RJ 2005\ 5539

Resolucin Direccin General de los Registros y del Notariado nm. 2/2005,

de 4 mayo

Jurisdiccin:Vaadministrativa

SOCIEDADES DE RESPONSABILIDAD LIMITADA: PARTICIPACIONES: valor:

transmisin a ttulo oneroso distinto de la compraventa: fijacin eatatutaria de sistema
distinto del legal: lmites: correspondencia con el valor real o valor razonable;
DISOLUCION: acuerdo social: exigencia estatutaria de mayora reforzada: inaplicabilidad
a las causas sujetas en la Ley a determinada mayora; ADMINISTRADORES: acceso a
la documentacin social directamente o a travs de copia certificada: improcedente
restriccin estatutaria: premisa del ejercicio de sus funciones bajo la responsabilidad que
solidariamente les es exigible; nombramiento: sistema de cooptacin: prohibicin por el
RRM; ESTATUTOS: sociedad de carcter familiar: previsin estatutaria de rganos
especficos al margen de los legalmente establecidos y de un protocolo de conducta o
cdigo tico: necesaria definicin de sus elementos y contenido en los estatutos;
clusula de arbitraje: exclusin de materias sustradas a la libre disposicin: no impide la
impugnabilidad jurisdiccional de los acuerdos de la Junta.

En el recurso gubernativo interpuesto por Amade, SRL, frente a la negativa de la

Registradora Mercantil de A Corua a inscribir determinados extremos de los nuevos
estatutos de la sociedad adoptados con ocasin de su transformacin en sociedad de
responsabilidad limitada, la Direccin General acuerda estimar parcialmente el recurso
revocando la calificacin objeto del mismo en cuanto al sexto de los defectos en ella
contenidos, desestimndolo en cuanto a los restantes.

Texto:

Resolucin de 4 de mayo de 2005, de la Direccin General de los Registros y del

Notariado, en el recurso gubernativo interpuesto por Amade, SRL, frente a la
negativa de la registradora mercantil de A Corua a inscribir determinados
extremos de los nuevos estatutos de la sociedad adoptados con ocasin de su
transformacin en sociedad de responsabilidad limitada.
En el recurso gubernativo interpuesto por don Guillermo, en nombre y
representacin de Amade, Sociedad de Responsabilidad Limitada, frente a la
negativa de la registradora mercantil de A Corua, doa Mara Jess Torres Cortel,
a inscribir determinados extremos de los nuevos estatutos de la sociedad

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adoptados con ocasin de su transformacin en sociedad de responsabilidad
limitada.
HECHOS
PRIMERO La junta general extraordinaria y universal de socios de Amada,
Sociedad de Responsabilidad Limitada, celebrada el 1 de junio de 2004 adopt el
acuerdo de introducir determinadas modificaciones en los estatutos sociales
adoptados con ocasin de un acuerdo anterior de transformacin en sociedad de
responsabilidad limitada que constaban en la escritura en que se haba recogido
tal acuerdo autorizada el 18 de junio de 1994 por el notario de Vigo don Mariano
Vaquerizo Rumbao, elevndose aqul a pblico por la escritura que autoriz el
mismo notario el 8 de octubre siguiente. Interesan de los estatutos sociales a los
efectos del presente recurso las siguientes reglas: artculo 8, prrafo A), apartado
3, al regular el derecho preferente de adquisicin de las participaciones sociales
en caso de transmisin inter vivos: En cuanto al valor de las participaciones
transmitidas que se vayan a adjudicar a uno o varios socios o bien la sociedad,
ste ser el valor real que resulte del ltimo balance auditado por la sociedad,
debiendo emitir al respecto el oportuno informe el Auditor de la sociedad si as le
fuera pedido por cualquiera de las partes o impuesto por las disposiciones
legales. Artculo 9., referido a la Junta general de socios, apartado b): La
mayora de voto de los acuerdos referentes a la disolucin de la sociedad,
transformacin, fusin y escisin social, reforma de los estatutos sociales,
aumento de capital (salvo con cargo a reservas) y disminucin de capital, as
como el cambio de sistema de administracin, para los cuales se exigir un
nmero de votos superior al ochenta por ciento del capital social. Artculo 11,
relativo al Consejo de administracin, apartado 7.: Los consejeros tendrn
acceso permanente a la documentacin social y podrn obtener copia certificada
de la misma, solicitndola previamente a cada reunin del Consejo. Ambos
derechos podrn ser suprimidos por decisin del Consejo, por mayora de dos
tercios de sus miembros presentes y representados, y apartado 8.: En el caso
de que se produzca alguna vacante en el Consejo, se podr nombrar por
cooptacin sustituto a propuesta del Presidente y por mayora simple de
consejeros presentes, siendo dicho nombramiento vlido hasta la celebracin de
la siguiente junta de socios. Artculo 13: Otros rganos sociales. La Sociedad
podr dotarse de un Consejo de Familia y de una Asamblea de Familia, cuando lo
estime pertinente y mediante acuerdo de la Junta General de Socios, que ser por
mayora simple cuando estos rganos solamente tengan funciones nicamente la
promocin de la familia dentro de la sociedad y de tipo consultivo y de
asesoramiento, y que habr de ser por mayora del ochenta por ciento del capital
cuanto estos rganos tengan funciones decisorias y vinculantes para los
administradores sociales. En este ltimo caso, el rgimen de funcionamiento de
estos rganos deber incorporarse a los Estatutos Sociales e inscribirse en el
Registro Mercantil. Artculo 15. Salvo las excluidas legalmente, todas las
cuestiones relacionadas con la interpretacin y aplicacin de los presentes
estatutos, as como la resolucin de cualquier tipo de conflicto que pueda surgir
entre los socios, los administradores o entre unos y otros, siempre relacionada con

