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CAPITULO I
1. DERECHO DE ASOCIACION:
Sus lmites han sido ya objeto de discusin por la jurisprudencia colombiana: en las
sentencia de constitucionalidad: C 865 de 2004 dijo:
la finalidad de este derecho constitucional se plasma entonces en la creacin de entes
jurdicos distintos a las personas naturales, con capacidad para ejercer derechos y
contraer obligaciones, en aras de lograr la satisfaccin de un inters u objetivo comn, no
siempre ligado a la obtencin de lucro.
Desde esta perspectiva, el derecho de asociacin se concreta en la existencia de personas
jurdicas, libres y capaces para responder autnomamente por su devenir jurdico.
En Colombia, el ejercicio del derecho de asociacin tiene varios escenarios de legislacin
como:
1. El cdigo civil regula lo correspondiente a las personas jurdicas en los arts. 73 y
633, el 2079 en el inciso final (derogada por el art. 242 de la ley 222 de 95), a
travs de las cuales se ve reflejado el derecho de asociacin sin que tenga que
existir una sociedad comercial, si no frente a formas asociativas como: las
corporaciones, fundaciones, sociedades civiles etc.
2. En otras codificaciones, encontramos opciones asociativas distintas de las
sociedades comerciales como, en el campo de la contratacin estatal, cuyo marco
jurdico est constituido por la ley 80 de 93, que en su art 7 habla de los consorcios
y uniones temporales, que no son propiamente una sociedad comercial aunque
tenga muchos de sus rasgos.
3. En relacin con el sector cooperativo, la ley 79 de 88en su art 4 dice: es
cooperativa la empresa asociativa sin nimo de lucro; en la cual los trabajadores o
los usuarios, segn el caso, son simultneamente los aportantes y los gestores de la
empresa, creada con el objeto de producir, distribuir conjunta y eficientemente
bienes o servicios para satisfacer las necesidades de sus asociados y de la
comunidad en general. Se presume que una empresa asociativa no tiene nimo de
lucro cuando tiene:
- Que establezca la irrepartibilidad de las reservas sociales y en caso de
liquidacin, la del remanente patrimonial.
- Que destine sus excedentes a la prestacin de un servicio social, al crecimiento
de sus reservas y fondos.
4. En el mbito laboral la ley 10 de 91, por la cual se regula las empresas asociativas
de trabajo, las defini como:organizaciones econmicas productivas, cuyos
asociados aportan su capacidad laboral, por tiempo indefinido; algunos, adems
entregan al servicio de la organizacin la tecnologa o destreza, u otros activos
necesarios para el cumplimiento de los objetivos de esta empresa.
5. La superintendencia financiera, mediante resolucin 400 de 22 de mayo de 95,
menciona los mecanismos de asociacin distintos de la sociedad comercial como:
por medio de los cuales varias personas unen sus esfuerzos, de manera
organizada, y permanente, mediante su aporte econmico, mediante la
especulacin de actividades que comnmente se desarrollan en el mercado de
valoras.
En el marco del derecho mercantil o comercial, este marco bsico est constituido por el
decreto 410 de 71 y la mencionada ley 222 de 20 diciembre de 95, encontramos que
brinda, como posibilidad para ejercer ese derecho constitucional fundamental
denominado derecho de asociacin opciones tales como:
1. La constitucin de la sociedad comercial regular.
2. La sociedad de hecho: configurada a titulo de sancin.
3. La sociedad accidental o contrato de cuentas de participacin.
2. CLASES DE SOCIEDADES
Est definido en los artculos 90 y 110 numeral cuarto del cdigo de comercio que
dicen:
art 99. Se entendern incluidos en el objeto social los actos directamente relacionados
con el mismo y los que tengan como finalidad ejercer los derechos o cumplir las
obligaciones, legal o convencionalmente derivados de la existencia y actividad de la
sociedad.
Art 110 nm. 4
El objeto social, esto es la empresa o negocio de la sociedad haciendo una
enunciacin clara y completa de las actividades principales. Este numeral confunde la
nocin de empresa con la de sociedad.
