Universidad Catlica del Tchira

Vicerrectorado Acadmico
Decanato de investigacin y Postgrado
Especializacin en Derecho Penal
IX Cohorte

LA PRUEBA OBTENIDA ILEGALMENTE U OBTENIDA DE

MANERA ILEGAL EN EL JUICIO ORAL

Realizado por:
Evelyn M. Campitelli Ch. V-20.123.072
Geraldine A. Prato S. V-19.769.663
Materia: Recursos en el Proceso Penal

San Cristbal, 19 de Septiembre de 2017

 LA PRUEBA ILCITA

El principio de legalidad de la prueba es un requisito intrnseco de la

actividad probatoria, y consiste en que slo son admisibles como medios de
prueba aquellos cuya obtencin se haya producido conforme a las reglas de la
legislacin procesal y de los convenios internacionales en materia de derechos
humanos. El principio de legalidad de la prueba es una barrera que erigen
las sociedades democrticas contra aquellas desviaciones del poder punitivo del
Estado, y es una exigencia bsicamente dirigida a los funcionarios pblicos
encargados de la persecucin penal.

Para analizar la ilicitud de la prueba se debe partir de las normas

constitucionales, pues la constitucin es la norma fundamental del Estado que
organiza a la comunidad poltica expresando los valores y principios que deben
imperar en el desarrollo de la misma, e imprimiendo de unidad al ordenamiento
jurdico de forma integral, as que el anlisis de la ilicitud o licitud debe iniciarse
desde la Constitucin misma, tanto desde sus principios y valores como de las
normas. En tal sentido, establece el artculo 49 N1 de la Constitucin sern nulas
las pruebas obtenidas mediante la violacin del debido proceso, la cual al ser una
norma constitucional, es de carcter sustancial y como consecuencia se refiere a
todos los casos en que se violen los derechos reconocidos a las personas
independientemente del proceso especfico.

En este orden de ideas, la prueba ilcita tiene dos concepciones: Una

amplia y otra restringida. En su concepcin amplia la prueba ilcita es aquella
que no slo viola una norma procesal, sino cualquier norma jurdica, incluso
principios generales. Atenta contra la dignidad de las personas, as como aquellas
que estn prohibidas por la ley, atenta contra la moral y las buenas costumbres,
violan derechos fundamentales reconocidos en la Constitucin y la ley.

Por otra parte, la prueba ilcita en su concepcin restringida es aquella

que viola nicamente derechos fundamentales en la obtencin o incorporacin de
medios probatorios. Se obtiene violando derechos fundamentales y garantas
establecidas en las normas procesales y sustantivas (derechos reconocidos en la
Constitucin y tratados internacionales).

En el ordenamiento jurdico venezolano, se aplica la teora de los frutos del

rbol envenenado, segn la cual el origen de la prueba ilcita contamina a las
subsiguientes que se basan en aquella. Las cuales impedirn posteriormente en el
proceso judicial que puedan ser utilizadas en contra de cualquier persona, en el
sentido de que cualquier prueba que directa o indirectamente y por cualquier nexo
est viciada, debe ser prueba nula.
 Por ejemplo: si una persona es torturada y obligada a confesar un delito y
decir en donde esconde armas y con esa informacin se pide una orden de
allanamiento y una inspeccin judicial, en efecto se practican las diligencias y se
consiguen las armas. Segn esta teora no puede usarse la confesin ni se le
podr acusar de tener las armas ya que la confesin est viciada de nulidad por
ser una prueba obtenida ilegalmente.

En este sentido, es posible afirmar que toda vez que una prueba que sirva para
verificar la comisin de un delito, sea obtenida violando, transgrediendo o
superando los lmites esenciales establecidos por la Constitucin, dicha prueba
resulta procesalmente inadmisible, y por consiguiente, debe ser apartada o
excluida como elemento de juicio.

En concordancia con lo anterior expuesto, la Sala Constitucional del Tribunal

Supremo de Justicia dispuso cambios para la tramitacin de causas penales, tras
dictar una sentencia que -expresamente- permite ejercer recursos de apelacin
contra pruebas que se admitan durante la audiencia preliminar para ser
promovidas en el juicio oral.

De acuerdo con el Cdigo Orgnico Procesal Penal no se puede solicitar en

segunda instancia revisar la decisin de un juez de control de ordenar la apertura
de un juicio oral, doctrina que tambin se extenda a la admisin de pruebas ya
que se entenda que durante el debate entre las partes se podra hacer un control
efectivo de estos planteamientos. Segn la legislacin venezolana, solo pueden
ser apelados aquellos veredictos que signifiquen la negativa de abrir un juicio o de
admitir una prueba. Sin embargo, la Sala Constitucional calific como ilgica esta
interpretacin y recalc que, as como se establece en la jurisdiccin civil, en el
proceso penal tambin se debe dar la oportunidad de impugnar la admisin de
pruebas que pueden ser presentadas en un juicio.