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el funcionamiento de la sociedad, incluyendo entre las mismas de modo expreso
las cuestiones relativas a reparto de beneficios, ampliaciones o disminuciones de
capital, disolucin y liquidacin social, separacin o exclusin de socios, exigencia
de responsabilidad a los administradores sociales, as como las impugnaciones de
todo tipo de acuerdos sociales, quedan sometidos a arbitraje de equidad de
aplicacin obligatoria conforme a la Ley de arbitraje 60/2003 ( RCL 2003\ 3010) .
Artculo 16. La sociedad como empresa familiar. Mientras se mantenga la actual
caracterizacin, como empresa ligada de modo exclusivo a la familia de los
fundadores, la interpretacin y aplicacin de sus estatutos y normas de
funcionamiento habr de respetar la finalidad de conservacin de la empresa y
patrimonio familiares. Los socios podrn aprobar, siempre con la mayora
cualificada del art. 9-B) de los presentes Estatutos, un cdigo deontolgico y de
principios que no deber estar incorporado a los estatutos sociales, pero de
deber ser reconocido por todos ellos. Por otra parte, se incorporarn a los
Estatutos sociales, con igual mayora, las normas de desarrollo del protocolo
familiar que supongan pactos obligatorios y que afecten al funcionamiento de la
sociedad.
SEGUNDO Presentadas copias de ambas escrituras en el Registro Mercantil de A
Corua fueron objeto de inscripcin parcial en los trminos que indica la nota de
despacho que es del siguiente contenido: Presentado el documento precedente
en unin del relacionado en el Expone III, al folio 1242 del Diario 77, asiento 7.893,
se ha practicado la inscripcin al folio 49 del Tomo 2.269 del Archivo, Seccin
General, Hoja nmero C-2858, inscripcin 17. No habindose practicado
inscripcin de las facultades del rgano de administracin por aplicacin de lo
establecido en el artculo 185.6 del Reglamento del Registro Mercantil ( RCL 1996\
2112) . Al amparo de lo dispuesto en el artculo 63 del citado Reglamento del
Registro Mercantil y en virtud de solicitud contenida en el propio documento
calificado, no se ha practicado inscripcin de las siguientes clusulas de los
Estatutos Sociales, por los defectos subsanables que a continuacin se indican:
1.-Artculo 8. de los Estatutos, prrafo A), apartado 3: Toda vez que al igual que
los restantes apartados, lo aqu dispuesto constituye una excepcin al artculo 29
de la Ley de Sociedades Limitadas ( RCL 1995\ 953) , segn se dice en el propio
prrafo A), en su inicio, no puede admitirse como valor de las participaciones
transmitidas el valor real que resulte del ltimo balance auditado por la Sociedad,
pues sin perjuicio de que tal pacto excluye el convenio entre partes, lo que
conculca lo dispuesto en el artculo 1255 del Cdigo Civil ( LEG 1889\ 27) , la
frmula utilizada equivale al mero valor contable, lo que impide al socio
transmitente obtener el valor real de las participaciones ( Resolucin de la
Direccin General de los Registros y del Notariado de 7 de junio de 1994 [ RJ
1994\ 4912] , entre otras), ya que la auditora del balance se limita a la
comprobacin de la imagen fiel del patrimonio y de la situacin financiera de la
Sociedad y no se extiende a revisar y, en consecuencia, actualizar las distintas
partidas que lo integran, as como a considerar otros elementos inmateriales no
contables; que el ltimo balance auditado obviamente estara cerrado a fecha
distinta de aquella en que se hubiera comunicado el propsito de transmitir; que la
cuestionada expresin estatutaria valor real no puede tener un significado