Dentro de esta clasificacin encontramos sociedades civiles y sociedades comerciales:
- Las sociedades civiles: cuyo gnero de actividades no constituye el desarrollo,
ejecucin, o cumplimiento de actos mercantiles. El art 2085 del cdigo de
comercio (derogado por la ley 222 de 95) estableca que las sociedades podan
ser a su turno comerciales o civiles. Adems a la luz del cdigo que vena
rigiendo hasta ese entonces se entenda que las sociedades limitadas y por
acciones sern sociedades comerciales sin importar cual fuere su objeto; este
criterio hizo que las sociedades civiles pasara a ser una especie extica.
Los proyectos de ley 111 de 5 de agosto de 94 y 119 y 163 de 93 proponan
acabar con la figura de las sociedades civiles, ya que la dinmica de los
negocios haba de acabar rpidamente con esta figura y acabar finalmente con
la discusin de la figura de las sociedades civiles y comerciales.
Es as como la ley 222 de 95 en su art 1, estableci que el art 100 del cdigo de
comercio quedara as:
Se entendern como comerciales, para todos los efectos legales las sociedades
que se formen para la ejecucin de actos o empresas mercantiles. Si la empresa
social comprende actos mercantiles y actos que no tengan esa calidad, la
sociedad ser comercial. Las sociedades que no contemplen en su objeto social
actos mercantiles, sern civiles.
Sin embargo, cualquiera que sea su objeto, las sociedades comerciales y civiles
estarn sujetas, para todos los efectos, a la legislacin mercantil.
De esto podemos concluir que la sociedad civil solo existe para una pequea
diferenciacin terica, pues sin importar su objeto todas las sociedades se
regirn por la legislacin comercial.
- Sociedades Comerciales o mercantiles: Sern aquellas en cuyo objeto social,
enuncian uno o varios de los actos de comercio, para ser desarrollados de
manera reiterada. Adicionalmente es importante decir que tambin tendrn
tratamiento de sociedades comerciales aquellas que sociedades civiles que
enuncien en su objeto social, una o varias actividades comerciales (objeto
social mixto).
Son las que en el proceso de su constitucin cumple con todos los pasos necesarios para
quedar legalmente conformadas.
Son consideradas como personas jurdicas se constituyen al menos por escritura por
escritura pblica. Con la expedicin del Decreto 2255 de 1992, por medio del cual se
reorganiz la Superintendencia de Sociedades, se aboli el requisito que antes de tenia,
donde las sociedades no solamente deban constituirse por escritura pblica, sino que
previamente a su inscripcin o registro en la Cmara de Comercio del domicilio social,
deban obtener del rgano controlador respectivo el permiso de funcionamiento. Pero
ello no es as, porque la sociedad comercial constituida por escritura pblica n no se sujeta
actualmente a la obtencin previa de permiso de funcionamiento.
- REGISTROS ESPECIALES.
Es la sociedad comercial que se pretenda constituir como regular, pero que por no haber
cumplido ni siquiera con el requisito de la escritura pblica, termina bajo el rgimen
jurdico de las sociedades de hecho. Por ejemplo los socios por falta de asesora legal,
consideraron que la sociedad comercial que pretendan constituir quedaba formada
legalmente con el otorgamiento de un documento privado, con sus firmas autenticadas o
reconocidas ante notario pblico.
Por falta del otorgamiento de la escritura pblica exigida, no podr ser considerado como
sociedad comercial regular, ni irregular (la sociedad irregular, al menos, debe haber
constituida por escritura pblica). Pero por sancin legal, recibir el tratamiento propio de
las sociedades de hecho, como es el de responder con su propio patrimonio por las
obligaciones adquiridas, aunque en el precitado documento privado se haya establecido
un lmite a esa responsabilidad.
Por lo tanto se concluye que un determinado esfuerzo asociativo debe calificarse como
generador de una sociedad de hecho.
- El animus societatis.
- La pluralidad de asociados.
- Los aportes.
Que se reduce a la intencin inequvoca de desarrollar una empresa social que genere
unas utilidades sociales que los socios aspiran a recibir a ttulo de participacin o
dividendo.
