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COMPLEXO EDUCACIONAL DAMSIO DE JESUS

EXAME DA OAB 2011.2 2 FASE DIREITO DO TRABALHO

AULA RECURSO ORDINRIO E TERCEIRIZAO

ESTRUTURA DO RECURSO ORDINRIO

1 PEA: PETIO DE INTERPOSIO OU PEA DE

ENCAMINHAMENTO

1. Endereamento por extenso (juzo a quo primeiro juzo de

admissibilidade recursal Vara do Trabalho ou Juiz Presidente do
Tribunal Regional do Trabalho ou Desembargador Presidente do
Tribunal Regional do Trabalho)

2. Identificao do nmero do processo

3. Meno do Reclamante ou Reclamado (a depender do caso

concreto)
Obs.: Mencionar que o Reclamante (ou Reclamado) j est
qualificado nos autos da reclamao trabalhista em epgrafe movida
pelo Reclamado

4. Meno do inconformismo com a respeitvel sentena ou acrdo

5. Verbo: interpor

6. Identificao e previso legal da pea: Recurso Ordinrio / artigo

895, inciso I ou II, da Consolidao das Leis do Trabalho (CLT)

7. Meno das razes anexas

8. Meno do preparo (custas e depsito recursal, a depender do

caso concreto)

9. Meno do recebimento do recurso ordinrio e remessa dos autos

ao respectivo Tribunal (Tribunal Regional do Trabalho ou Tribunal
Superior do Trabalho, a depender do caso concreto)

10. Requer a notificao do recorrido para apresentar contrarrazes

11. Encerramento:
a Termos em que, pede deferimento
b Local e data
c Advogado / OAB n

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2 PEA: RAZES RECURSAIS

1. Cabealho: meno do Recorrente, do Recorrido, da Origem e do

nmero do Processo

2. Meno de expresses de respeito exemplo: Colendo Tribunal,

Egrgia Turma, Nobres Julgadores

3. Pressupostos recursais ou Requisitos de admissibilidade recursal:

mencionar que no presente recurso esto preenchidos os
pressupostos recursais objetivos (extrnsecos) e subjetivos
(intrnsecos)

4. Razes do recurso motivos justificadores da reforma do julgado;

nulidade do julgado etc.

5. Pedidos ou Concluses conhecimento e provimento do recurso;

reforma total ou parcial do julgado; retorno dos autos primeira
instncia etc.

6. Encerramento:
a Termos em que, pede deferimento
b Local e data
c Advogado / OAB n

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RECURSO ORDINRIO

Determinada empresa demitiu vendedora de loja de roupas finas,

alegando que, por ser estabelecimento de luxo, seriam mantidas
apenas pessoas de boa aparncia e que, ademais,
apresentassem atestado de esterilizao, para que no
houvesse riscos de afastamentos do servio. Ao reclamar da
situao, a trabalhadora foi bastante humilhada, em pblico,
recebendo irnico conselho do Gerente da Loja para que fosse
procurar seus direitos. Despedida, socorreu-se da Justia do
Trabalho onde postulou as verbas rescisrias, a percepo em
dobro da remunerao pelo perodo de afastamento, tudo
acrescido de danos morais a serem arbitrados pelo Juzo, tendo
EXCELENTSSIMO SENHOR
em vista as graves DOUTOR JUIZ
humilhaes DO TRABALHO
sofridas. O Juzo de DA _____
primeira
VARA DO TRABALHO
instncia julgou aDEao
__________
procedente em parte, determinando a
reintegrao, contra a vontade da Reclamante que alegara em
Juzo no ter nenhum ambiente para retornar quele emprego,
limitando-se, por fim, o julgado, a determinar o pagamento das
remuneraes, de forma simples, do perodo de afastamento.
QUESTO: Como advogado da Reclamante, apresente a medida
processual adequada, postulando a reforma do julgado,
apresentando, para tanto, o devido fundamento legal.

Processo n. __________
(Espao: seguir as orientaes do edital e da prova)

NOME DA RECLAMANTE, j qualificada nos autos da

Reclamao Trabalhista em epgrafe, movida em face de NOME DA
RECLAMADA, vem, tempestivamente, presena de Vossa
Excelncia, por seu advogado que esta subscreve, inconformada com
a respeitvel sentena proferida, interpor o presente RECURSO
ORDINRIO, com fulcro no artigo 895, inciso I, da Consolidao das
Leis do Trabalho - CLT.
Assim, requer o recebimento das razes recursais
anexas e a posterior remessa dos autos ao Egrgio Tribunal Regional
do Trabalho da _____ Regio para a reapreciao da demanda.

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Outrossim, requer seja a Reclamada notificada para
que, querendo, apresente as contrarrazes que julgar necessrias.
Por fim, informa a juntada da guia comprobatria do
recolhimento das custas processuais.
Vale ressaltar que deixa de recolher o depsito recursal
por ser empregada recorrente.

