, 3 edio, Lisboa, Quid Iuris, 1997, em anotao ao
artigo 88..
41
ANTNIO MENEZES CORDEIRO, Introduo ao Direito da Insolvncia... cit., p. 485.
42
Recorde-se que nos termos do artigo 105., durante o perodo de execuo da gesto controlada,
ficava suspenso o funcionamento da assembleia geral e do rgo de fiscalizao era designado um rgo
de fiscalizao do plano pela assembleia de credores, com as competncias do artigo 106. , bem como o
exerccio dos direitos de voto dos titulares do capital da empresa, cabendo assembleia de credores o
desempenho das funes de assembleia geral. As suas deliberaes eram tomadas por credores com direito
de voto, quer sejam credores comuns, quer sejam credores preferentes, que representem, pelo menos, dois
teros do valor de todos os crditos aprovados, sendo o valor destes actualizado, conforme relao
elaborada pela administrao da empresa, com referncia ao ltimo dia do ms anterior data da realizao
da assembleia, nos termos do n. 2 do artigo 107.

12
2. No mbito do CPEREF.

J no mbito do CIRE, a satisfao dos credores pode ser obtida atravs da

prossecuo de vrios objectivos43, atravs da feitura de um plano de insolvncia44, nos
termos do artigo 192., regulando de forma diversa daquela que supletivamente feita no
CIRE, o pagamento dos crditos sobre a insolvncia. Chegados a uma fase avanada do
processo, podem os credores devido posio cimeira que ocupam no processo de
insolvncia afastar, ou, nas palavras do CIRE, proceder derrogao45 das normas do
Cdigo e estabelecer um plano de insolvncia46, onde prevejam a recuperao da
empresa.
O CIRE prev um conjunto de providncias que podem ser adoptadas pelos
credores no plano de insolvncia47. Desde logo, deles depende se a empresa a recuperar
se mantm na titularidade do devedor ou se, por outro lado, a recuperao da empresa
ser realizada por meio da sua transmisso a terceiro.
Tambm no mbito do CIRE prevista a possibilidade de adopo de providncias
com incidncia no passivo, previstas no artigo 196.. Desde o perdo de crditos(com ou
sem clusula salvo regresso de melhor fortuna), a moratrias, semelhana do que

43
Apesar da posio cimeira que assumem os credores no processo de insolvncia, tambm o
devedor, comerciante de boa f, vtima dos azares de fortuna, poder ter vantagens na existncia de um
plano. Apropriando-nos das palavras de PEDRO SOUSA MACEDO, Manual de Direito das Falncias,
Coimbra, Almedina, 1968, vol. II, p. 430, a propsito dos convnios falimentares, lembramos que se para
os credores, [o plano] oferece uma mais pronta e certa satisfao dos seus interesses; para o devedor, um
tratamento mais benevolente.
44
Tm legitimidade para apresent-lo o devedor, o administrador da insolvncia ou os credores,
individualmente ou em grupo, desde que renam dois critrios: um critrio quantitativo exigindo que os
seus crditos (individuais ou do grupo) representem um quinto do total dos crditos no subordinados
reconhecidos na sentena de verificao e graduao ou na estimativa do juiz e um critrio qualitativo
estabelecendo a exigncia de estes no serem credores de crditos subordinados. A assembleia de credores
pode encarregar o administrador da insolvncia de elaborar o plano, podendo deliberar a suspenso da fase
seguinte do processo: a liquidao e partilha da massa insolvente. Costuma entender certa doutrina que
pode logo ser apresentada uma proposta de plano por iniciativa prpria do administrador da insolvncia,
aquando da apresentao do relatrio. Vide neste sentido, MARIA DO ROSRIO EPIFNIO, Manual de Direito
da Insolvncia... cit., 2012, p. 245. No entanto, nem sempre ser assim o surgimento de um plano de
insolvncia. O devedor pode, quando se apresenta insolvncia, apresentar uma proposta de plano (artigo
24., n. 3 do CIRE). O devedor poder apresentar um plano, procurando um tratamento mais compassivo,
mas sero sempre os credores a ter a ltima palavra e ser a sua posio resultante da existncia do plano
que ser comparada com a ausncia de plano, ou seja, com a liquidao.
45
Apesar de se tratar de um conceito controvertido, parece bvio que a utilizao da palavra
derrogao no poder nunca querer significar revogao. Neste sentido, e considerando que esta
derrogao esgota a sua dimenso, eficcia e alcance no mbito do artigo 192., vide o TRG 26/10/2006.
46
O artigo 195., n. 2, alnea e) do CIRE determina que no plano de insolvncia deve constar a
indicao dos preceitos legais derrogados, assim como o mbito da derrogao.
47
Para todas as providncias que no sejam adoptadas de acordo com o prescrito pelo CIRE ser
necessrio a expressa autorizao do ttulo que regula o plano de insolvncia, ou o consentimento dos
visados, de acordo com o artigo 192., n. 2, daquele Cdigo.

