DETENCIN POLICIAL, DETENCIN

PRELIMINAR JUDICIAL Y DETENCIN JUDICIAL

EN CASOS DE FLAGRANCIA, A PROPSITO DEL
DECRETO LEGISLATIVO 1298
Publicado el 10 febrero, 2017 por Miguel Angel Vsquez Rodrguez

Miguel Angel Vsquez Rodrguez

Juez Titular del Segundo Juzgado de Investigacin Preparatoria Supraprovincial
Especializado en Delito de Trata de Personas.
Corte Superior de Justicia de Madre de Dios.

Como se sabe, se ha publicado el 30 de diciembre del 2016 el Decreto Legislativo 1298 que
modifica los artculos 261, 264 y 266 (entro otros) del Cdigo Procesal Penal. Para ingresar
al tema de la modificatoria, su necesidad e impacto, haremos un breve anlisis preliminar
de los trminos de la norma antes de la modificacin y que estar vigente todava hasta
fines de enero del 2017.

Detencin Policial, Detencin Preliminar Judicial y Convalidacin de la Detencin en

la norma antes de la modificatoria.

El artculo 259 del Cdigo Procesal Penal regula la Detencin Policial (nomen iuris), en
cuyo texto se describe la facultad de la Polica de detener ante la existencia de flagrante
delito. La norma adems de la flagrancia pura, comprende la flagrancia extendida y la cuasi
flagrancia.

De ello se desprende que el mandato normativo prescribe que la Polica Nacional solo est
autorizada a detener sin mandato judicial en casos de flagrancia, lo que resulta concordante
con la Constitucin y punto sobre el que no hay mayor discusin.

El artculo 260 regula el arresto ciudadano, que es una modalidad especial, que termina
siendo una forma especial de arribar a la detencin policial, pues se instituye la obligacin
de poner al detenido a disposicin de la polica en el plazo ms breve. La funcionalidad de
la norma tiene mucho que ver con dotar al sistema de serenazgo de facultades de detencin
que de otra manera no tendra, pues en estricto el sistema de seguridad municipal no se
encuentra incluido en el aparato policial estatal.

El artculo 261 regula la Detencin Preliminar Judicial (nomen iuris), que es aquella
dictada por el Juez, a solicitud del fiscal. Es fcil inferir que la Detencin Preliminar
Judicial en estricto nunca se produce ante un evento de flagrancia, no debe confundirse con
la detencin que dicta en los casos en que el detenido flagrante logre evadirse, lo que ha
sido consignado por el legislador como un presupuesto especial.
El asunto entonces est estrechamente vinculado al peligro en la demora en la actuacin el
aparato estatal. La flagrancia es una situacin donde resulta evidente el peligro en la
demora, por lo cual se releva la intervencin judicial y la polica acta de manera directa
para producir la detencin, as evita la fuga del agente y pone fin a la ejecucin del hecho
delictivo. En los casos de no flagrancia, al no existir alto grado de peligro en la demora, se
puede y debe optar por la va de la autorizacin judicial para producir una detencin
que el fiscal (no la polica) considere necesaria y proporcional.

Esto que de hecho no resulta difcil de asimilar, gener problemas derivados de la

construccin de los nomen iuris. As, aparecieron casos donde era necesario mantener a los
detenidos en detencin por ms tiempo que las veinticuatro horas establecidas por la Ley y
la Constitucin. Tmese en consideracin, por ejemplo, una investigacin por robo
agravado en flagrancia donde sean seis los intervenidos. Cunto tiempo toma llevar
adelante la toma de sus declaraciones con los defensores de su libre eleccin? Cunto
tiempo toman las declaraciones de vctimas y testigos? Los reconocimientos de ronda de
personas? Si se suma todo ello, agregando que es humanamente imposible que todos los
actores involucrados estn despiertos las 24 horas y que la dependencia policial debe
atender otros casos en paralelo, resulta lgico deducir que en esos casos las 24 horas
siempre resultan insuficientes.