Termos em que,
pede deferimento.

Local e data.

Advogado
OAB n. _____

RAZES DE RECURSO ORDINRIO

Recorrente: Nome da Reclamante

Recorrido: Nome da Reclamada
Origem: _____ Vara do Trabalho de _____
Processo: __________

Egrgio Tribunal,
Colenda Turma,
Nobre Julgadores,

I DOS PRESSUPOSTOS RECURSAIS

O presente recurso ordinrio preenche todos os seus

requisitos de admissibilidade recursal extrnsecos e intrnsecos.
Dessa forma, espera o recorrente que este recurso seja
conhecido e tenha o seu mrito apreciado.

II DO RESUMO DA DEMANDA

A Recorrente ajuizou Reclamao Trabalhista

postulando as verbas rescisrias, a percepo em dobro pelo perodo
de afastamento, tudo acrescido de danos morais, tendo em vista as
graves humilhaes sofridas em decorrncia dos fatos exarados na
inicial.
Ocorre que, o Douto Julgador de primeira instncia
julgou a ao procedente em parte, determinando a reintegrao da

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Reclamante e o pagamento de forma simples do perodo de
afastamento.
A deciso recorrida merece ser reformada consoante os
fundamentos abaixo consignados.

III DAS RAZES DO RECURSO

A) DA PRTICA DISCRIMINATRIA NO AMBIENTE DE

TRABALHO

Diante da despedida injusta e das humilhaes sofridas

em pblico, a Recorrente postulou o pagamento das verbas
rescisrias, bem como a percepo em dobro da remunerao pelo
perodo de afastamento, alm de danos morais.
Restou comprovado nos autos que a Recorrida exigia
de seus empregados, alm da boa aparncia, atestado de
esterilizao.
A respeitvel deciso a quo reveste-se da
inobservncia dos artigos supramencionados, portanto, equivocada,
da qual no se pode concordar.
A Lei 9.029/95 probe a exigncia de atestados de
gravidez e esterilizao, e outras prticas discriminatrias, para
efeitos admissionais ou de permanncia da relao jurdica de
trabalho.
Vejamos o que ostenta o artigo 1 da referida Lei:

Art. 1 Fica proibida a adoo de qualquer prtica

discriminatria e limitativa para efeito de acesso a relao
de emprego, ou sua manuteno, por motivo de sexo,
origem, raa, cor, estado civil, situao familiar ou idade,
ressalvadas, neste caso, as hipteses de proteo ao
menor previstas no inciso XXXIII do art. 7 da
Constituio Federal.

Nesta toada, alm de rechaar qualquer prtica

discriminatria no ambiente de trabalho, o legislador optou por deixar
escolha do ofendido as seguintes opes, nos termos do artigo 4
da mencionada Lei:

Art. 4o O rompimento da relao de trabalho por ato

discriminatrio, nos moldes desta Lei, alm do direito
reparao pelo dano moral, faculta ao empregado optar
entre:
I - a readmisso com ressarcimento integral de todo o
perodo de afastamento, mediante pagamento das
remuneraes devidas, corrigidas monetariamente,
acrescidas dos juros legais;

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II - a percepo, em dobro, da remunerao do perodo
de afastamento, corrigida monetariamente e acrescida
dos juros legais.

Dessa forma, o rompimento da relao de trabalho por

ato discriminatrio assegura ao empregado a faculdade de opo
entre duas solues: a readmisso no ambiente de trabalho com o
ressarcimento integral de todo o perodo de afastamento, ou a
percepo em dobro da remunerao desse perodo, sem prejuzo da
indenizao do respectivo da no moral.
No caso em tela, o Ilustre Magistrado deveria ter
respeitado a sua escolha da percepo em dobro da remunerao
pelo perodo de afastamento, e no determinar a reintegrao no
ambiente de trabalho.
Diante do exposto, espera a recorrente que a sentena
de primeiro grau seja reformada, respeitando-se o disposto na
legislao ora apresentada.

B) DO CABIMENTO DE DANOS MORAIS

Tendo em vista os fatos acima mencionados, resta

inequvoco o cabimento de danos morais.
Corroborando esse pleito, a Constituio Cidad de
1988, em seu artigo 5, inciso X, aduz a proteo intimidade, vida
privada, honra e imagem das pessoas, assegurando, tambm, o
direito indenizao pelo dano material ou moral decorrente de sua
violao.
No mesmo sentido, os artigos 186 e 927 do Cdigo Civil
estabelecem que comete ato ilcito aquele que, por ao ou omisso
voluntria, negligncia ou imprudncia, violar direito a outrem, ainda
que exclusivamente moral, comete ato ilcito, ficando obrigado a
repar-lo.
Ainda, vale ressaltar que a CLT omissa quanto ao
regramento de dano moral decorrente da relao de trabalho.
Todavia, o prprio Diploma Consolidado, em seu artigo 8, pargrafo
nico, afirma que na hiptese de lacuna, o direito comum ser fonte
subsidiria do direito do trabalho, naquilo em que no for
incompatvel com os princpios fundamentais deste.
Concluindo, a recorrente espera que a sentena da
primeira instncia seja reformada e que a Recorrida seja condenada
ao pagamento dos respectivos danos morais a serem arbitrados por
este Colendo Tribunal.