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distinto a valor contable por la clara remisin a lo que resulte del ltimo
balance. 2.-Artculo 9. de los Estatutos, prrafo B) en cuanto a disolucin de la
Sociedad: Pues habindose pactado mayora reforzada, a saber, un nmero de
votos superior al 80% del Capital Social, sin distinguir la causa de disolucin, se
infringe el principio de mayora simple recogido en el artculo 105.1 de la Ley de
Sociedades Limitadas ( RCL 1995\ 953) . 3.-Artculo 11. de los Estatutos,
apartado 7, punto segundo, de supresin del derecho de los Consejeros de
acceso permanente a la documentacin social. No puede configurarse como
derecho, como as se hace en el prrafo estatutario, lo que constituye el ejercicio
diligente de la funcin de administrador y ello resulta de los artculos 127 y 133 de
la Ley de Sociedades Annimas ( RCL 1989\ 2737 y RCL 1990, 206) por remisin
del 69.1 de la Ley de SL ( RCL 1995\ 953) , por lo que no cabe la supresin, por
ser consustancial con el desempeo del cargo de administrador el conocimiento
de todos los asuntos sociales (artculo 12.3 Ley de Sociedades Limitadas). 4.-
Artculo 11. de los Estatutos, apartado 8, de nombramiento por cooptacin en
caso de vacante. A diferencia de la Ley de Sociedades Annimas ( RCL 1989\
2737 y RCL 1990, 206) (artculo 138), la Ley de Sociedades Limitadas ( RCL 1995\
953) no prev tal sistema, habiendo regulado la figura de los administradores
suplentes, sistema, por otra parte, no admitido expresamente por el artculo 191
del Reglamento del Registro Mercantil ( RCL 1996\ 2112) . 5.-Artculo 13. de los
Estatutos, de otros rganos sociales: Consejo de Familia y Asamblea de Familia.
El Captulo V de la Ley, SL, relativo a rganos sociales, desarrolla en la Seccin
Primera lo relativo a la Junta General y en la Seccin Segunda a los
Administradores. Esa delimitacin excluye, apriori, la existencia de otros rganos
sociales, que sin perjuicio de su existencia a efectos, nicamente internos, en todo
caso no podrn incidir en las competencias propias, exclusivas y excluyentes, de
los rganos sociales previstos legalmente ni desempear funciones ajenas a la
sociedad, as del texto cuestionado resulta: ... cuando estos rganos tengan
funciones nicamente (sic) la promocin de la familia dentro de la Sociedad y de
tipo consultivo y de asesoramiento y cuando estos rganos tengan funciones
decisorias y vinculantes para los administradores sociales. 6.-Artculo 15. de los
Estatutos en cuanto a incluyndose entre las mismas de modo expreso las
cuestiones relativas a reparto de beneficios, ampliaciones o disminuciones de
capital, disolucin y liquidacin social, separacin y exclusin de socios, exigencia
de responsabilidad a los administradores sociales, as como las impugnaciones de
todo tipo de acuerdos sociales, por tratarse de materias reguladas especialmente
en la Ley de Sociedades Limitadas ( RCL 1995\ 953) , lo que les priva de
presupuesto de libre disposicin, por lo que no son susceptibles de arbitraje
conforme al artculo 2.1 de la Ley 60/2003 ( RCL 2003\ 3010) , no siendo
suficiente, en consecuencia, la salvedad inicial del artculo Salvo las excluidas
legalmente... por incluirse tales materias de forma expresa, segn queda trascrito.
7.-Artculo 16. de los Estatutos. La Sociedad como empresa familiar. Con
independencia del carcter de empresa familiar, tratndose de una Sociedad de
Responsabilidad Limitada ( RCL 1995\ 953) , la interpretacin y aplicacin de sus
Estatutos y normas de funcionamiento habr de hacerse dentro del marco legal
(artculo 12.3 Ley de Sociedades Limitadas), por lo que no cabe, como hace el
prrafo primero, la tutela de la empresa y patrimonio familiar, por lo que pudiera