Para ello se ide la figura de la convalidacin de la detencin regulada en el artculo 266

del Cdigo Procesal Penal, sin embargo este artculo en su primer inciso seala lo
siguiente:

Vencido el plazo de detencin preliminar, el Fiscal, salvo los delitos de terrorismo,

espionaje y trfico ilcito de drogas, si considera que subsisten las razones que
determinaron la detencin, lo pondr a disposicin del Juez de la Investigacin
Preparatoria requiriendo auto de convalidacin de la detencin. En caso contrario,
dispondr la inmediata libertad del detenido. (Negrita agregada)

Esta mencin a la detencin preliminar, hizo que los integrantes del Ministerio Pblico (por
lo menos en su mayora en el distrito judicial donde se escribe este trabajo) interpretaran
que la referencia era a la detencin preliminar judicial, pues la otra se llama detencin
policial. De tal manera que la convalidacin (desde esta interpretacin) no era posible para
la detencin policial, en cuyo caso al vencimiento de las veinticuatro horas, deba
necesariamente formalizar la investigacin y eventualmente solicitar prisin preventiva o
de lo contrario disponerse la libertad de los investigados.

Puntos a resaltar:

a. Hace aos que nuestra Corte Suprema (sobre todo en materia civil) ha sealado que el
nomen iuris de un artculo no es vinculante normativamente. Esto tiene especial
importancia en materia penal donde opera el principio de legalidad de la norma, no del
nomen iuris. De hecho existe un principio llamado principio de irrelevancia del nomen
iuris que se aplica especialmente en materia tributaria y laboral.
b. Si la detencin preliminar es judicial, por qu el Juez tendra que convalidar su propio
mandato de detencin?

c. El Cdigo Procesal Penal ordena convalidar los actos donde se requiere intervencin ex
post del juez, debido a que la Polica Nacional o el Ministerio Pblico se vieron obligados a
actuar inmediatamente por la variable del peligro de la demora (v. gr., incautacin,
inmovilizacin, etc.). Luego resulta lgico que la detencin a ser convalidada debe ser la
policial y no la judicial.

d. En qu supuesto se requiere ampliar el tiempo de detencin? En la detencin preliminar

judicial, el fiscal tuvo tiempo para tomar declaraciones de vctimas y testigos, realizar
rondas de reconocimiento, realizar vdeo vigilancia y todos los actos urgentes e
inaplazables que considere convenientes. Su nico afn ahora es la detencin del
investigado en vista del peligro de fuga y por ello solicita la detencin judicial. Por qu
necesitara ms tiempo? Por el contrario, en la detencin policial (en flagrancia), todo se
tiene que hacer en menos de 24 horas, es all donde resulta razonable extender los plazos,
incluso para preparar una formalizacin de investigacin preparatoria coherente, con una
correcta imputacin suficiente y preparar adems el requerimiento de prisin preventiva
con todos los elementos que exige la norma y la doctrina jurisprudencial de la materia.

Como se puede advertir aqu lo que exista era un problema de interpretacin. La norma ya
estableca los mecanismos necesarios para extender la detencin policial hasta por un plazo
de siete das. Una modificatoria era necesaria solo en dos extremos: Primero en el caso de
plazos especiales para organizaciones criminales, extendiendo el plazo de siete a diez das y
la otra modificatoria por una cuestin muy particular que podra pasar hasta por paradoja y
que lneas seguidas comentaremos en detalle:

