Derecho a la no discriminacin y la fertilizacin in vitro.

Introduccin.

Qu se entiende por el derecho a la no discriminacin?, Qu se entiende por

tcnica de reproduccin asistida?, Qu se entiende fertilizacin in vitro?, es
totalmente necesario responder a estas preguntas a modo de introduccin y
planteamiento de nuestra investigacin, para luego poder establecer si
efectivamente existe una relacin coherente entre estos conceptos y cul es su
vinculacin.

Una vez establecidas dichas conexiones es necesario establecer si es efectivo o

no, que las tcnicas de reproduccin asistida, ms especficamente, la fertilizacin
in vitro, ha sido relevante en la vida de innumerables mujeres en Chile en relacin
a la no estigmatizacin por discapacidad.

A raz de aquello, es que debemos responder s es que, efectivamente se

obstaculiz y a la vez vulner el derecho a la no discriminacin, con la prohibicin
de la fertilizacin in vitro en Costa Rica?

Para responder a estas interrogantes, es necesario desarrollar cada uno de los

temas relevantes que se vern invocados en este ensayo, buscando una
fundamentacin tanto nacional como extranjera.
Informacin preliminar

Se entiende por infertilidad la imposibilidad de una pareja de lograr un embarazo,

despus de un ao de vida sexual activa, sin uso de anticonceptivos. En Chile, la
infertilidad afecta a aproximadamente un 15% de las parejas en edad frtil. Cifras
similares se reportan en Estados Unidos (10-15%) e Inglaterra (10%). 1

En el mundo hay casi 50 millones de parejas infrtiles, segn indica un informe

reciente de la Organizacin Mundial de la Salud (OMS) que muestra que la
infertilidad no ha variado en los ltimos veinte aos. 2

Como consecuencia de lo anteriormente sealado, y de los altos ndices de

infertilidad mundial, es sumamente interesante y necesario tener en cuenta el
alcance de las consecuencias psicolgicas que sufren las parejas que componen
este porcentaje de incapacidad reproductiva.

La infertilidad genera alteraciones emocionales de importancia si la pareja tiene

como una de las metas principales de su vida el tener hijos, generando mucha
frustracin, ansiedades y humor depresivo. 3

Aunque ambos miembros de la pareja sufren las dificultades del proceso juntos,
siempre suele ser a la mujer a quien ms le afecta el tratamiento, tanto por
razones naturales como culturales.

1 Palacios y Jadresic (2000) p. 4.

2 Jimenez et al. (2014) p. 1.
3 Izzedin-Bouquet (2011) p. 31.
Derecho a la no discriminacin.

El derecho a la no discriminacin es uno de los principios fundamentales del

Derecho Internacional de los derechos humanos.4

Para entender de mejor manera la no discriminacin, debemos dejar en claro que

se entiende por discriminacin. En el lenguaje natural, el trmino discriminar se
define segn como dar trato desigual a una persona o colectividad por motivos
raciales, religiosos, polticos, de sexo, etc.5

Al respecto en materia de derechos humanos, el derecho internacional si bien no

ha dado un concepto nico de discriminacin, el trmino en cuestin hace
referencia al trato de inferioridad, exclusin o estigmatizacin dado a una persona
con motivo de raza, sexo, estirpe o condicin.

En concordancia con lo anterior, y segn Alda Facio, discriminar debe entenderse

referido a toda distincin, exclusin, restriccin, o preferencia que se basen en
determinados motivos, como la raza, el color, el sexo, el idioma, la religin, la
opinin poltica o de otra ndole, el origen nacional o social, la posicin econmica,
el nacimiento o cualquier otra ndole social, y que tengan por objeto o por
resultado menoscabar el reconocimiento, goce o ejercicio, en condiciones de
igualdad, de los derechos humanos y libertades fundamentales de todas las
personas.6