13
fazia na restruturao empresarial, como a constituio de garantias e, ainda, cesso de
bens, o plano pode adoptar todo o tipo de providncias com incidncia no passivo48 desde
que respeite os limites do n. 2 do citado artigo.
No artigo 198., so previstas as medidas especficas para o caso do devedor
insolvente constituir uma sociedade, ou seja, as que tenham incidncia na estrutura da
daquela, o que nos recorda as previstas na figura da restruturao financeira, embora com
algumas modificaes, visto que, a ttulo de exemplo, sendo previsto um aumento de
capital, pode no ser respeitado o direito de preferncia dos scios, prevendo-se ainda
novas medidas como alteraes de estatutos, transformaes da sociedade numa de outro
tipo ou mesmo excluso de scios (em circunstncias excepcionais).
A reconstituio empresarial, medida prevista no CPEREF, que se caracterizava
pela venda da empresa para recuperao a um terceiro, constitudo no seio do processso
para esse fim, tm agora uma nova denominao saneamento por transmisso e
prevista de forma mais simplificada, com vista a incentivar os credores na sua adopo.
Para algumas medidas so exigidos os consentimentos daqueles cujas esferas
jurdicas so afectas. Porm, com vista a facilitar a adopo do plano de insolvncia e a
impedir que credores com menos importncia, rectius cujos crditos no assumem um
valor significativo relativamente ao total da massa insolvente49, podem ser
inclusivamente dispensados os consentimentos dos credores, nos termos dos artigos
202., n. 3 e 203.50 .

III. AUTONOMIA DOS CREDORES NA ADOPO DAS MEDIDAS

DE RECUPERAO NO PROCESSO DE INSOLVNCIA.

O CPEREF trouxe consigo um claro primado do saneamento da empresa sobre a

liquidao desta, pois s quando no fosse possvel a recuperao financeira da empresa
ou esta se mostrasse economicamente invivel51, poderia ser decretada a falncia52, nos

48
A enunciao no taxativa, podendo ser outras previstas como, por exemplo, uma daco de
bens em cumprimento.
49
Trata-se dos crditos comuns e dos crditos subordinados.
50
Acerca das exigncias e dispensas de consentimentos, vide CARVALHO FERNANDES e JOO
LABAREDA, Cdigo da Insolvncia e Recuperao de Empresas anotado, reimpresso, Lisboa, Quid Iuris,
2009, pp. 671 e ss., em anotao ao artigo 202. e pp. 675 e ss., em anotao ao artigo 203..
51
Segundo JOO LABAREDA, Providncias de recuperao de empresas, in Direito e Justia
Revista da Faculdade de Direito da Universidade Catlica Portuguesa, vol. IX, tomo 2, 1995,, p. 57 [pp.