El primer prrafo del artculo 266, ya citado, dice Vencido el plazo de detencin
preliminar, [], lo que implica que en el preciso momento del vencimiento acabadas
las primeras 24 horas recin estara el fiscal habilitado para solicitar la convalidacin,
momento en el que tambin el investigado estara habilitado para solicitar su libertad o
interponer un hbeas corpus. En algunos casos, hubieron jueces que no quisieron recibir el
requerimiento antes del vencimiento de las 24 horas, pues la norma dice Vencido el
plazo, pero ms curiosa todava la redaccin del inciso 2: El Juez, ese mismo da,
realizar la audiencia [], a qu da se refiere el legislador? Qu sucede si las 24 horas
se vencen como sucede en muchos casos a las once de la noche con treinta minutos? El
fiscal presenta su requerimiento a las once con treinta y un minutos, el juez debe citar a
audiencia antes de la media noche o con un cierto grado de sentido comn dispone que la
audiencia sea realizada al da siguiente a las siete de la maana? Cul es el estatus procesal
del investigado en estas siete horas? Esta demora habilita la presentacin de un hbeas
corpus? Si la audiencia se celebra a las cero horas con quince minutos del da siguiente, se
ha infringido la norma por no haber llevado la audiencia el da anterior, es decir ese
mismo da?

Esto podra haberse resuelto con una mejor redaccin y de hecho la modificatoria al parecer
ha tomado en cuenta la problemtica, pues se ha dispuesto que la convalidacin (a partir de
febrero del dos mil diecisiete con el rimbombante nombre de detencin judicial en caso de
flagrancia, puede ser solicitada dentro de las primeras doce horas de la detencin policial.

La detencin judicial en casos de flagrancia, otra vez el nomen iuris.

La modificatoria del artculo 266 del Cdigo Procesal Penal nos trae una nueva figura:
detencin judicial en casos de flagrancia, que no es otra cosa que la convalidacin de la
detencin regulada en el mismo artculo an vigente pero in articulo mortis.

Habamos dicho y explicado, lneas arriba, que por definicin la detencin judicial en
estricto nunca se produce en flagrancia. Ahora pareciera que el legislador habra querido
desconcertar al lector del Cdigo, sin embargo debe quedar claro nuevamente que el nomen
iuris no es vinculante. De lo que se trata es de una detencin judicial que convalida la
detencin policial, pues se pronuncia motivadamente sobre la legalidad de la detencin y
ante el requerimiento fiscal de extensin de plazo puede concederlo. En otras palabras, no
es una detencin judicial por flagrancia, cosa que como ya hemos visto no existe.

Aclarado el panorama, y tomando en cuenta que no es otra cosa que una convalidacin de
la detencin policial, esta s, en flagrancia; analicemos brevemente los principales aspectos
de la modificatoria:

a. El requerimiento de convalidacin se hace dentro de las primeras doce horas. El fiscal

debe darse cuenta antes de la hora doce si va a necesitar o no la convalidacin. Las viejas y
no tan viejas prcticas sobre la materia nos informan que es probable que la convalidacin
se solicite casi siempre.

b. El plazo de detencin extendida concedida por el juez ser de hasta siete das en delitos
comunes y hasta diez das en delitos cometidos por organizaciones criminales. Se
mantienen los quince das de detencin policial sin necesidad de convalidacin en casos de
terrorismo, narcotrfico y traicin a la patria.

c. La audiencia se realiza antes de que se venzan las veinticuatro horas, esto neutraliza
cualquier posibilidad de hbeas corpus. Los turnos de los jueces penales de la investigacin
preparatoria se congestionarn probablemente como consecuencia de ello pues el juez
tendr solo doce horas para llevar a cabo la audiencia.

d. Si el abogado privado no concurre a la audiencia, se podr llevar en el acto con defensor

de oficio.

e. El fiscal a cargo de la investigacin y la polica asumen responsabilidad funcional

administrativa si la detencin presuntamente flagrante ha sido realizada de forma ilegal, la
norma remite a responsabilidad administrativa pero ello no enerva la responsabilidad penal
que pudiera tener lugar.