En esta misma lnea la convencin sobre la Eliminacin de todas las formas de

discriminacin contra la mujer, en su artculo primero, define lo que se entiende
por tal como toda distincin, exclusin o restriccin basada en el sexo que tenga
por objeto o por resultado menoscabar o anular el reconocimiento, goce o ejercicio
por la mujer, independientemente de su estado civil, sobre la base de la igualdad
4 Daz (2013) p. 635.
5 Real Academia de la Lengua Espaola
6 Facio p.19
del hombre y la mujer, de todos los derechos humanos y las libertades
fundamentales en las esferas poltica, econmica, social, cultural y civil o en
cualquier otra esfera.7

El derecho a la no discriminacin se encuentra a su vez consagrado en el artculo

1.1 de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos el cual dispone Los
estados partes de esta convencin se comprometen a respetar los derechos y
libertades reconocidos en ella y a garantizar su libre y pleno ejercicio a toda
persona que est sujeta a su jurisdiccin, sin discriminacin alguna por motivos de
raza, color, sexo, idioma, religin, opiniones polticas o de cualquier otra ndole,
origen nacional o social, posicin econmica, nacimiento o cualquier otra
condicin social8. Y el derecho de igualdad ante la ley se encuentra consagrado
en el artculo 24 de la misma Convencin, el cual dispone Todas las personas son
iguales ante la ley. En consecuencia, tienen derecho, sin discriminacin, a igual
proteccin de la ley.9 A su vez, es atingente citar en el artculo 6.2 de la
Convencin sobre la eliminacin de todas las formas de discriminacin contra la
mujer el cual dispone que Los Estados parte tomarn todas las medidas
pertinentes para asegurar el pleno desarrollo, adelanto y potenciacin de la mujer,
con el propsito de garantizarle el ejercicio y goce de los derechos humanos y las
libertades fundamentales establecidos en la presente Convencin. 10

En el mbito de nuestro derecho interno, la conceptualizacin del derecho a la no

discriminacin est ntimamente vinculado con el principio de igualdad en y ante la
ley, consagrado en nuestra carta magna en el artculo 19 N2, la consagracin de
estos derechos reconocidos como Garantas Constitucionales, y que sean
amparados por una accin -Proteccin-, vienen a dar fuerza y mayor realce a lo
preceptuado en las bases de la institucionalidad, al respecto es menester sealar
el artculo primero de nuestra carta magna, el cual en su inciso primero prescribe

7 Convencin sobre la eliminacin de todas las formas de discriminacin contra la mujer.

8 Convencin Americana sobre Derechos Humanos
9 Convencin Americana sobre Derechos Humanos
10 Convencin sobre la eliminacin de todas las formas de discriminacin contra la mujer.
Las personas nacen libres e iguales en dignidad y derechos 11. Lo que de por si, a
nuestro entender, prohbe la discriminacin en cualquier ndole.

Tcnicas de reproduccin asistida y fertilizacin in vitro.

En cuanto al concepto de las tcnicas de reproduccin asistida este se refiere a

todos los tratamientos o procedimientos que incluyan la manipulacin tanto de
ovocitos como de espermatozoides o embriones humanos para el establecimiento
de un embarazo12.
La fertilizacin in vitro es la unin del vulo de una mujer y el espermatozoide de
un hombre en un plato de laboratorio. In vitro significa por fuera del cuerpo, y,
fecundacin significa que el espermatozoide se ha fijado y ha ingresado al ovulo. 13

Vinculacin entre el derecho a la no discriminacin y la prohibicin de la

fertilizacin in vitro

Existe vinculacin toda vez, que al prohibirse esta tcnica de reproduccin

asistida, en desmedro de otras, siendo que la fertilizacin in vitro es menos
costosa que otras tcnicas, se discrimina en razn del poder econmico de la
pareja y/o mujer afectada, ya que otras mujeres y/o parejas con mayor poder
adquisitivo se pueden someter a procedimientos ms costosos para lograr el
anhelo de ser madres.

Se aleja el plano de igualdad en cuanto al acceso a la tcnica de reproduccin

asistida e indirectamente la prohibicin de una tcnica de reproduccin en
desmedro de otra, discrimina al momento de ejercer los derechos y se aleja del
ideal de igualdad que todos los hombres tenemos por el solo hecho de ser
hombres.