Las partes de inters pueden ser de valor desigual, adems que solo confieren a su titular
un voto, pues es caracterstico de las sociedades en que se divide el capital social en
partes de inters el predominio del elemento personal o intuitu personae, por eso los
socios, independientemente del nmero de partes de inters que posean en el capital
social de la compaa, solamente tendrn derecho a un voto (voto por cabezas).
Cada accin confiere un voto a su titular, el titular tendr tantos votos como acciones
posea, debidamente suscritas y pagadas.
Se habla de:
Se encuentran obligadas a:
Que dicho control sea ejercido por personas ligadas entre s por matrimonio o
parentesco hasta el segundo grado de consanguinidad o nico civil.
CAPITULO 2
Las asociaciones de personas naturales, hay que tenerlas como personas, pero no como
personas reales, sino como personas ficticias; y como los derechos y obligaciones solo lo
pueden tener las personas, por esa razn las asociaciones requeran de una ficcin para
que se viera como personas jurdicas. Pero esta teora ha sido criticada, por lo que hoy en
da la doctrina ha determinado que las personas jurdicas, no son entes imaginarios, sino
que tienen alguna realidad. Y se sustenta en que no son entes ficticios, porque la persona
jurdica vista desde el campo del derecho no se puede comparar con la persona biolgica,
es decir no como el sujeto palpable, sino jurdicamente, persona aquella que puede tener
derechos y adquirir obligaciones.
Para KELSEN la persona tanto natural como jurdica es un complejo particular de normas.
FERRARA diferencia entre la persona biolgica que es el ente material, dotado de vida
sensitiva y racional. Es decir solo son personas los individuos de la especie humana.
Y persona jurdica: es el ente que puede ser sujeto de derechos y obligaciones. Y es que es
el derecho, las normas jurdicas las que conceden la personalidad. En unos casos la
concede plena, en otros la recorta o la limita.
No solo las sociedades comerciales son personas jurdicas, tambin las fundaciones y
corporaciones civiles. En materia comercial este concepto de personalidad jurdica tiene
como finalidad pasar de una pluralidad de socios, al concepto de unidad del sujeto jurdico
nuevo distinto de los socios, dotado de atributos propios como: CAPACIDAD JCA,
PATRIMONIO DISTINTO DE LOS SOCIOS, NOMBRE, DOMICIOLIO Y NACIONALIDAD. Esa
personalidad jurdica permite adquirir derechos y contraer obligaciones, y ser un ente
autnomo, independiente de los socios.
Para la CSJ la personalidad jurdica es una realidad para el Derecho, que goza de capacidad
de goce y de ejercicio diferente a la de cada uno de los socios. Es decir que los Derechos y
obligaciones de la persona jurdica nueva no tiene nada que ver con los Derechos y
obligaciones de cada socio.
Pero independiente de lo anterior lo que sucede es que las sociedades irregulares tendrn
esa personalidad jurdica ante los socios, pero frente a los terceros por la falta de
publicidad es decir por la no inscripcin en la cmara de comercio, las clausulas que traten
de limitar la responsabilidad no surtir efectos, por lo que si la sociedad se constituyo para
ser sociedad de capital, por la no inscripcin en la cmara se tendr como sociedades de
personas. Pero el resto lo que corresponda a los atributos si es aplicable.
Capacidad de ejercicio: ejercer y hacer valer sus D por s misma, pero A TRAVES DE SU
REPRESENTANTE LEGAL. La capacidad de ejercicio se ve restringida porque solo puede
obrar a travs de su represntate legal. Adems esos representantes solo pueden actuar
sujetos al objeto social, y a las restricciones que en los estatutos se hayan impuesto en
ejercicio de esa capacidad.
Los administradores estn facultados para ejercer todos aquellos actos y contratos que
correspondan al objeto social o los que estn relacionados con el desarrollo del mismo.
El ejercicio de la capacidad se puede limitar por clausulas estatutarias, que sern de libre
diseo por parte de los socios. Por ej. Para la celebracin un contrato que sea mayor a
ciertos salarios mnimos, se requiere la autorizacin de la junta de socios, o de la asamblea
general, o junta directiva.