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significar de desatencin de los derechos de terceros relacionados con la
sociedad. La misma referencia legal anterior impide el acceso al Registro de los
prrafos segundo y tercero, por carecer de pactos o condiciones. De acuerdo con
los artculos 324 y siguientes de la Ley Hipotecaria ( RCL 1946\ 886) , contra esta
nota cabe: 1) Recurso en el plazo de un mes a contar de la fecha de su
notificacin, ante la Direccin General de los Registros y del Notariados, que
podr presentarse: a) en este Registro, b) en los Registros y Oficinas previstos en
el artculo 38.4 de la Ley 30/1992, de 27 de noviembre ( RCL 1992\ 2512, 2775 y
RCL 1993, 246) , sobre Rgimen Jurdico de las Administraciones Pblicas y
Procedimiento Administrativo Comn, c) en cualquier Registro de la Propiedad. En
estos dos ltimos supuestos para su remisin al Registro ante el que se recurre. 2)
Instar la aplicacin del cuadro de sustituciones previsto en los artculos 19 bis y
275 bis de la Ley Hipotecaria ( RCL 1946\ 886) , en el plazo de quince das a
contar desde dicha notificacin. Todo ello sin perjuicio del ejercicio de cualquier
otro medio de impugnacin que el interesado entienda procedente. El asiento de
presentacin se prorrogar automticamente por plazo de sesenta das a contar
de la fecha de la ltima notificacin. No se practica anotacin preventiva de
suspensin por no haberse solicitado, si bien podr llevarse a cabo a instancia del
interesado o Notario autorizante del ttulo, dentro de la vigencia del asiento de
presentacin. A Corua, 27 de octubre de 2004. El Registrador. Sigue la firma.
TERCERO Don Guillermo, como administrador solidario de la sociedad y en
nombre y representacin de sta, interpuso recurso gubernativo frente al rechazo
parcial a la inscripcin que resulta de la nota transcrita fundndose en los
siguientes argumentos: En cuanto al primero de los puntos, porque entiende que
va en contra del principio de la libertad de pacto que se recoge en los artculos
29.2 y 30 de la Ley ( RCL 1995\ 953) , aparte de que la redaccin de la norma no
parece que vaya en contra de la doctrina del valor razonable pues claramente
se indica que se debe buscar el valor real; que en cuanto al segundo de los
defectos el criterio registral resulta contrario a la Ley cuyo artculo 105.1 -debe
querer citarse el 104.1.b)- no establece un rgimen obligatorio de mayora simple
y, por el contrario, el 53.3 permite reforzar las mayoras; el tercero de los defectos
infringe el principio de libertad de pacto del artculo 12.3 de la Ley y la remisin al
60.1 es demasiado ambigua como para ir contra el principio de libre
autorregulacin del Consejo de administracin, aparte de que se trata de una
restriccin ocasional, a acordar por el propio Consejo que deber justificarla y
cuyo acuerdo ser impugnable; que evidentemente el Reglamento del Registro
Mercantil ( RCL 1996\ 2112) prohbe la cooptacin para las sociedades limitadas
que es lo que rechaza el defecto 4., pero el Reglamento no puede ir contra la Ley
y sta no prohbe tal sistema de nombramiento; que en el quinto defecto se aborda
una cuestin novedosa falta de reflejo a nivel normativo y se trata simplemente de
organizar la sociedad de carcter familiar pensando en la ampliacin del circulo de
socios para lo que es conveniente prever la existencia de rganos adicionales que
no menoscaban las competencias legales de los rganos obligatorios; el sexto de
los defectos supone coartar la libertad de los socios para dotarse de un sistema de
solucin de los conflictos flexible y amplio y a nivel doctrina, no sin polmicas, se
afirma la licitud de la clusula compromisoria en cuanto no se pretende alterar la

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regulacin sustantiva, aparte de que la jurisprudencia se ha mostrado favorable a
la validez de este tipo de clusulas -STS de 18 de abril de 1998 ( RJ 1998\ 2984)
-, entendiendo que la nota recurrida vulnera lo dispuesto en el artculo 2.1 de la
Ley de Arbitraje ( RCL 2003\ 3010) pues todas las cuestiones sometidas al mismo
son de libre disposicin; y en cuanto al ltimo reitera lo expuesto en relacin con el
quinto de los defectos aadiendo que el artculo cuestionado tiene el carcter de
mero establecimiento de principios, caracterizados de la sociedad y criterio
interpretativo a la hora de resolver conflictos y aplicar los Estatutos.
CUARTO La registradora emiti informe manteniendo su calificacin y resumiendo
la tramitacin del expediente que elev a este Centro directivo.
FUNDAMENTOS DE DERECHO
Vistos los artculos 20.1, 38.1 c) y f), 39.6 del Cdigo de Comercio ( LEG 1885\ 21)
; 12.3, 29, 30, 53.1, 58.1, 59, 61, 69, 104, 105.1 de la Ley de Sociedades de
Responsabilidad Limitada ( RCL 1995\ 953) ; 133 de la de Sociedades Annimas
( RCL 1989\ 2737 y RCL 1990, 206) ; 2.1, 9.1, 22.1 y 41.1.e de la Ley 60/203, de
23 de diciembre ( RCL 2003\ 3010) , de Arbitraje; 191 del Reglamento del Registro
Mercantil ( RCL 1996\ 2112) , y las Resoluciones de 10 de noviembre de 1993 ( RJ
1993\ 9115) , 7 de junio de 1994 ( RJ 1994\ 4912) , 19 de febrero de 1998 ( RJ
1998\ 1118) y 30 de marzo de 1999 ( RJ 1999\ 2189) y la Sentencia del Tribunal
Supremo de 18 de abril de 1998 ( RJ 1998\ 2984) .
Los siete defectos de la nota recurrida hacen referencia a otras tantas cuestiones
puntuales de la redaccin de los estatutos sociales cuyo rechazo ha dado lugar a
una inscripcin parcial. La disconformidad por parte del recurrente con la totalidad
de la calificacin obliga al examen de cada una de tales cuestiones.
PRIMERO El primero vuelve a plantear una cuestin que ya ha sido abordada en
ms de una ocasin por este Centro Directivo. El artculo 29 de la Ley de
Sociedades de Responsabilidad Limitada ( RCL 1995\ 953) , como tantos otros del
mismo cuerpo legal, tiene un carcter subsidiario de suerte que el rgimen que
establece para la transmisin inter vivos de las participaciones sociales tan slo
entra en juego a falta o por insuficiencia del rgimen estatutario. Y ste tan slo
queda sujeto a las limitaciones que le impone el artculo siguiente de la Ley, el 30.
Es cierto que entre tales limitaciones no figura ninguna que se refiera a la fijacin
del valor de las participaciones y que el sistema para esa fijacin que el legislador
ha establecido para el caso de ser la transmisin a ttulo distinto de compraventa
puede ser sustituido en los estatutos por otro, extensible al supuesto de
discrepancia sobre el precio pretendido aun en caso de compraventa, pero en todo
caso ha de respetar el principio de responder o buscar el valor real o el valor
razonable, en diccin de la norma legal tras la reforma de que fue objeto por la
disposicin adicional dcima de la Ley 44/2002, de 22 de noviembre ( RCL 2002\
2722 y RCL 2003, 368) , de Medidas de Reforma del Sistema Financiero. Otra
solucin implicara para el socio una prohibicin indirecta de disponer sin las
garantas establecidas en el artculo 30.3 de la Ley o la atribucin de los dems
socios de la facultad de obtener un enriquecimiento injusto o sin causa, contrario a