11 Constitucin Poltica de la Repblica.

12 Zegers-Hochschild et al. (2010) p. 10.

13 Burd (2016) p. 7.
Es ms, si ya existe un impacto familiar, de segregacin social, esta sentencia
dictada por el Tribunal Constitucional de Costa Rica, viene a golpear fuertemente
la ilusin, e integridad psquica de la mujer a poder realizarse como persona, en
una mirada ms profunda, que tiene relacin con la esencia misma del ser
humano, que es la procreacin, el querer incondicional de entregar amor a un hijo.

Por otra parte podemos agregar que, Toda persona que se encuentre en una
situacin de vulnerabilidad es titular de una proteccin especial 14, y es as como
deben entender los Estados, las condiciones distintas de sus individuos como tal,
con diferencias, y necesidades distintas, las cuales son ellos los llamados a
regularlas y satisfacerlas, y, no por el contrario, coartando los derechos de estos.

La fertilizacin in vitro relevancia en el plano de igualdad en la mujer

Chilena.

Respecto a si es efectivo o no, que las tcnicas de reproduccin asistida, ms

especficamente, la fertilizacin in vitro, ha sido relevante en la vida de
innumerables mujeres en relacin a la no estigmatizacin por discapacidad,
evidentemente es efectivo, ya que gracias a esto, no existe una exclusin por
condicin, que en este caso es particular, viene siendo la imposibilidad de poder
tener hijos, imposibilidad que es producida por una enfermedad infertilidad-, la
cual es definida segn la OMS como enfermedad que tiene numerosos efectos en
la salud fsica y psicolgica de las personas, as como consecuencias sociales,
que incluyen inestabilidad matrimonial, ansiedad, depresin, aislamiento social y
perdida de estatus social, prdida de identidad de gnero, ostracismo y abuso. 15

Es esto lo que nos dirige a una deshumanizacin de la poblacin, generando

segregacin indiscriminada entre las personas. Las tcnicas de reproduccin
asistida, buscan integrar a los sujetos que la requieren, dndole la posibilidad de
poder cumplir con sus expectativas de ser padres, y a la vez, a volver a insertarlos

14 Estipuan-Silva (2013) p. 193.

15 Zegers et al. (2014) p. 235.
en la sociedad de una manera ms amena, ya que no son determinados y/o
sealados por una condicin negativa.

Tambin cabe sealar, que es la misma frustracin que les genera a estos
posibles padres, la incertidumbre de no poder saber si podrn lograr su objetivo de
tener descendencia biolgica, la que los lleva a aislarse y no sentirse parte ni
entendidos por su condicin.

Es por lo anteriormente sealado, que claramente la fertilizacin in vitro, y en

general, las tcnicas de reproduccin asistida, vienen a llenar este vaco, y a
entregar oportunidades a las personas, por lo cual esta discriminacin
segmentada se difumina dentro de las nuevas posibilidades cientficas para lograr
el anhelo de ser padres.

La no discriminacin y la fertilizacin in vitro, el caso Costarricense.

En lo que respecta a la situacin particular del caso de Costa Rica, ventilado y

sometido ante la Corte Interamericana de Derechos Humanos 16, lo que se prohibi
y se declar inconstitucional es precisamente, la tcnica de reproduccin asistida
de la Fertilizacin In Vitro, argumentando el Tribunal Constitucional de aquel pas,
entre otros argumentos, que la prctica de esta tcnica afecta gravemente el
derecho a la vida, considerando el embrin como la primera forma de vida de un
humano.

Respecto a lo que atae a el presente ensayo, visto y considerando todo lo

anteriormente expuesto razonamos que, prohibir una tcnica de reproduccin en
desmedro de otras, y ms an declararla inconstitucional, afecta el derecho a la no
discriminacin en cuanto a la mujer en el mbito de la procreacin, su vida familiar,
y sus derechos ms intrnsecos, por el solo hecho de ser humano.