Si el gerente celebra actos o contratos que desborden el objeto social, o que si aun estn
en el objeto social, pero requieran ciertos permisos o autorizaciones que se estipularon en
las clausulas, ha de entenderse que se estn comprometiendo de manera personal y que
ese acto estar incurso en una causal de nulidad absoluta por ilicitud en el objeto o
exorbitancia del objeto social.
3. NOMBRE: en civil el nombre es el vocativo por el cual se designa una persona, con
la funcin de asegurar la identificacin de la persona y permite diferenciarla.
La razn social tiene relacin con los nombres y apellidos de quienes de ella hacen parte.
Las sociedades annimas: tendr denominacin seguida de las siglas S.A. ac el elemento
esencial es el intuito personae por lo que no es importante la inclusin del nombre de los
asociados.
Las sociedades colectivas: la razn social se formara con el nombre completo o el solo
apellido de uno o algunos de los socios seguidos de expresiones como compaa,
hermanos, hijos. NO PUEDE INCLUIRSE EL NOMBRE DE UN EXTRAO EN LA RAZON
SOCIAL.
El nombre social puede ser valorado econmicamente, y objeto de proteccin, con el fin
de evitar su uso por parte de terceros, o para obtener indemnizacin por los perjuicios
causados por el uso indebido.
Razn social: el diseo del nombre de la sociedad, mediante la utilizacin de los apellidos
de todos o alguno de los socios, o de un tercero que permite la utilizacin de su nombre.
Este se exige en sociedades colectivas y en comandita. La razn social no forma parte del
establecimiento de comercio, y en caso de enajenacin de la sociedad, podr transferirse
mediante la aceptacin de los asociados, quienes seguirn respondiendo ante terceros.
Denominacin social: diseo del nombre social, mediante el empleo de la denominacin
de los negocios o actividades que constituyen el objeto social desarrollado por la
compaa. En sociedades limitadas y annimas puede disearse ya sea con la razn social
o con la denominacin por su naturaleza intuito pecuniae.
La supersolidaria dice que el domicilio tiene 3 matices. Pero que el domicilio es uno solo
sin perjuicio de que para el desarrollo de sus negocios abra uno o ms establecimientos de
comercio o sucursales.
Domicilio social principal: El lugar escogido por los socios; que para variarse se requiere
una reforma estatutaria.
Se habla de sociedades extranjeras que son aquellas constituidas con las normas de otro
pas, y tienen su domicilio en el extranjero. Las sociedades extranjeras para realizar actos
o negocios en Colombia, debe cumplir con unas obligaciones como:
Es decir que es el patrimonio social el que est llamado a responder por las obligaciones
que realice la sociedad, en desarrollo de su objeto social.
Pero existe un principio o figura que rompe con la separacin entre el patrimonio del
socio y el de la sociedad. A Esa figura se le ha dado diferentes denominaciones, que ms
adelante se explicara.
Esa figura tiene como finalidad llegar hasta el patrimonio del socio, para hacerlo
responder por las obligaciones de la sociedad, con base en la proteccin de la tica y
moralidad que debe rodear el ejercicio de la personalidad jurdica. Moralizar las prcticas
que se desarrollar por un derecho de asociacin y de libertad econmica.
As se evidencia que la sociedad comercial, se cre con el fin de burlar el pago de unas
deudas previamente asumidas. Algunos sostienen que esta hiptesis encaja en otras
figuras como la de simulacin del contrato de sociedad, enriquecimiento sin causa o
nulidad de la sociedad; donde se verifica que la sociedad solo constituyo una simple
instrumentalidad o medio para dotar de legalidad una situacin ilegal de insolvencia
premeditada.
En escritos sobre el tema se hace alusin a diferentes nombres con lo que se conoce esta
institucin.
CAPITULO TERCERO
Existen varias teoras que intentan explicar la naturaleza jurdica del negocio jurdico, que
genera la sociedad comercia.
En segundo lugar la teora del acto colectivo: que segn el profesor Narvez la sociedad
es un acto pluripersonal en el que las declaraciones de voluntad tienen el mismo
contenido, son paralelas, es decir, que tienden a satisfacer intereses paralelos.