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uno de los principios generales que informan nuestro ordenamiento jurdico.
De ah que aunque el artculo 188 del Reglamento del Registro Mercantil ( RCL
1996\ 2112) no recoja una prohibicin como la que en relacin a la limitacin a la
transmisin de acciones se establece en el artculo 123.6, la aplicacin de aquel
principio ha de conducir al mismo resultado. Ha de tenerse como vigente, por
tanto, la doctrina de resoluciones como las de 7 de junio de 1994 ( RJ 1994\ 4912)
o 30 de marzo de 1999 ( RJ 1999\ 2189) cuando entendan que el valor resultante
del balance no puede equipararse al valor real, ni hoy da al valor razonable, por
cuanto la contabilizacin en el balance est sujeto a una serie de principios, tales
como la prohibicin de incluir determinados elementos como puede ser el fondo de
comercio no adquirido a ttulo oneroso (cfr. artculo 39.6 del Cdigo de comercio
[ LEG 1885\ 21] ), o la obligacin de hacerlo con otros elementos esenciales del
activo por el precio de adquisicin (artculo 38.1, f), yen general el de prudencia
que si impide la inclusin de beneficios potenciales obliga a hacerlo con las
prdidas y riesgos que tengan tal carcter (art. 38.1, c) y que si son lgicos en
cuanto a otros fines de inters pblico, en especial la proteccin de los acreedores
sociales, quiebran a la hora de proteger el derecho del socio a obtener el valor de
su participacin en la sociedad si se fija en atencin de los datos contables.
Y es por esta razn por lo que el defecto ha de confirmarse, no porque quiebre,
segn se alega accidentalmente en la nota, el principio de libre autonoma de la
voluntad a la hora de aceptar las partes un determinado valor, pues la remisin de
los estatutos al artculo 29 de la Ley, al igual que la apelacin a la intervencin del
auditor de cuentas de la sociedad tan slo cuando se le solicite, dejan claramente
a salvo aquella libertad. Cierto que, como alega el recurrente, la norma estatutaria
respeta la exigencia del valor real, pero tan slo de manera nominal pues al
remitirlo al que resulte del ltimo balance auditado da lugar, por la contradiccin
denunciada entre valor real y valor contable, a un confusionismo incompatible con
la claridad que ha de demandarse a los pronunciamientos registrales en cuanto
presididos como estn de la presuncin legal de exactitud y validez (art. 20.1 del
Cdigo de Comercio).
SEGUNDO En segundo lugar, ha de examinarse la adecuacin a la Ley de la
mayora exigida por el artculo 9. B) de los mismos estatutos para acordar la
disolucin de la sociedad, sin distincin de supuestos, y que se fija en ms del
ochenta por ciento del capital social.
Es cierto que el artculo 53 de la Ley reguladora del tipo social ( RCL 1995\ 953)
permite reforzar o aumentar las mayoras legalmente exigibles para la adopcin de
determinados acuerdos, pero ese margen a la libertad tiene tambin sus lmites,
tales como los establecidos en los artculos 68 y 69, expresamente salvados por el
anterior, o, y es el que aqu interesa, el previsto en el artculo 105.1, que se remite
claramente a la mayora prevista en el apartado 1. del artculo 53 de la Ley
-mayora de los votos vlidamente emitidos siempre que representen al menos un
tercio de los votos correspondientes a las participaciones en que se divida el
capital social- para acordar la disolucin por cualquiera de las causas previstas en
las letras c) a g) del apartado 1 y en el apartado 2 del artculo anterior.