El Juez debe hacer un control de legalidad de la detencin, conforme el inciso 3 del artculo
266 modificado. En qu debe consistir dicho control? Qu verifica el juez en estos casos?
Esta es sin duda la oportunidad para aplicar con claridad los criterios de flagrancia pura,
cuasi flagrancia y flagrancia extendida. Ser la oportunidad tambin para que los jueces de
la repblica pueda determinar si estos criterios son o no constitucionales. En trminos
bsicos, se deber observar que la detencin no haya sido producto de una actividad
arbitraria de la polica. Ntese que esto implica un anlisis de la detencin en tres etapas.
En una primera la polica debe verificar si la detencin practicada in facto debe continuar.
Si la respuesta es positiva, comunica la detencin al fiscal de turno. Esta es la segunda
etapa, pues el fiscal deber verificar por s mismo y previo al control judicial que no existe
actividad arbitraria policial. Este aspecto es de vital importancia, pues si el fiscal percibe
que la detencin es legtima y la avala, en ese instante carga sobre s todas las
responsabilidades que acarrea una mala decisin si es que la detencin fue arbitraria. Ese es
el momento y no otro, de disponer la libertad el investigado si considera que ha existido
algn exceso policial. Si efectivamente toma sobre s la responsabilidad de la detencin
policial por considerarla legal, al solicitar la convalidacin judicial para pedir detencin
judicial por un plazo mayor, se abre la tercera etapa donde el Juez hace un ltimo control de
legitimidad.

Adems, el Juez deber verificar que se cumplan los presupuestos del artculo 259
utilizando una interpretacin restrictiva de la norma. As no ser legtima la detencin de
quien ha participado en un accidente de trnsito y de motu propio llev a la vctima al
centro hospitalario y concurre a la dependencia policial a dar su manifestacin. Tampoco
ser legtima la detencin de aqul que ha sido sindicado por la presunta vctima sin que
exista ningn elemento de conviccin perifrico mnimo como para dar validez a esta
sindicacin y adems es encontrado pacficamente en su domicilio o centro de labores.

Pero ms importante que lo anterior, no ser legtima la detencin en aquellos casos donde
no existe flagrancia real y pudo haberse solicitado detencin preliminar judicial, que en la
prctica de la judicatura son los casos ms relevantes. La sola existencia de un delito
permanente no genera flagrancia que justifique la intervencin policial directa. En ese
sentido se ha pronunciado el Tribunal Constitucional y a la fecha la polica no ha asumido
una conducta autocrtica y orientada a revertir estas malas prcticas. Se debe tener en
cuenta la diferencia entre la situacin de flagrancia y la percepcin sensorial de flagrancia.
Si la Polica a partir de una razonable percepcin de flagrancia (aun cuando el delito fuese
permanente) interviene y detiene a un ciudadano, se habr producido esta de manera
legtima. Caso contrario, si la intervencin surge de actividades previas de inteligencia y
no hubo un factor desencadenante crucial para la intervencin, queda evidenciado que se
perdi el peligro en la demora pues el aparato policial pudo haber solicitado oportunamente
mandato judicial por intermedio de la fiscala, con lo que la detencin se torna en ilegtima.

En lneas generales de lo que se trata es de privilegiar la libertad y aplicar el principio de

interdiccin de arbitrariedad.

El artculo 261 del Cdigo Procesal Penal y el peligro procesal

En la modificatoria introducida al artculo 261 del Cdigo Procesal Penal, se ha aadido el

peligro de obstaculizacin como parte del peligro procesal. Hasta la fecha lo que se haba
consignado era solamente el peligro de fuga y sobre esa base se dictaban los mandatos de
detencin. Sin embargo el peligro procesal, como institucin, contempla tambin la
posibilidad de que el investigado genere peligro de obstaculizacin de la investigacin
cuando queda en libertad. No es desacertado entonces que el legislador haya completado la
figura procesal, pues la realidad prctica aconseja que la detencin puede impedir tambin
el ocultamiento de evidencia o la influencia que el agente puede ejercer sobre vctimas y
testigos para que estos varen sus declaraciones iniciales.