Teora del acto complejo: segn el profesor Garriques el contrato de sociedad comercial
solo produce efectos entre los contratantes, puede influir tambin en la esfera jurdica de
los terceros. Mientras, en el contrato son opuestas las manifestaciones de voluntad y de
intereses, en el acto complejo las manifestaciones de voluntad son paralelas y los
intereses son coincidentes.
Teora de la institucin: segn Narvez del contrato nace una institucin cuya finalidad es
un inters intermedio entre los del individuo y los del estado, ese inters es la idea
directriz de la institucin, la sociedad es un sujeto de derechos, porque tiene un inters
legtimo distinto al de los socios y la sociedad lleva implcita una autoridad en la bsqueda
del fin que la institucin debe cumplir, autoridad que proviene de comunin de fuerzas
comprometidas en la sociedad.
Contrato plurilateral: porque entre cada una de las personas que participan como
socios y la persona jurdica que se crea con el contrato se da un vnculo o relacin
jurdica propia, en consecuencia existen tantas partes como socios entren a
participar, la relacin jurdica se da entre cada uno de los socios y la sociedad
comercial constituida, si se da un incumplimiento de uno o varios socios, la
sociedad comercial (persona jurdica) entrara a hacer valer sus derechos frente al
socio que incumpli. Cada socio se comprometer con la sociedad de acuerdo a su
capacidad econmica
Contrato organizativo: se da el perfeccionamiento de una organizacin que surge
como fruto de las reglas que los socios se han dado en los estatutos sociales, que
permiten entender el funcionamiento de la sociedad a travs de unos rganos
sociales (1. Asamblea general de socios o junta de socios 2. Junta directiva 3.
rgano de representacin legal 4. rgano de revisin fiscal )
Contrato de colaboracin: se hace nfasis en la presencia del inters comn, el
contrato generador de la sociedad comercial prima el nimo de colaboracin
(animus societatis),el contrato se hace con el fin de unir esfuerzos para mediante
el desarrollo de una actividad o empresa generar utilidades que despus sern
repartidas.
en sntesis con el contrato surge un nuevo sujeto jurdico, distinto de los socios
individualmente considerados, con la particularidad adicional de estar dotado de una
organizacin o de unos rganos sociales, que le van a permitir desarrollar una gestin
interna o una gestin externa o de relacin con el mundo de los terceros, y que se
hace con presencia de un inters comn basado en el animus societatis con el fin de
generar utilidades para que posteriormente sean distribuidas.
De acuerdo con el artculo 898 el cdigo de comercio, Todo acto o contrato de naturaleza
mercantil existir legalmente cuando se renan a cabalidad los elementos esenciales, y se
observan las solemnidades sustanciales que se exigen por la ley para determinado acto o
contrato.
De acuerdo con el artculo 1501 del cdigo civil los elementos esenciales de un contrato
son aquellas sin las cuales o no produce efecto alguno, o degeneran en otro contrato
diferente. En virtud del artculo 98 del cdigo de comercio, se puede deducir que los
elementos sustanciales para efectos del contrato de sociedad se reducen a l animus
societatis, los aportes, el nimo de lucro y la pluralidad de asociados. Respecto del animus
societatis el profesor Reyes Villamizar lo define como la intencin de los contratantes de
asumir conjuntamente el riesgo derivado de la empresa o la actividad social .
Sobre los aportes el profesor Narvez dice aportar significa contraer obligaciones
contraer las la obligacin de dar o hacer en favor de la sociedad, aporte es toda prestacin
de algo que tenga valor de uso o valor de cambio, dado o hecho por los asociados a favor
de la compaa.
Bien puede darse el caso en el que la sociedad se constituya bajo una escritura pblica,
pero sus elementos esenciales no se concrete, por ejemplo que a pesar de tener la
escritura pblica, ninguno de los socios realizo los aportes, en consecuencia se fall en
uno de los elementos esenciales del contrato de sociedad por lo tanto la sociedad se
tornara inexistente.