A nuestro razonamiento cabe destacar que consideramos el derecho a procrear

como intrnseco a la esencia del ser humano, derecho que se ve afectado por
problemas de infertilidad los cuales ataca a un gran nmero de hombres y mujeres

16 Corte Interamericana de Justicia, Artavia Murillo y otros vs Costa Rica.

a nivel mundial. Es por esto que se han creado tcnicas de reproduccin asistida,
para evitar problemas que presentan muchas parejas al concebir un hijo en
comn.

En cuanto a las mujeres, este derecho a procrear, en un plano de igualdad, lo

tienen todas las mujeres por el hecho mismo de ser mujeres. En consecuencia,
cuando una mujer se entera que le aqueja un problema de infertilidad, se aleja del
plano de igualdad con respecto a sus pares las que no presentan tales problemas,
por un hecho ajeno a su voluntad.

Es por esto, que las tcnicas de reproduccin asistida se aproximan a lograr una
igualdad entre todas las mujeres y su derecho a procrear. En cuanto a la no
discriminacin Costa Rica, afecta este derecho por cuanto declara inconstitucional
una tcnica de reproduccin asistida, pero deja otras como constitucionales,
discrimina en entre unas y otras, consecuencialmente uno de los mtodos ms
accesibles es el de la fertilizacin in vitro, lo cual genera a su vez una
discriminacin econmica y limita las posibilidades de procrear reduciendo el
nmero de tcnicas a las que las parejas pueden someterse para lograr el anhelo
de ser padres.

Conclusin

En la investigacin realizada, hemos logrado el objetivo de responder las

preguntas planteadas, de manera que concluimos lo siguiente:

Identificamos diferentes vulneraciones a las garantas contempladas como

mnimas e inherentes al ser humano, tanto, en un orden nacional como
internacional. Avocndonos a las normas de derecho internacional integrada y
ratificadas en diversos textos.

Es posible tambin determinar que esta sentencia del caso Artaravia Murillo,
marc un precedente en Costa Rica, y en toda Amrica, en cuanto a la prohibicin
de dicha tcnica de fertilizacin significaba un impacto agresivo a la integracin de
aquellas personas que no podan ser padres por si solos, un atentado grave tanto
discriminatorio, en plano de la igualdad, en su integridad psquica, de la mujer.

Se puede sealar tambin que existe una vinculacin clara y coherente del fallo de
Costa rica, con la no discriminacin arbitraria, ya que no es posible segregar por
un capricho jurdico, a un grupo no menos de personas, que se apartan por un
discapacidad, que fue la misma sentencia que la hizo invalidante, sin darle la
oportunidad de una solucin efectiva.

Es por esto que concluimos, que es funcin del Estado, aportar y resguardar las
garantas sociales, y poder tomar decisiones no tan solo en observancia del bien
de los grupos mayoritarios, sino que tambin de aquellos grupos que requieren de
un tratamiento especial, debido a una incapacidad que los hace estar en una
posicin de debilidad frente a sus pares.

Bibliografa.

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2. Jimnez, Mesa, Lpez y Izaguirre (2014): Infertilidad femenina y planificacin

enfermera biopsicosocial en atencin primaria de salud: a propsito de un caso. P
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3. Izzedin-Bouquet, Romina (2011): Psicologa de la reproduccin: de la Infertilidad

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6. Facio, Alda: El derecho a la no discriminacin, pp. 11-26. Recuperado de
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7. Zegers, Adamnson, Mouzon, Ishihara, Mansour, Nygren, Sullivan y Vanderpoel.

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9. Estipuan-Silva (2013): La vulnerabilidad en la Jurisprudencia de la Corte

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Recuperado de https://goo.gl/nha4Xd

10. Zegers, Dickens, y Dughman (2014): El derecho humano a la fecundacin in

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de https://goo.gl/ZgFLrX

Normas jurdicas citadas.

1. Convencin sobre la eliminacin de todas las formas de discriminacin contra la

mujer.

2. Convencin Americana sobre derechos humanos.

3. Constitucin Poltica de la Repblica de Chile.

Jurisprudencia Citada.

Artavia Murillo y otros vs costa rica, Corte Interamericana de Derechos Humanos.