14
termos do artigo 1., n. 2, do daquele diploma a autonomia dos credores encontrava-
se limitada. A adopo de uma providncia de recuperao implicava a tramitao de um
processo prprio. At ser revogado o CPEREF, vigorou o princpio da tipicidade das
medidas de recuperao da empresa a adoptar, previstas no artigo 4. do CPEREF, que
determinava que as providncias de recuperao eram a concordata, a reconstituio
empresarial, a restruturao de financeira e a gesto controlada53.
A tipicidade das medidas previstas tinha como efeito que a homologao apenas
dependesse da observncia das normas legais aplicveis, dela cabendo recurso somente
para o tribunal da relao, nos termos do artigo n. 2 do artigo 56. do CPEREF. Assim,
no obstante no terem muito espao na definio das medidas de recuperao a adoptar
(por comparao com aquelas que era permitidas no CIRE), a homologao estava
somente sujeita a critrios de legalidade, sem prejuzo dos critrios especificamente
previstos para a anulao de cada uma das providncias. A anulao era, no entanto,
posterior homologao da providncia.
Um limite autonomia dos credores que necessariamente cumpre referir o
constante do artigo 64. do CPEREF: par conditio creditorium. Tratava-se de um limite
que conformava o poder de deciso daqueles na definio da medida de recuperao a
adoptar. Assim, o n. 1 deste preceito determinava que as providncias que envolvam a
extino ou modificao dos crditos sobre a empresa so apenas aplicveis aos crditos
comuns e aos crditos com garantia prestada por terceiro, devendo incidir
proporcionalmente sobre todos eles, salvo acordo expresso dos credores afectados, e
podem estender-se ainda aos crditos com garantia real sobre bens da empresa devedora,
nos termos em que o credor beneficirio de garantia real vier a acordar.
Para a aprovao das providncias era necessrio que a deliberao que tivessem
por objecto a sua adopo fossem aprovadas por credores quer credores comuns, quer
preferentes que, tendo direito de voto54, representassem, no mnimo, dois teros do valor

51-112], [a] viabilidade econmica respeita susceptibilidade de a empresa, ultrapassada uma crise
pontual, permanecer em actividade, em termos de gerar riqueza suficiente para, no mnimo, cobrir os custos
de manuteno sem, consequentemente, se constituir em constante fonte de prejuzos par os que nela
apostam.
52
Deixa de haver meios preventivos especficos da falncia e a preveno da falncia feita no
mbito das providncias de recuperao. Neste sentido, ABLIO MANUEL DE ALMEIDA MORGADO,
Processos Especiais de Recuperao da Empresa e de Falncia Uma Apreciao do Novo Regime, in
MINISTRIO DAS FINANAS, Cincia e Tcnica Fiscal, n. 370,1993, p. 93 [pp. 51-113].
53
Aquilo a que CARVALHO FERNANDES E JOO LABAREDA, Cdigo da Insolvncia... cit., p. 634, na
anotao 4 ao artigo 192., denominam de tipos abertos.
54
A atribuio de direitos de voto tinha lugar no artigo 48. do CPEREF. Determinava o n. 2 do
preceito que eram admitidos a votar todos os credores cujo crditos, impugnados ou no, figurem na

15
de todos os crditos aprovados, no tendo oposio de credores que representassem, pelo
menos, 51% dos crditos directamente atingidos pela providncia.

No mbito do CIRE, com publicao da Lei n. 16/2012, de 20 de Abril55, o

processo de insolvncia deixou de ter como finalidade a liquidao do patrimnio de um
devedor insolvente e a repartio do produto obtido pelos credores, ou a satisfao destes
pela forma prevista num plano de insolvncia que nomeadamente se baseie na
recuperao da empresa compreendida na massa56 e passou a ter como finalidade a
satisfao dos credores pela forma prevista num plano de insolvncia, baseado,
nomeadamente, na recuperao da empresa compreendida na massa insolvente, ou,
quando tal no se afigure possvel, na liquidao do patrimnio do devedor insolvente e a
repartio do produto obtido pelos credores. Apesar da alterao, j se fez notar que esta
no trouxe grandes alteraes na finalidade do processo e manteve-se desta forma
plasmado, logo no artigo 1. do CIRE, o princpio da autonomia privada como princpio
orientador do processo de insolvncia. O processo, sendo nico, quer preveja a liquidao
da empresa, quer preveja, atravs do plano, a sua recuperao, depende da vontade dos
credores manifestada atravs do rgo da assembleia.
A assembleia de credores s poder reunir-se para discutir57 e aprovar58 a proposta
do plano, quando convocada regularmente pelo juiz, depois de transitada em julgado a
sentena de declarao de insolvncia, e esgotado o prazo para a impugnao da lista de