Ideas finales

Siempre ha existido una errada concepcin de mandato de detencin por un mximo de

veinticuatro horas en todos los casos. Algo as como un valor absoluto cuantitativo, sin
embargo desde una perspectiva convencional, la CIDH siempre ha reconocido la facultad
de cada Estado de fijar plazos de detencin discrecionalmente, poniendo nfasis en que
dichos plazos deben ser plazos mximos y respetados estrictamente por las autoridades. Es
por todos aceptado que los derechos reconocidos por la constitucin no son absolutos. La
Constitucin Peruana no pone un lmite absoluto y especfico de 24 horas a la detencin,
pues afirmar ello implicara que la norma vigente que regula la convalidacin de detencin
y la modificatoria que regula la detencin judicial en caso de flagrancia son
inconstitucionales. La Constitucin establece que: i) Nadie puede ser detenido sino por
mandamiento escrito y motivado del juez, ii) Nadie puede ser detenido sino por las
autoridades policiales en caso de flagrante delito, iii) El detenido (por las autoridades
policiales, ya sea en flagrante delito o como consecuencia de una orden judicial) debe ser
puesto a disposicin del juzgado correspondiente, dentro de las veinticuatro horas o en el
trmino de la distancia. Todo ello con las excepciones previstas para los casos de
terrorismo, espionaje y trfico ilcito de drogas.

Como se advierte, la norma constitucional no ha prohibido una detencin de mayor plazo a

las 24 horas, lo que se exige que es que en ese trmino el detenido sea puesto a disposicin
del juez, por lo que la disposicin legal infra constitucional (como por ejemplo los
modificados artculos 264 y 266 del Cdigo Procesal Penal) resulta ser compatible con la
Constitucin.

Si bien no viene directamente al tema, existe una conexin particular con la detencin
desarrollada y la detencin por mandato de contumacia, donde tambin se ha detectado esta
nociva interpretacin absolutista de la Constitucin. Por ejemplo, se dicta mandato de
captura por contumacia, al procesado. Pinsese en un proceso con cierto grado de
complejidad, donde hay un nmero regular de testigos y peritos. Ser realmente viable
materializar el juicio oral en 24 horas contadas desde la detencin del contumaz? Ello es
imposible. Solo haciendo el clculo de las notificaciones de los testigos y peritos, sin entrar
en detalle en todos los otros eventos logsticos que exige un juicio oral, se podr advertir
que el tiempo es insuficiente. Es por ello que el juez del juzgamiento, con el temor de ser
demandado en va de hbeas corpus, dispone la libertad del contumaz con citacin y fecha
de realizacin del juicio oral y nuevo apercibimiento de contumacia Si el procesado tiene
buena disposicin, tal vez retorne a la fecha fijada, caso contrario volver a sustraerse
generando una nueva orden de captura y reanudando el crculo vicioso. Surge entonces la
cuestin: Es constitucional disponer la realizacin del juicio oral en un plazo breve,
razonable para emplazar a las partes y disponer la detencin judicial del procesado mientras
ello se haga y hasta que se produzca su instalacin? Es nuestra opinin que s, pues a lo
antes esbozado, y siempre que el contumaz haya sido puesto a disposicin del juzgado en
las 24 horas de su detencin o el trmino de la distancia, la situacin que le toca vivir es
consecuencia precisamente de su renuencia. El Estado no puede darse el lujo de mover todo
el aparato judicial con la incertidumbre de la asistencia de quien ya demostr no tener la
disposicin de concurrir a las citaciones.

Estas consideraciones y razonamientos no son contrarios a un sistema de garantas, ms

bien pretenden encontrar un punto de equilibrio entre el resguardo de los derechos
fundamentales de los ciudadanos y la necesidad que tiene el Estado de cumplir con sus
fines de persecucin del delito y administracin de justicia

LA DETENCION POLICIAL.
20 de noviembre de 2008 - 17:09 - DERECHO PROCESAL PENAL

I. APROXIMACIN CONCEPTUAL

La detencin, en un sentido general, es una medida cautelar personal, restrictiva del derecho
fundamental a la libertad, que tiene toda persona.[1] En un sentido ms especfico, puede ser
entendida como: la medida de coercin procesal penal, de naturaleza personal, de mayor
gravedad, consistente en la privacin provisional del derecho de libre desplazamiento, de la
persona que se encuentra sujeta a un proceso penal en calidad de imputado[2]

En lo que concierne a la detencin policial, esta puede asumirse como la potestad concedida a
la autoridad policial para poder aprehender y retener a las personas, esto es
detenerlas temporalmente, en las circunstancias, condiciones y plazos, expresa y
taxativamente predeterminados por la ley.