Resulta ilgico que en el proceso penal acusatorio, caracterizado por ser

eminentemente garantista, se niegue la posibilidad de acudir a la segunda
instancia para recurrir la decisin que le resulte adversa a alguna de las partes con
ocasin de la admisin de una prueba, que si bien es cierto forma parte del auto
de apertura a juicio, que por mandamiento legal es inapelable, no forma parte de
aquellas decisiones consideradas de mero trmite o mera sustanciacin, que no
causan un gravamen irreparable, habida cuenta que tal admisin que, pudiera
resultar al margen de la ley, sobrevendra una incorporacin ilegal de esa prueba
viciada al proceso y ser objeto de valoracin a los fines de la resolucin final del
asunto controvertido, que, aun cuando haya pasado por el filtro depurativo
jurisdiccional en la fase intermedia, debe estar sujeto a una posible revisin de
segunda instancia, sin necesidad de esperar hasta la culminacin del proceso,
seal la sentencia.

Una o varias pruebas obtenidas ilcitamente y admitidas en la fase

preliminar, que formen parte de los pronunciamientos emitidos al final de la
misma, podran comportar su incorporacin indebida al proceso en la fase
de juicio oral y pblico, contraviniendo lo expresado en el artculo 197 del
Cdigo Orgnico Procesal Penal, representando el grave riesgo que sea
indebidamente tomada en cuenta como fundamento de la decisin definitiva.

De all deviene la necesidad de depurar en la fase preliminar no solamente

los fundamentos que sirvieron de base para la acusacin fiscal, sino adems los
medios de prueba ofertados para el juicio oral y pblico, siendo preciso que el juez
de esta fase analice sobre la necesidad, legalidad, licitud y pertinencia de los
mismos, ms an si la admisin de estos medios probatorios pudieran ser
fundamentales o definitivos en las resultas finales del proceso, o, dicho de otra
manera, representar un pronstico de condena o de absolucin, aadi. Criterio
vinculante debido a la importancia de este fallo el TSJ orden publicarlo en la
Gaceta Judicial y dejar en claro que se trata de un criterio vinculante para todos
los juzgados del pas.

Igualmente, la decisin en la que el Juez se pronuncia sobre la legalidad,

licitud, pertinencia y necesidad de las pruebas ofrecidas para el juicio oral, ya sea
que en ella se admitan dichos medios de prueba o que, en caso contrario, se
declaren inadmisibles, tambin est sujeta a apelacin, con base en el ltimo
aparte del artculo 314 del Decreto con Rango, Valor y Fuerza de Ley del Cdigo
Orgnico Procesal Penal, el cual dispone que el auto de apertura a juicio ser
inapelable, salvo que la apelacin se refiera sobre una prueba inadmitida o una
prueba ilegal admitida.

Clases de prueba ilcita

Por su obtencin ilegal o irregular

A. Cuando el medio de prueba se obtiene violando derechos fundamentales:

Se exige que cualquier dato probatorio que se obtenga en contravencin de las
garantas individuales reconocidas en la Constitucin, debe ser considerado ilegal,
y carece de valor para fundar la conviccin del Juez. Ejemplo: Sala de casacin
penal en Sentencia N 1146, del 09/08/2000, establece que en los procedimientos
de allanamientos viciados, conllevan a que todas las pruebas derivadas de l son
nulas, por lo que mal podra condenarse a persona alguna con base a pruebas
obtenidas ilegalmente, en virtud de su origen rrito.
B. Cuando se utiliza mtodos ilegtimos para la obtencin de la verdad: Se
prohbe toda forma de coaccin directa, fsica o squica, sobre las personas, que
sea utilizada para forzar a proporcionar datos probatorios.

Por su incorporacin ilegal

A. Pruebas prohibidas por ley: Aquellas que estn expresamente prohibidas por
ley (declaracin del imputado obtenida con ejercicio de violencia, declaracin de
testigo sin habrsele manifestado que no estaba obligado a declarar, etc.).

B. Pruebas irregulares: Aquellas que se incorporan al proceso sin cumplir las

formalidades de ley (declaracin de testigo sin prestar juramento, reconocimiento
de personas sin descripcin previa de sus caractersticas).

C. Pruebas obtenidas o practicadas con violacin de derechos

fundamentales: Aquellas que se incorporan al proceso violando derechos
fundamentales consagrados en la Constitucin y tratados internacionales.

Conclusin

Entendida la prueba como el conjunto de actividades destinadas a obtener

el conocimiento judicial acerca de los elementos indispensables para la decisin
del litigio sometido a proceso, para que dicha definicin sea perfecta debe
incorporrsele que todo dato objetivo debe introducirse al proceso en forma legal;
siendo la legalidad un presupuesto indispensable para la utilizacin de aquella. La
posibilidad de su ilegitimidad puede originarse en dos motivos: por su irregular
obtencin o por su irregular incorporacin al proceso.

Todo acto que implique la adquisicin de pruebas debe hallarse en equilibrio, por
un lado, con la necesidad del Estado de descubrir la verdad y, por otro, con las
garantas constitucionales previstas para proteger los derechos fundamentales
que aseguran el pleno desarrollo del hombre en sociedad. Por ende, el principio
de libertad probatoria encuentra su lmite en la legalidad y en las garantas de
orden constitucional. Dicho lmite puede decirse que est integrado por la llamada
regla de la exclusin probatoria; conocida sta como la inadmisibilidad de las
pruebas para su valoracin cuando provengan de un acto producido, obtenido o
incorporado mediante violacin de garantas constitucionales