relao provisria, a nenhum deles sendo, porm, permitido votar o seu prprio crdito, a no ser que este
haja sido reconhecido pelo gestor judicial. O n. 3 estabelecia que o nmero de votos de cada credor
corresponde ao valor em contos do crdito provisoriamente relacionado.
55
Esta consiste na ltima alterao ao Cdigo de Insolvncia e Recuperao de Empresas, aprovado
pelo Decreto-Lei n. 53/2004, de 18 Maro.
56
A redaco do artigo 1. do CIRE antes da alterao de 2012 praticamente a redaco do
pargrafo 1 da InsolvenzOrdnung, Lei da Insolvncia alem. Como nota o Conselho Superior da
Magistratura, no parecer de 16 de Fevereiro de 2012, sobre a Proposta de Lei n. 39/XII, no ponto 2.1., o
facto de a finalidade do processo ser a satisfao dos credores simultaneamente pela liquidao do
patrimnio e pelo plano, teria como benefcio a exaltao dos interesses pblicos (e no meramente os
privatsticos) de manter na economia apenas aquelas empresas e agentes que cumpram os seus deveres,
incluindo fiscais e de contribuio obrigatria, removendo todos os demais que entorpecem o
desenvolvimento econmico e social.
57
Poder haver uma modificao na reunio da assembleia de credores, sendo submetida votao
nessa mesma reunio com as alteraes, desde que estas no contendam com o prprio cerne ou estrutura
do plano ou com a finalidade prosseguida, determina o artigo 210. do CIRE. A lei s refere
expressamente a possibilidade de modificao pelo proponente mas tal no faz sentido tendo em conta a
ampla legitimidade do artigo 193..
58
O artigo 77. do CIRE, estabelece subsidiariamente que as deliberaes da assembleia so
tomadas pela maioria dos votos emitidos, no se considerando como tal as abstenes, independentemente
do nmero de credores presentes ou representados, assim como irrelevante tambm a percentagem dos
crditos de que sejam titulares. Como veremos de seguida, outras so as regras relativas deliberao de
aprovao do plano.

16
credores reconhecidos e da realizao da assembleia de apreciao do relatrio59. A
aprovao do plano tem lugar quando na reunio da assembleia votem favoravelmente
dois teros da totalidade dos votos emitidos (no se considerando como emitidos as
abstenes), mais de metade desses votos emitidos no correspondam a crditos no
subordinados, e tenham estado presentes ou representados credores que representem pelo
menos um tero do total dos crditos da insolvncia60.
Apesar de, como se viu, os credores disporem de um amplo espao de liberdade na
adopo do plano de recuperao, como determina o n. 3 da nova redaco do CIRE,
tambm aqui se encontram limitados pelo princpio da igualdade dos credores, no
podendo nenhum credor, sem seu consentimento, ser tratado de forma diferente por
razes que no sejam objectivamente justificveis.
Alm disso, agora o plano submetido por duas vezes ao crivo do juiz: desde logo,
na apreciao preliminar que feita ao abrigo do artigo 207., em casos como existirem
vcios insuprveis na proposta (alnea a), 2 parte), o juiz julgar a aprovao pelos
credores ou homologao como manifestamente inverosmil (alnea b)) ou ainda, o plano
for manifestamente inexequvel (alnea c)).
Por outro prevista no artigo 215., a no homologao oficiosa trata-se de uma
situao em que o juiz, como guardio da legalidade61, assegura que o plano se enquadra
de acordo com as regras para ele estabelecidas62. Mas, como ressalta do disposto no