CARACTERSTICAS.

1.- Es una medida cautelar personal, restrictiva, extrema.

2.- Solo se puede dar en los supuestos debidamente establecidos por la Constitucin y la Ley.

3.- Su plazo de duracin est expresamente determinado por la ley y no puede ser excedido por
la autoridad policial, bajo responsabilidad.
4. Su finalidad no es represiva, sino facilitar la investigacin preliminar del delito y asegurar la
puesta a disposicin y sujecin del presunto delincuente al proceso penal.

II. BASE NORMATIVA.

En el Per, la Detencin Policial se encuentra prevista y delimitada por la Constitucin Poltica

del Estado, la misma que seala lo siguiente:

ART. 2, 24 f:

Nadie puede ser detenido sino por mandato escrito y motivado del Juez o por las autoridades
policiales en caso de flagrante delito.

El detenido debe ser puesto a disposicin del Juzgado correspondiente, dentro de las veinticuatro
horas o en el trmino de la distancia. Estos plazos no se aplican a los casos de espionaje,
terrorismo y trfico ilcito de drogas. En tales casos las autoridades policiales pueden efectuar la
detencin preventiva de los presuntos implicados por un trmino no mayor de quince das
naturales. Deben dar cuenta al Ministerio Pblico y al Juez, quien puede asumir jurisdiccin
antes de vencido dicho trmino.

Aparte de esta norma fundamental, se debe considerar adems al Cdigo de Procedimientos

Penales, Cdigo Procesal Penal de 1993, Cdigo Procesal Penal del 2004y las leyes que regulan
la Intervencin de la Polica y del Ministerio Pblico. Asimismo, contienen disposiciones
operativas respecto a la detencin policial: la ley Orgnica de la Polica Nacional y su
Reglamento y diversas directivas internas el Manual de Organizacin y Funciones de la Unidad
de Control de Detenidos de la DIRICAJ-PNP 2003.
 DERECHOS DEL DETENIDO.

Aparte de todos los derechos y garantas fundamentales que reconocen la Constitucin y los
instrumentos internacionales a la persona, nuestra Constitucin Poltica establece los siguientes
derechos para el detenido:

ART. 139, 15: El principio de que toda persona debe ser informada, inmediatamente y por
escrito, de las causas o razones de su detencin.

ART. 139, 7: La indemnizacin, en la forma que determine la ley, por los errores judiciales en
los procesos penales y por las detenciones arbitrarias, sin perjuicio de la responsabilidad a que
hubiere lugar

III. ASPECTOS ESENCIALES DE LA DETENCIN POLICIAL.

3.1 POTESTAD DELIMITADA POR LA LEY: SOLO EN FLAGRANTE DELITO.

Para autores como ORTELLS RAMOS, [3] la potestad que tiene la polica de poder detener a una
persona, sera una potestad propia, en el sentido de que solo a la autoridad policial le
corresponde apreciar la concurrencia de los presupuestos de su ejercicio y que en este caso no
acta como ejecutora de una resolucin judicial. Este autor aclara sin embargo que es una
potestad orientada al cumplimiento de los fines del proceso penal, dirigido por un rgano
jurisdiccional y no a fines de orden pblico o de otro tipo atendidos por rganos no
jurisdiccionales; de all que esta detencin deba cesar cuando se esclarezcan los hechos y en
todo caso (segn la legislacin espaola) el detenido debe ser puesto en libertad o a disposicin
de la autoridad judicial, en el plazo mximo de 72 horas, siendo que desde un primer momento
el rgano jurisdiccional puede ordenar la inmediata puesta a disposicin del detenido. En lo que
concierne al rgimen especial de la detencin policial, contemplado por la legislacin espaola,
en caso de bandas armadas y sujetos terroristas rebeldes, este autor seala que el hecho de
que la prrroga del plazo ordinario de la detencin se encuentre sometido a autorizacin judicial
expresa, implica reconocer la supremaca jurisdiccional.