Los aspectos determinantes de la validez del contrato estn constituidos por los
denominados requisitos de fondo, en el cual aplican respecto de las personas naturales,
las reglas generales de la legislacin civil por remisin expresa del cdigo de comercio en
el artculo 822 .
Capacidad. De acuerdo al artculo 1503 del cdigo civil, toda persona es capaz
excepto aquellas personas que la misma ley declara como incapaces. Se diferencia
entre tres tipos de incapacidad: absoluta que son los dementes, impberes, y
sordomudos que no pueden darse entender por ningn medio, la relativa que son
los menores adultos que no han obtenido habilitacin de edad y los disipadores
que se hallaren bajo interdiccin, y por ltimo la particular que son prohibiciones
que la ley le impone a ciertas personas para ejecutar determinados actos.
Estos conceptos deben ser aplicados en las personas para ser socios de una
sociedad.}
Para los impberes pueden ser socios de compaas en las que no se comprometa
ilimitadamente su patrimonio, siempre y cuando acten por medio de sus
representantes legales.
los vicios del consentimiento son tres segn el articulo 1508 del cdigo civil: el error, la
fuerza y el dolo. Respecto de el contrato de sociedad debe tenerse en cuenta:
Se habla de error como vicio del consentimiento cuando recae en la persona del socio o
socios contratantes, siempre y cuando el contrato se celebre en consideracin de los
mismos, es decir en la sociedad de personas.
Tambin hay error cuando recae en el tipo de sociedad, vicia el consentimiento siempre y
cuando, por casusa de ese error la persona se asocie en una especia de mayor
responsabilidad.
Ahora bien la fuerza como vicio del consentimiento, es entendida como todo acto que
infunde a una persona un justo temor de verse expuesta ella, su consorte o alguno de sus
ascendientes o descendientes a un mal irreparable y grave, teniendo en consideracin su
edad, sexo y condicin.
Objeto licito.
Hay objeto ilcito segn el articulo 1519 del cdigo civil, en todo lo que contraviene al
derecho pblico de la nacin. En el casi del contrato de sociedad es tratado en un triple
aspecto:
Causa licita.
La causa del el contrato de sociedad es por la cual los socios estn motivados por el sano
propsito de constituir la sociedad comercial, cuando la figura societaria sea constituida
para fines fraudulentos, se incurrir en un tpico abuso del derecho y la causa de esa
sociedad as constituida est marcada por su ilicitud.
Es importante decir que la invalidez del contrato est determinada por la plurilateralidad
del contrato teniendo en cuenta los efectos de la invalidez, es decir, solo aplica para el
socia en el cual se presenta la causal. Los efectos jurdicos de la declaracin de la invalidez
acarrea la devolucin de los aportes al socio o socios afectados, excepto en el caso de
invalidez por objeto o causa ilcita.
La eficacia hace referencia a que el contrato social surta plenamente los efectos jurdicos
que esta llamado a producir en su vigencia frente a los socios y frente a terceros.
En la medida en que el contrato social, por expresa disposicin legal, no surte sus efectos
en alguna o algunas de sus clusulas (tanto entre los socios como frente a terceros), debe
entenderse que esa parte del contrato es ineficaz, sin necesidad de declaracin judicial,
solo puede ser establecido por el afectado, o por sus herederos, y prescribir en 2 aos
contados a partir de la fecha del negocio jurdico.
No se requiere declaracin judicial, porque taxativamente la ley indica los casos en los
cuales ha de entenderse que se est frente a una ineficacia, para al efecto se emplean en
los textos legales frmulas como ser ineficaz o se entender por no escrito o no
surtir efecto.
La oponibilidad del contrato de sociedad comercial radica en que la ley establece como
presuncin que, cuando el contrato ha sido dotado del requisito de publicidad mediante
su inscripcin en el registro de la cmara de comercio, sus clusulas se entienden como
conocida por terceros.
La inoponibilidad del contrato radica en no hacer extendibles a los terceros las clausulas o
compromisos pactados entre los socios, que no hayan sido debidamente dotados de
publicidad mediante su inscripcin, en la cmara de comercio.