59
CATARINA SERRA, O Novo Regime Portugus... cit., p. 20, critica o facto de a nica forma de se
poder recuperar a empresa, atravs do plano, s poder ser aprovada aps transio em julgado da sentena
da declarao de insolvncia, e esgotado o prazo para impugnao da lista de credores reconhecidos e
realizada a assembleia de credores de apreciao do relatrio. Isto significa que entre a declarao de
insolvncia e a deciso de recuperao pode decorrer um perodo de tempo to longo que, na prtica,
pouco provvel que, as medidas de recuperao venham a aplicar-se a empresas ainda em condies de ser
recuperadas.
60
Quanto aos requisitos da necessidade do trnsito em julgado da sentena declaratria da
insolvncia, e de que seja proferida a sentena, estamos perante situaes em que se incentiva utilizao
de meios dilatrios, ao exigir-se a verificao daqueles dois requisitos. Isto levar a que se ultrapasse o
prazo que era fixado no artigo 53. do CPEREF para aprovao das providncias recuperatrias da empresa,
que se, por um lado, evitava a eternizao do provisrio, por outro, assentava na ideia de o arrastamento
desse estado para l de certo limite, constitui, nas mais das vezes, verdadeira certido de bito da empresa.
JOO LABAREDA, O Novo Cdigo da Insolvncia e Recuperao das Empresas alguns aspectos mais
controversos, in LUS A. CARVALHO FERNANDES e JOO LABAREDA Cdigo da Insolvncia... cit., p. 20.
Aos requisitos do esgotamento do prazo para interposio do recurso da sentena de verificao e
graduao de crditos e a realizao da assembleia de apreciao do relatrio no parece ser de apontar
nada.
61
Neste sentido, vide CATARINA SERRA, O Novo Regime Portugus... cit., p. 130 e EDUARDO
SANTOS JNIOR, O plano de insolvncia... cit., p. 135. Tal acontecia principalmente no mbito do
CPEREF, onde no artigo 56. a no homologao oficiosa era a nica modalidade de no homologao do
plano.
62
O juiz deve pois recusar-se a homologar o plano, oficiosamente, desde logo, e como j abordmos
supra, no caso de no se terem verificado as condies suspensivas do plano ou outros actos ou medidas

17
artigo 215. do CIRE, para a no homologao oficiosa, no basta uma qualquer violao
dessas normas. O Cdigo exige que seja uma violao no negligencivel63, ficando na
dvida se esta exigncia relativa violao das normas procedimentais ou se tambm
tem aplicao quanto violao das normas de contedo, embora o modo como o artigo
se encontra elaborado inculca a ideia de que ambos os tipos de vcio suportam o mesmo
tratamento64.
H ainda que ter em conta a figura prevista no artigo 216. do CIRE, a no
homologao a pedido dos interessados65. Atravs de um requerimento dirigido ao juiz
(pedindo a recusa de homologao do plano66), realizado aps a aprovao do plano de
insolvncia pela assembleia de credores, podem os credores minoritrios utilizar este
ltimo reduto67 para proteger a sua posio jurdica antes de o plano de insolvncia
comear a produzir efeitos, ou seja, antes da homologao. O prazo para requerer a no
homologao , como afirma LUS MENEZES LEITO68, 10 dias, correspondendo ao prazo
supletivo do artigo 153. do CPC, por fora do disposto no artigo 17. do CIRE. Para tal,
necessrio um requisito: a comunicao nos autos da sua oposio69. Assim, sem ter
manifestado a sua oposio, o credor deixa de estar em situao legtima para requerer a
no homologao, restando-lhe esperar que o juiz ex officio, recuse a homologao ou,
aps a aprovao do plano, tentar utilizar alguma das formas de proteco dos scios
minoritrios que a ordem jurdica lhe confere. Cumprindo este requisito, tem o credor de
fazer uma demonstrao em termos plausveis70, de que a sua situao ao abrigo do plano