En el Per, la detencin policial es una potestad otorgada en determinados supuestos, que se

reducen a dos:

1) Por mandato escrito y motivado del Juez (Potestad que deriva de mandato judicial)

2) En caso de flagrante delito (Potestad Propia otorgada y limitada por la ley)

Con relacin a la detencin que la polica lleva a cabo en cumplimiento de un mandato judicial,
no cabe para los fines de este trabajo hacer mayor comentario, puesto que en tal supuesto que
se verifica cotidianamente, la polica acta en acatamiento directo de una orden jurisdiccional y
por tanto no es eventual responsable de la procedencia, razonabilidad, proporcionalidad, en
suma licitud o ilicitud de la medida, y escapa a los alcances de este artculo el desarrollo de ese
punto.

Distinto es el caso del FLAGRANTE DELITO, en cuyo supuesto la autoridad policial no requiere de
mandato judicial, pues tiene una potestad propia, aunque demarcada por la ley, para intervenir
o aprehender a una persona y restringir su libre desplazamiento, pudiendo retenerla, en este
nico caso, por un plazo que no puede ser mayor de veinticuatro horas, para ponerla a
disposicin de la autoridad judicial. A lo cual la Constitucin aade excepcionalmente: que en
los casos de espionaje, terrorismo y trfico ilcito de drogas: las autoridades policiales pueden
efectuar la detencin preventiva de los presuntos implicados por un trmino no mayor de quince
das naturales. Deben dar cuenta al Ministerio Pblico y al Juez, quien puede asumir jurisdiccin
antes de vencido dicho trmino.
3.2 LA PRORROGA DE LA DETENCIN POLICIAL EN CIERTOS DELITOS.

En el Per, el hecho de que la Constitucin seale que la polica est facultada a efectuar la
detencin preventiva de presuntos implicados en delitos de espionaje, terrorismo y trfico ilcito
de drogas, por un trmino no mayor de quince das naturales, puede prestar a confusin
respecto a si en estos casos se est otorgando un cheque en blanco a la autoridad policial, que
puede llevar a eventuales excesos o sobrelimitaciones de esta fuerza pblica en desmedro del
control jurisdiccional. En torno a ello, si bien es cierto que la redaccin de este artculo
constitucional se presta a confusin, ya que una apreciacin literal del mismo podra llevar a
pensar que aparentemente se estara consagrando que en los casos de espionaje, terrorismo y
trfico ilcito de drogas, las autoridades policiales pueden efectuar la detencin preventiva de los
presuntos implicados en tales ilcitos, sin mediar orden judicial ni flagrancia, por un trmino no
mayor de quince das naturales; se debe advertir que para este asunto es imprescindible una
lectura sistemtica de la norma, en funcin al sentido general garantista que prevalece en
nuestro orden constitucional y procesal, tanto ms si se trata de una norma restrictiva de
derechos, y por ello no cabe admitir que se est previendo una excepcin al principio general
de que la polica solo puede detener por orden judicial debidamente motivada o por
flagrancia. Con relacin a esto, PABLO SNCHEZ VELARDE seala que: la excepcin
es en relacin al plazo de duracin de la detencin, mas no as en cuanto a la forma
prevista en el primer prrafo del artculo y que constituye la norma general. Es decir, la
detencin autnoma de la polica slo proceder en caso de flagrancia, cuya duracin se
extender hasta quince das naturales.[4] De similar opinin es: FRANCISCO EGUIGUREN
PRAELI, quien coincide en que: la excepcin se refiere exclusivamente al trmino de duracin de
la detencin (hasta 15 das) pero no a que se contemplen o admitan causales distintas al
mandato judicial o al flagrante delito, como fundamento habilitante de tales detenciones[5]