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El argumento del recurrente en el sentido de que el apartado 1 b) del artculo 104
de la Ley permite que los estatutos refuercen la mayora a exigir no puede
prosperar. Ciertamente la causa de disolucin prevista en dicho apartado, el
acuerdo puramente voluntario y discrecional de la Junta General, puede ser
condicionada por los estatutos a la concurrencia de una concreta mayora
reforzada, pero no as los supuestos contemplados en el apartado 1 del artculo
105, en que no cabe autonoma estatutaria para reforzar la mayora legalmente
establecida, y dado que la regla estatutaria no distingue entre unos u otros
supuestos desde el momento en que se refiere a todo acuerdo de disolucin,
incluidos por tantos los de mera constatacin o corroboracin de la existencia de
una causa legal de disolucin siempre susceptibles de ser declaradas
subsidiariamente por resolucin judicial (cfr. artculo 105.3), ha de confirmarse la
calificacin que lo rechaza.
TERCERO El tercero de los defectos de la nota se refiere a una cuestin un tanto
singular pues se plantea a propsito de la supresin del derecho de acceso a la
documentacin social, directamente o a travs de la obtencin de copia certificada
de la misma, por parte de los administradores en el caso de actuar
colegiadamente si as lo acuerda por mayora cualificada el rgano de
administracin del que formen parte.
La combinacin de las normas que regulan las facultades y deberes de los
administradores sociales con las que determinan su responsabilidad en el ejercicio
del cargo parecen excluir la posibilidad de una restriccin como la que se
contempla.
Aparte de la representacin corresponden al rgano de administracin las
facultades de gestin o administracin que tienen diversas manifestaciones, en la
mayora de las cuales la consulta de la documentacin social ha de considerarse
como esencial a la hora de adoptar las oportunas decisiones o de ejecutar las ya
adoptadas. As, y tan slo por va de ejemplo, en relacin con el funcionamiento y
organizacin de la sociedad, la llevanza del libro registro de socios, documento
social al que, adems, tiene derecho de acceso como cualquier socio -art. 27.3 de
la Ley ( RCL 1995\ 953) -, el conocimiento del domicilio de los mismos a efectos
de convocatoria de la junta general previsto a travs de telegrama o burofax -art.
45.1 en relacin con el 46.2-, la decisin sobre restriccin del derecho de
informacin de los socios -art. 51-, la elaboracin del informe sobre aumento de
capital por compensacin de crditos -art. 74.2- o el de exclusin del derecho de
preferente asuncin de participaciones -art. 76.b- o el justificativo de un proyecto
de fusin y la propia elaboracin de ste -art. 94 en relacin con los arts. 234 y
237 de la LSA ( RCL 1989\ 2737 y RCL 1990, 206) -; en relacin con la tutela de
los derechos de los acreedores y los propios socios as como la conservacin del
patrimonio como la valoracin e informe sobre aportaciones no dinerarias -art.
74.3-, el reembolso de sus participaciones a los socios excluidos o separados -art.
100- y, en especial, la formulacin de las cuentas anuales que han de firmar todos
-art. 37.1.3. del CC- y depositar -art. 84 en relacin con los 171 y 218 de la LSA-;
yen general con la actuacin de la sociedad como participe en el trfico jurdico de

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la que resultan mltiples obligaciones de tipo civil, laboral, fiscales o
administrativas.
Si en relacin con todas esas actuaciones los administradores han de actuar con
la diligencia de un ordenado empresario y un representante legal (cfr. artculo 61
de la Ley) difcilmente puede exigrseles que se atengan a ese mandato legal si se
les hurta la posibilidad de consultar la documentacin social y tomar, en base a la
misma, las decisiones ms adecuadas. Y si a ello se ana el hecho de que la
omisin de esa diligencia es una de las causas que pueden determinar su
responsabilidad (artculo 69 en relacin con el 133 LSA) no slo frente a la
sociedad, sino tambin frente a los socios y acreedores, aparte de otros singulares
supuestos que contempla la Ley como los de sus artculos 21, 39.2, 742 105.5,
108.2 o 123, y que esa exigibilidad no puede ser derogada por la libertad de pacto,
habr que concluir que tampoco puede esa libertad eliminar la base de tal
responsabilidad.
Ahondando ms en el problema planteado resulta que la responsabilidad legal se
configura como solidaria de todos los miembros del rgano de administracin que
realiz el acto o adopt el acuerdo lesivo (artculo 133.2 LSA), de suerte que
probada la lesin, la culpa o negligencia y la existencia del nexo causal, la
responsabilidad puede exigirse a cualquiera de los miembros del rgano salvo
prueba, a su cargo, de que no intervino en su adopcin o ejecucin o que lo
desconocan, lo que implicara para el administrador al que se sustrajera la
posibilidad de acceder a la documentacin social la conveniencia de autoexcluirse
de la actuacin del rgano de administracin que podra as, por esa va indirecta,
socavar el principio mayoritario de su propio funcionamiento; y si, igualmente,
eliminara la responsabilidad el hacer lo conveniente para evitar el dao o, al
menos, oponerse expresamente al acto que lo cause, podra conducir a resultados
sorprendentes ante una actuacin que impidiese ejecutar un acto que a la postre
hubiera sido beneficioso, pues la responsabilidad puede derivase tanto de
actuaciones positivas como de omisiones, lo que en ltima instancia podra abocar
al administrador a la renuncia al cargo atribuyendo por esta va de presin a los
restantes miembros del consejo un arma indirecta de provocar el cese de un
administrador, asumiendo as de hecho una competencia que la Ley reserva en
exclusiva a la junta general (cfr. artculo 58.1 de la Ley).
CUARTO La posibilidad de nombramiento de consejeros por cooptacin, caso de
optarse por el sistema de consejo de administracin, es la cuestin que da lugar al
cuarto de los defectos.
Ciertamente no existe norma legal que excluya de forma directa para las
sociedades de responsabilidad limitada ese sistema de nombramiento de
administradores como recurso al que acudir en el caso de producirse vacantes en
el consejo de administracin tal como con carcter legal se contempla en el
artculo 138 de la Ley de Sociedades Annimas ( RCL 1989\ 2737 y RCL 1990,
206) . Pero siempre puede oponerse que si la regla general es que la competencia
para el nombramiento de los administradores corresponde exclusivamente a la
Junta general (cfr. artculo 58.1 [ RCL 1995\ 953] ) sera precisa una norma de