que devam, de acordo com o disposto no artigo 201. do CIRE, preceder a homologao do plano. A no
verificao tem lugar quando estas no tenham surgido dentro de um prazo razovel estabelecido para o
efeito pelo juiz. necessrio alertar, desde logo, para a discricionariedade do poder do juiz de determinar
este prazo.
63
Destacando este aspecto, PEDRO PIDWELL, O Processo de Insolvncia e a Recuperao da
Sociedade Comercial de Responsabilidade Limitada, Coimbra, Coimbra Editora, 2011, p. 135.
64
CARVALHO FERNANDES E JOO LABAREDA, Cdigo da Insolvncia... cit., anotao 3 ao artigo
215., p. 712.
65
Acerca deste instituto, vide CARVALHO FERNANDES E JOO LABAREDA, Cdigo da Insolvncia...
cit., anotao ao artigo 216. e PEDRO PIDWELL, O Processo de Insolvncia e a Recuperao... cit., pp. 279
e ss.
66
Apesar de no se encontrar prevista no CPEREF, nada impedia os credores de requerem ao juiz
para, ao abrigo do artigo 56., n. 2, daquele Cdigo, no aprovar a providncia de recuperao. Tambm
assim, CARVALHO FERNANDES E JOO LABAREDA, Cdigo da Insolvncia... cit., anotao ao artigo 216.
67
O mbito subjectivo desta figura mais alargado, mas, para o nosso estudo, iremos descurar a
solicitao pelo devedor (que ficar impedido no caso de ter sido o proponente do plano), scio, associado
ou membro do devedor ou ainda, qualquer credor que no seja minoritrio.
68
LUS MENEZES LEITO, Direito da Insolvncia... cit., p. 294.
69
CARVALHO FERNANDES E JOO LABAREDA, Cdigo da Insolvncia... cit., anotao ao artigo 216.,
p. 664.
70
A lei alem estabelece, como critrio, que o credor seja presumivelmente colocado em situao de
desvantagem, exigindo posteriormente, na seco (2) do pargrafo 251 que ele demonstre
satisfatoriamente ao tribunal essa situao de desvantagem sob a regulao provinda do plano.

18
 previsivelmente menos favorvel do que aquela que lhe caberia se nenhum plano
tivesse sido aprovado. Trata-se da regra best interest of the creditors test, que
integrando a figura j referida figura do crawm down, inspirou, a par da figura
Minderheitebschtz71, o regime do nosso CIRE.

CONCLUSES

A primeira concluso a retirar, parece-nos, a de que a recuperao da empresa

uma matria cuja ateno varia no tempo e no espao, encontrando-se dependente de
factores econmicos, polticos e jurdicos.
Neste momento, encontramo-nos numa fase em que a o tema da recuperao da
empresa assume um papel crescente no quotidiano jurdico. Porm, se no se adoptarem
critrios equilibrados, corre-se o risco de cair de novo em excessos e, provavelmente,
esse protagonismo ser, mais uma vez, efmero. Desta forma, mais tarde ou mais cedo, a
recuperao ser outra vez colocada num plano de menor relevo.
A definio dos pressupostos da aplicao das medidas de recuperao assume
extrema importncia, na medida em que devem ser eles a definir se a recuperao tem ou
no lugar no seio de um processo ou em que estado de crise financeira do devedor. A
adopo de qualquer medida de recuperao deve enfrentar dois dos principais males
que correspondentemente, e desde h muito, afectam o processo de falncia: excessiva
durao e carcter ruinoso da liquidao judicial da massa falida72. Cremos ser na

71
Segundo CATARINA SERRA, O Novo Regime Portugus... cit., p. 131, esta figura significa
proteco das minorias, afirmando que [a] sua consagrao permite confirmar a soberania dos interesses
dos credores, que prevalecem, em ltima anlise, sobre os interesses da conservao da empresa: todo o
plano de insolvncia de recuperao da empresa pode sucumbir por causa de um credor; basta que ele
alegue e prove o seu prejuzo nos termos referidos.
72
LUS CARVALHO FERNANDES, O Cdigo da Insolvncia e da Recuperao de Empresas na
Evoluo do Regime da Falncia no Direito Portugus, in JORGE MIRANDA/ LUS DE LIMA PINHEIRO /
DRIO MOURA VICENTE, Estudos em Memria do Professor Doutor Antnio Marques dos Santos, vol. I,
Coimbra, Almedina, p. 1202 [pp. 1183-1221].
JOO LABAREDA, em Providncias de recuperao... cit., p. 52, denota a excessiva durao do
processo, tambm no mbito do CPEREF, ao afirmar que a recuperabilidade das empresas tem um tempo
prprio dificilmente compatvel com a demora provocada pelo chamamento pronncia do tribunal
superior. Os interessados tm essa conscincia e preferem muitas vezes uma soluo rpida, mesmo que
discutvel, a uma soluo mais ponderada e segura mas muito mais lenta.
Aquando da entrada em vigor do CIRE, RUI PINTO DUARTE, Classificao dos crditos sobre a
massa insolvente no projecto do Cdigo da Insolvncia e Recuperao das Empresas, in MINISTRIO DA
JUSTIA Gabinete de Poltica Legislativa e Planeamento, Cdigo da Insolvncia e da Recuperao de
Empresas comunicaes sobre o antreprojecto e anteprojecto, Coimbra, Coimbra editora, 2004, p. 53
[pp. 51-60], destacando as ineficincias do processo de insolvncia longa durao e pouco frutuoso para