IV DA CONCLUSO

Diante das argumentaes e das provas constantes nos

autos, a Recorrente espera que o presente Recurso Ordinrio seja
conhecido e provido, com a consequente reforma da deciso de

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primeira instncia, acolhendo-se na integralidade os pleitos acima
mencionados.

Termos em que,
pede deferimento.

Local e data.

Advogado
OAB n. _____

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EXAME 2011.1 QUESTO 2

Joo da Silva ajuizou reclamao trabalhista em face da Cooperativa

Multifuncional Ltda. e do Posto de Gasolina Boa Viagem Ltda. Na
petio inicial, afirmou que foi obrigado a se filiar cooperativa para
prestar servios como frentista no segundo reclamado, de forma
pessoal e subordinada. Alegou, ainda, que jamais compareceu sede
da primeira r, nem foi convocado para qualquer assembleia. Por fim,
aduziu que foi dispensado sem justa causa, quando do trmino do
contrato de prestao de servios celebrado entre os reclamados.
Postulou a declarao do vnculo de emprego com a sociedade
cooperativa e a sua condenao no pagamento de verbas decorrentes
da execuo e da ruptura do pacto laboral, alm do reconhecimento
da responsabilidade subsidiria do segundo ru, na condio de
tomador dos servios prestados, nos termos da Smula 331, item IV,
do TST. Na contestao, a primeira r suscitou preliminar de
impossibilidade jurdica do pedido, uma vez que o artigo 442,
pargrafo nico, da CLT prev a inexistncia do vnculo de emprego
entre a cooperativa e seus associados. No mrito, sustentou a
validade da relao cooperativista entre as partes, refutando a
configurao dos requisitos inerentes relao empregatcia. O
segundo reclamado, na pea de defesa, afirmou que o reclamante lhe
prestou servios na condio de cooperado e que no pode ser
condenado no pagamento de verbas trabalhistas se no foi
empregador. Na instruo processual, restou demonstrada pela prova
testemunhal produzida nos autos a intermediao ilcita de mo de
obra, funcionando a cooperativa como mera fornecedora de
trabalhadores ao posto de gasolina.

Com base na situao hipottica, responda aos itens a seguir,

empregando os argumentos jurdicos apropriados e a fundamentao
legal pertinente ao caso.

a) cabvel a preliminar de impossibilidade jurdica do pedido?

(Valor: 0,45)

b) Cabe o pedido de declarao de vnculo de emprego com a

primeira r e o de condenao subsidiria do segundo reclamado?
(Valor: 0,8)

QUESTO 2 (PADRO DE RESPOSTA E ESPELHO)

a) O examinando deve responder que a norma prevista no artigo

442, pargrafo nico, da CLT se aplica s legtimas cooperativas de
trabalho, e no s que atuam em fraude legislao trabalhista, no
havendo, por isso, qualquer vedao legal pretenso veiculada pelo
autor. Tambm deve ser esclarecido que a existncia ou no de

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vnculo de emprego entre as partes questo afeta ao mrito da
causa, no podendo ser apreciada em sede preliminar. Logo, a
preliminar no procede.

b) O examinando deve responder que, uma vez comprovada a

intermediao ilcita de mo de obra praticada entre os demandados,
funcionando a cooperativa como mera fornecedora de trabalhadores,
o vnculo de emprego se configurou entre o reclamante e o posto de
gasolina (segundo ru), e no com a cooperativa, com fundamento
nos artigos 2, 3 e 9 da CLT. Como no houve pedido de
reconhecimento de vnculo de emprego com o segundo ru, mas to
somente de responsabilidade subsidiria, o juiz deve julgar
improcedentes os pedidos, em razo dos limites objetivos da lide
(artigos 128 e 460 do CPC).

Item Pontuao
No cabimento, dada a inaplicabilidade do artigo
citado na questo (442, pargrafo nico, da CLT) em 0 / 0,45
caso de fraude.
No cabe por no ter sido a real empregadora (0,3).
No cabe porque a sua responsabilidade direta OU 0 / 0,2 / 0,3/ 0,5 /
principal (0,3). Indicao do art. 2, 3 ou 9 da CLT 0,6 / 0,8
OU Smula 331, I, do TST. (0,2)