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igual rango que excepcionara esa exclusividad y que la posibilidad de
nombramiento de administradores suplentes, que salvo exclusin estatutaria
contempla el artculo 59, viene a satisfacer lasas mismas necesidades que la
cooptacin, es decir, la posibilidad de cubrir las vacantes que se produzcan en el
rgano de administracin sin necesidad de tener que convocar la Junta general.
Y, por ltimo, est la expresa exclusin de tal sistema de nombramiento por el
artculo 191 del Reglamento del Registro Mercantil ( RCL 1996\ 2112) cuya
pretendida extralimitacin o ilegalidad en los trminos en que lo plantea el
recurrente no parece que pueda apreciarla el registrador, primer destinatario de las
normas de ese Reglamento que le obliga antes que a nadie, al igual que al Centro
Directivo del que depende y que es el llamado a resolver los recursos frente a su
calificacin.
QUINTO Los defectos cobijados bajo los ordinales quinto y sptimo pueden
examinarse conjuntamente pues ambos surgen a propsito de unas a modo de
previsiones de futuro en orden a la organizacin interna de la sociedad sobre la
base de su carcter familiar.
Tal condicin, y a salvo especialidades en su tratamiento fiscal, no tiene un
rgimen jurdico particular, lo cual no significa que dentro del marcado carcter
dispositivo de la Ley de Sociedades de Responsabilidad Limitada ( RCL 1995\
953) y el principio de libre autonoma de la voluntad que consagra su artculo 12.3
no quepa adoptar soluciones para preservar los intereses en juego cual parece
que ha ocurrido en el caso planteado con normas especficas sobre
transmisibilidad de las participaciones sociales o mayoras reforzadas que se
establecen para la adopcin de determinados acuerdos y que bien pueden
responder a esa finalidad.
Que, dentro del mismo marco dispositivo se creen rganos especficos al margen
de los legalmente previstos no puede descartarse a priori, pero en todo caso la
incorporacin de tales rganos a la estructura de la sociedad requiere la adecuada
regulacin de su composicin, nombramiento, funciones, etc. y todo ello dentro del
margen que aquella norma legal permite, el respeto a las Leyes y a los principios
configuradores del tipo social. Pero una previsin estatutaria referida simplemente
a la posibilidad de su existencia, totalmente indeterminada en cuanto a esos
elementos bsicos a que se ha hecho referencia, tan slo contribuira a crear
confusin y la confusin est reida con la seguridad jurdica que los asientos
registrales estn llamados a brindar. Un rgano meramente consultivo y que
expresamente se configura como extraestatutario no puede ser recogido en el
marco regulador del que se le est excluyendo. Y otro, previsto como estatutario,
podr incorporarse a los estatutos tan slo cuando se cree y definan todos los
elementos que en cuanto a composicin, nombramiento y funciones permitan
calificar su adecuacin a la Ley.
Y lo mismo cabe decir en cuanto a la previsin de un posible cdigo deontolgico
o unas normas de desarrollo de un protocolo familiar del artculo 16. de los
mismos estatutos. La regla, por ltimo, del primer prrafo de este ltimo artculo en