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definio dos pressupostos do processo se pode revelar um meio essencial para garantir a
sua eficincia, e.g. ao permitir que apenas empresas com viabilidade econmica sejam
susceptveis de ser objecto de medidas de recuperao, como defendemos existir agora no
CIRE, a par do que acontecia expressamente no mbito do CPEREF.

Na definio das medidas de recuperao, o legislador tem considerado que caber

aos credores a escolha da providncia a adoptar. No novo paradigma do CIRE, com plano
de insolvncia, a capacidade de definio dos meios de recuperao muito mais
alargada do que aquela que lhes era garantida pelo CPEREF, podendo, deste modo,
garantir maior eficincia na satisfao dos seus interesses, uma vez que so estes que,
afinal, em primeira mo, se encontram em risco de no ver satisfeitos os seus crditos.
No entanto, essa liberdade ter dois efeitos. O primeiro o facto de tornar o
processo mais complexo, embora mais flexvel. O outro lado, ter como resultado um
controlo do juiz que, nos termos da lei, j no se baseia apenas em juzos de legalidade,
quando por vezes os juzes no se encontram preparados para o desempenho desta
funo.
Atente-se Resoluo do Conselho de Ministros n. 11/2012, de 3 Fevereiro, onde,
como nota LUS M. MARTINS, se traa uma realidade do tecido empresarial portugus,
verdadeira, inquietante e preocupante73. Esta Resoluo estabelece nos considerandos
iniciais que [d]e uma forma geral, as empresas nacionais apresentam uma estrutura
financeira desequilibrada, com elevada dependncia do financiamento de terceiros, em
particular da banca, e possuem capitais prprios inferiores ao desejvel. Adicionalmente,
as empresas tm, na maioria dos casos, uma estrutura de governao pouco
profissionalizada, nem sempre alinhada com as melhores prticas de governana e
apresentam uma estrutura acionista de matriz e natureza familiar. O urgente
desenvolvimento da cultura empresarial portuguesa , pois, indispensvel.

os credores , considera que estas se devem falta de consenso social sobre a insolvncia como meio de
afastar as empresas no bem sucedidas, a impreparao dos juzes e dos gestores e liquidatrios judiciais
(estas duas figuras encontram as suas competncias na figura do actual administrador da insolvncia) para
os problemas especficos deste processo.
73
LUS M. MARTINS, Processo especial de revitalizao de empresas (PER), 2012, disponvel em
http://www.insolvencia.pt/artigos/6657-processo-especial-de-revitalizacao-de-empresas-per.html.

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ABREVIATURAS

ac. acrdo
BMJ Boletim do Ministrio da Justia
CC Cdigo Civil
CIRE Cdigo de Insolvncia e Recuperao de Empresas
CPEREF Cdigo de Processos Especiais de Recuperao da Empresa e de
Falncia
CPC Cdigo de Processo Civil
CSC Cdigo das Sociedades Comerciais
CVM Cdigo dos Valores Mobilirios
InsO InsolvenzOrdnung
JO Jornal Oficial
p./pp. pgina/pginas
PER Plano especial de revitalizao
RDES Revista de Direito e de Estudos Sociais
RFDUCP Revista da Faculdade de Direito da Universidade do Porto
RFDUP Revista da Faculdade de Direito da Universidade do Porto
ROA Revista da Ordem dos Advogados
SIREVE Sistema de Recuperao de Empresas por Via Extrajudicial
STJ Supremo Tribunal de Justia
TC Tribunal Constitucional
TRC Tribunal da Relao de Coimbra
TRG Tribunal da Relao de Guimares
TRE Tribunal da Relao de vora
TRL Tribunal da Relao de Lisboa
TRP Tribunal da Relao do Porto

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