CAPTULO IV
1. Principio de Unidad: En tanto constituye una cifra, que se integra por los aportes
de los asociados, de modo que corresponden a una garanta para los terceros.
2. Principio de Efectividad: Es la necesidad de que, tanto en la constitucin de la
sociedad como cuando se solemniza un aumento, el capital social corresponda a
los aportes reales.
3. Principio de Permanencia: Es la intencin de la ley encaminada a la estada del
capital durante la vida de la sociedad, mediante el uso de medidas enfocadas a
mantener el equilibrio entre capital y patrimonio.
4. Principio de Determinacin: En este se hace referencia a la obligacin de fijara de
manera precisa el valor del capital social.
En este principio se deben tener en cuenta dos aspectos:
i. La necesidad de precisar en los estatutos sociales los valores que integran
el capital social y las partes de inters cuotas o acciones en que se divide
ii. La necesidad de realizar aumentos de capital con nuevos aportes y no con
las solas valorizaciones de los mismos.
El capital estar constituido entonces por la obligacin de dar o hacer que en favor de la
sociedad contraen los socios, para ser cumplida en la forma, la poca y los trminos
convenidos en el contrato social.
Los aportes de capital constituyen una prestacin de dar que el asociado contrae
respecto de la sociedad, bien en dinero o en especie.
a) Se llama aportes dinerarios a las sumas de dinero que los socios comprometen
llevar al fondo social.
b) Los aportes en especie son aquellos que estn constituidos por las cosas
corporales o incorporales, apreciables en dinero, que estn en el comercio y
que sean susceptibles de apropiacin privada.
En cuanto a los aportes en especie se debe diferenciar entre:
i. Aportes en propiedad: en el cual hay una transferencia de la
propiedad del bien a la sociedad, en otras palabras, la sociedad est
facultada para ejercer todas las prerrogativas del dominio sin
limitacin alguna.
ii. Aportes en usufructo: en este no se constituye transferencia del
dominio, y otorga a la sociedad los derechos de uso y goce del bien
durante el tiempo previsto en el acuerdo societario.
Los aportes de especie, implican para los socios la obligacin de avaluarlos
previamente, para efectos de asumir las cargas o responsabilidades que se
indican en los arts 132 y siguientes del cdigo de comercio.
En los contratos mercantiles de ejecucin sucesiva cada una de las partes podr hacerse
sustituir por un tercero, esta sustitucin se le denomina cesin de contrato.
Pueden ser objeto de aportacin bajo la modalidad de aportes en especie, las cosas
corporales, como las incorporales, sean derechos reales o derechos meramente
personales, segn la clasificacin que hace el artculo 653 del Cd. Civil, todas las cuales
deben aportarse de acuerdo a las reglas que regulan en cada caso su enajenacin, bien
que estn previstas en el mismo cdigo civil o en el cdigo de comercio.
El cedente se obliga a responder por la existencia y validez del contrato cedido, as como
de sus garantas, pero salvo estipulacin expresa en contrario, no responder de su
cumplimiento por parte del otro contratante y de los garantes.
Se debe tener especial cuidado en la presuncin establecida por el Art. 525 Cd.
Comercio, cuando se establece que la enajenacin de un establecimiento de comercio, a
cualquier titulo, se presume hecha en bloque o como unidad econmica, sin necesidad de
especificar detalladamente los elementos que lo integran.
Aunque la parte de inters, la cuota o accin, poseen un valor nominal y otro valor real o
intrnseco, no deben confundirse en su tratamiento jurdico con la modalidad de aportes
de crditos, porque no corresponden propiamente a un crdito sino a la representacin
econmica de la participacin de una persona en una sociedad, que son denominados
como derechos polticos y administrativos del socio frente a la sociedad.
El aporte de industria, cualquiera que sea la modalidad del mismo se pacte (con
estimacin o sin estimacin de su valor), no forma parte integrante del capital social. Art
137 Cd. Comercio.
La obligacin de hacer que adquiere el socio industrial para con la sociedad, en el sentido
de desarrollar a favor de la misma una actividad, trabajo o industria personal, a travs de
la cual se ponen a favor de la sociedad los conocimientos tcnicos, industriales o
comerciales con los que en particular est capacitado el socio aportante de su industria;
obteniendo como contraprestacin un derecho restringido a participar en las utilidades
sociales en la forma que se pacte en el contrato social, ms no a ostentar en sentido
estricto la calidad de socio, ni lo derechos que a ste le son inherentes.