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cuanto establece un criterio interpretativo de los estatutos no parece que debiera
encontrar obstculos insuperables para acceder al Registro pero para ello sera
preciso que se completara debidamente definiendo los elementos que sirvan para
caracterizar la empresa como ligada de modo exclusivo a la familia de los
fundadores, en cuanto es tal condicin la que se establece como premisa para
acudir a tal principio interpretativo.
SEXTO Por ltimo, ha de abordarse el examen del sexto de los defectos que se
plantea en tomo a la regla de los mismos estatutos por la que se sujeta a arbitraje
la resolucin de una serie de posibles conflictos.
La posibilidad de que los estatutos sociales recojan un convenio arbitral se ha ido
abriendo paso en la prctica amparada en la postura favorable de la doctrina y
avalada por la resolucin de este Centro Directivo de 19 de febrero de 1998 ( RJ
1998\ 1118) y la sentencia del Tribunal Supremo de 18 de abril del mismo ao ( RJ
1998\ 2984) . El principal obstculo con el que normalmente ha chocado la
admisin de tal convenio, la determinacin de las cuestiones que se sujetan a
decisin arbitral y la prohibicin legal de extenderlo a las controversias sobre
materias que no sean de libre disposicin conforme a derecho (art. 2.1 de la Ley
de Arbitraje [ RCL 2003\ 3010] ) se han solventado en sede societaria a travs de
frmulas generales que lo refieran de forma especfica o a travs de los criterios
normales de interpretacin a las controversias societarias, sistema de
concrecin que ha de entenderse que cumple las exigencias del artculo 9.1 de la
Ley de Arbitraje, y, a la vez, excluya las cuestiones que no sean de libre
disposicin, frmulas estas que vienen siendo usuales en la prctica y han
obtenido el respaldo de este Centro en la resolucin antes citada.
La formulacin de la regla estatutaria en el caso que da lugar a este debate no es
ciertamente modelo de claridad. Si comienza con una clara excepcin del alcance
del convenio arbitral que contiene para las cuestiones legalmente excluidas del
mismo, contina con una referencia amplia en cuanto a la sumisin al mismo de
las cuestiones -expresin que habr de entenderse referida a los conflictos-
relacionadas con la interpretacin y aplicacin de los propios estatutos, para
continuar con la inclusin tambin de cualquier tipo de conflicto relacionado con el
funcionamiento de la sociedad, si bien limitndolos a los que puedan surgir entre
los socios, administradores y unos u otros, quedando por tanto al margen los
supuestos ms frecuentes, los que se planteen entre la sociedad y sus socios y
entre aquella y sus administradores. Y a continuacin, cual si la formulacin
anterior pudiera plantear dudas, procede a enumerar una serie de cuestiones que
se incluyen de modo expreso, aunque por su relacin con el prrafo anterior
parecen igualmente limitadas a los conflictos entre los mismos elementos
personales.
Y es la inscripcin del arbitraje sobre estas materias: reparto de beneficios,
ampliaciones o disminuciones de capital, disolucin y liquidacin social,
separacin o exclusin de socios, exigencia de responsabilidad a los
administradores sociales e impugnacin de todo tipo de acuerdos sociales, la que
rechaza la calificacin recurrida, con el argumento de que por su regulacin legal

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estn excluidas de la libre disponibilidad, que permitira su solucin arbitral.
Limitado como est el recurso gubernativo a las cuestiones relacionadas directa e
inmediatamente con la calificacin (cfr. artculo 326 de la Ley Hipotecaria [ RCL
1946\ 886] ), limitacin que ha de entenderse referida tanto a la materia como a la
razn jurdica, el recurso ha de admitirse. La frmula inicial de la norma estatutaria
al excluir del convenio arbitral las materias que legalmente no quepan en el mismo
ha de entenderse que abarca todas las que posteriormente se enumeran en ella,
aunque sea utilizando gnero y nmero distinto del que se contiene en aqulla. Y
en cuanto al argumento de la nota de que tales materias no son disponibles por
ser objeto de regulacin legal no es atendible pues el conflicto puede surgir,
precisamente, sobre el ajuste o desajuste de la cuestin que se plantee al rgimen
legal que le es aplicable. Cuestin distinta ya es, pero queda al margen del
recurso, la escasa operatividad que pueda tener en la prctica del arbitraje
previsto, tanto por razn de los elementos personales entre los que pueda surgir el
conflicto, como por las materias que se pretenden someter a l, la mayora sujetas
a decisin de la junta general cuyos acuerdos pueden impugnarse, pero no
suplirse por la va indirecta de provocar una controversia y sujetarla a una decisin
arbitral. Como ya seal la Resolucin de 10 de noviembre de 1993 ( RJ 1993\
9115) fijadas en la norma estatutaria las cuestiones litigiosas futuras que, de
surgir, se someten a arbitraje, ser en su momento cuando podr oponerse la
excepcin de falta de competencia objetiva de los rbitros, o apreciarla stos de
oficio (cfr. artculo 22.1 de la Ley de Arbitraje) o impugnarse en su caso el laudo
por tal motivo (artculo 41.1 e).
Esta Direccin General ha acordado estimar parcialmente el recurso revocando la
calificacin objeto del mismo en cuanto al sexto de los defectos en ella contenidos,
desestimndolo en cuanto a los restantes.
Contra esta resolucin los legalmente legitimados pueden recurrir mediante
demanda ante el Juzgado de lo Mercantil de la provincia donde radica el Registro,
en el plazo de dos meses desde su notificacin, siendo de aplicacin las normas
del juicio verbal, conforme a lo establecido en la Disposicin Adicional vigsimo
cuarta de la Ley 24/2001, 27 de diciembre ( RCL 2001\ 3248 y RCL 2002, 1348,
1680) , los artculos 325 y 328 de la Ley Hipotecaria ( RCL 1946\ 886) y art. 86 ter
2.e) de la Ley Orgnica del Poder Judicial ( RCL 1985\ 1578 y 2635) .
Madrid, 4 de mayo de 2005.-La Directora General, Pilar Blanco-Morales Limones.
Sr. Registrador Mercantil de A Corua.

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