Por tanto, debe concluirse que en los delitos de espionaje, terrorismo y trfico ilcito de drogas,
la polica est facultada para detener solo en caso de FLAGRANCIA a los presuntos participantes
en tales delitos, por un trmino superior a las veinticuatro horas, que constituyen la regla
general; plazo que en todo caso no puede ser mayor a los quince das naturales. Al mismo
tiempo, la norma constitucional somete esta prerrogativa a la condicin de que: la polica de
cuenta al Ministerio Pblico y al Juez, de la detencin realizada, pudiendo el Juez asumir
jurisdiccin antes de vencer el trmino de quince das establecido.
 3.3 LA FLAGRANCIA

El CONCEPTO DE FLAGRANCIA, resulta pues esencial para poder entender la detencin policial,
habida cuenta que es el nico caso, en el que conforme a nuestra Constitucin, la polica est
facultada para proceder a efectuar, sin mediar orden judicial, la detencin del presunto agente o
partcipe de un delito.

Que se entiende por flagrancia?

Segn FLORES POLO[6], FLAGRANTE es el: delito cometido ante testigos o ante un agente de la
polica, el mismo autor citando a la definicin de la Real Academia de la Lengua Espaola,
seala que flagrante es un delito que se est ejecutando actualmente.

Para PABLO SNCHEZ VELARDE [7] la flagrancia significa la detencin del autor en el momento
mismo de cometerse el delito sin que pudiera huir. Este mismo maestro, expone los tres
supuestos hiptesis de flagrancia que luego han sido considerados en el art. 259 del Cdigo
Procesal Penal peruano del ao 2004, que sealamos a continuacin:

DELITO FLAGRANTE IN FRAGANTI

Cuando la comisin del delito es actual y en esa circunstancia su autor es descubierto. Se trata
de la figura tpica del delito in fraganti, en la que el agente es descubierto en el momento mismo
en que se comete el ilcito, es encontrar al individuo con las manos en la masa como
comnmente se conoce. Sus caractersticas bsicas estn dadas por: la actualidad del ilcito, por
el descubrimiento del autor en tales circunstancias y por la inmediatez de la accin polical para
intervenir y proceder a su detencin.

CUASI FLAGRANCIA
Cuando el agente es perseguido y detenido inmediatamente despus de haber cometido el
delito Se distingue de la flagrancia, en el hecho de que el sujeto no es detenido en el momento
mismo de la comisin del delito, sino luego de ser descubierto y perseguido, inmediatamente
despus de la comisin del ilcito; no pudiendo darse un lapso extenso de tiempo entre la
materializacin del suceso y la captura del sujeto.

PRESUNCIN LEGAL DE FRAGANCIA.

Cuando es sorprendido con objetos o huellas que revelan que viene de ejecutarlo Las premisas
de este tercer supuesto, segn el autor ya referido, son: la inmediatez del delito y el
descubrimiento de huellas u objetos materiales que relacionen al sujeto con la comisin de un
hecho punible. Se advierte que una interpretacin demasiado generosa de este supuesto puede
permitir excesos. Nosotros consideramos que este tipo de flagrancia es en realidad un punto
controversial, pues puede prestarse al subjetivismo del agente policial e incluso pretender
justificar posibles abusos que no pueden aceptarse en el Estado de Derecho.

Los tres supuestos de FLAGRANCIA sealados se encuentran previstos por el actual Cdigo
Procesal Penal, en su Art. 259.

En suma, la flagrancia es una circunstancia excepcional que justifica la intervencin,

aprehensin o detencin de una persona por la autoridad policial, sin mediar orden judicial,
nicamente en razn a la inmediatez del delito, para poder evitar que el ilcito se consuma
totalmente o genere mayores daos al bien jurdico protegido, o que el autor pueda fugar del
lugar de los hechos o que se desaparezcan pruebas o evidencias. Estas condiciones, son las que
tornan no solamente razonable sino tambin urgente, que la autoridad policial proceda a
detener a una persona, sin que exista una decisin jurisdiccional motivada que as lo disponga.