Consiste en el medio o instrumento que la ley le da a la sociedad, para que cuando toma
especial inters en la vinculacin de una persona a la empresa que se piensa desarrollar, y
sta carece de recursos econmicos o simplemente no desea arriesgar capital alguno en la
actividad societaria, se vincule a esa persona mediante el atractivo de convertirlo en socio
industrial, adquiriendo as una categora especial dentro de la compaa y no la de simple
empleado o funcionario de la misma.
Esta modalidad de aporte de industria es permitida en las sociedades por acciones, en las
que se puede pactar que una vez cumplida la obligacin de hacer por parte del socio
industrial en forma y por el periodo pactado en la escritura pblica en los estatutos
sociales, ste adquirir el derecho a recibir un determinado nmero de acciones que se
denominan de goce o de industria, con las cuales se supone se le paga la actividad
industria o trabajo personal que ha desarrollado o cumplido a favor de la sociedad.
Recibidas por el socio industrial las acciones con las que se le remunera o retribuye su
trabajo personal, adquirir una doble categora, la de ser socio industrial y socio
capitalista.
Corresponde esta modalidad de aporte de industria, para aquellas sociedades en las que
el socio industrial adquiere una obligacin de hacer, cuyo cumplimiento no le da derecho
a ser retribuido con participacin en el capital social, sino que se le d un porcentaje de
participacin en las utilidades sociales y en cualquier supervit, en la forma que se le
estipule en los estatutos sociales.
Se debe pactar expresamente con el socio industrial sin estimacin del valor de su aporte,
el porcentaje tomado de las utilidades sociales, con el cual se le piensa retribuir su
trabajo, porque de lo contrario el silencio en dicho porcentaje har aplicable la previsin
contenida en el pargrafo del art. 150 Cd. Comercio a falta de estipulacin expresa del
contrato, el solo aporte de industria sin estimacin de su valor dar derecho a una
participacin equivalente a la del mayor aporte de capital.
El art. 138 Cd. Comercio, indica que el socio industrial, bajo la modalidad de aporte de
industria sin estimacin de su valor, no podr redimir o liberar cuotas de capital social
con su aporte.
1.2.3 DERECHOS DEL SOCIO INDUSTRIAL
En principio el socio industrial no tiene voto en las reuniones de asamblea o junta, para
cuando se trate de decisiones adoptadas en dichos rganos sociales mediante las cuales
se modifiquen, desconozcan o sean objeto de abolicin derechos inicialmente estipulados
a favor de los socios industriales se requiere su consentimiento expreso, salvo decisin en
contrario proferida por un juez o por un rbitro.
Los aportes son un elemento esencial del contrato social y por consiguiente deben ser
efectuados por los asociados en el lugar, forma y poca estipulados dentro de ste; sin
embargo puede presentarse el evento en el cual uno o varios de los asociados no cumplan
con la obligacin establecida, lo cual acarrear las consecuencias previstas voluntaria y
concertadamente por las partes dentro del contrato de sociedad, a falta de su estipulacin
la sociedad podr optar por los recursos que se enumeran en el Art. 125 Cd. Comercio:
Hay restitucin del aporte cuando al socio aportante se le devuelven los mismos bienes
que inicialmente aport a la constitucin de la sociedad o durante la vida activa de la
misma
Si los bienes sociales no alcanzan para el pago del pasivo externo, los liquidadores pueden
vender los aportes en especie con pacto de restitucin, a pesar de la existencia de dicho
pacto.
El socio beneficiado con el pacto de restitucin puede oponerse a la venta del bien
cobijado por dicho pacto, argumentando la suficiencia de bienes o el hecho de que existen
otros bienes que no se han destinado al pago del pasivo externo, con el objeto de buscar
al mximo que el bien sujeto al pacto de restitucin no salga del patrimonio de la
sociedad.