3- NATURALEZA JURDICA DEL ACTO CONSTITUTIVO.

Para dar nacimiento a una sociedad es indispensable que dos o mas personas se
pongan de acuerdo a constituirla.
Existen diferentes teoras para determinar cul es la naturaleza jurdica del acto
por medio la cul la constituyen.

Doctrinas contractualitas: los que defienden esta teora sostienen que el acto
por el cual se constituye una sociedad es un contrato.
a-contrato bilateral: algunos sostienen que es un contrato bilateral donde hay
dos partes bien diferenciadas; todos los socios por un lado, y la sociedad por el
otro.,Los que critican esta teora se basan que la sociedad no puede ser parte del
contrato, porque al momento de celebrarse todava no existe.
b-contrato plurilateral de organizacin: quienes sostienen esta teora afirman que
las partes del contrato son los diferentes socios. Es plurilateral, ya que las partes
pueden ser mas de dos. Es un contrato de organizacin, ye que en l suelen
quedar reglamentadas las relaciones entre los socios, y las normas internas de la
sociedad. Esta teora es la mas aceptada por la doctrina nacional y extranjera.

Doctrinas anticontractuales: los sostenedores de esta teora afirman que el acto

por el cual da nacimiento a una sociedad no es un contrato, sus fundamentos se
basan en que muchas disposiciones que caracterizan a los contratos no le son
aplicables.
a-Acto complejo: ya que las voluntades de los diferentes socios se fusionan y
forman una sola voluntad, la que finalmente dar vida a la sociedad.
b- Acto colectivo: sostienen que las voluntades de los diferentes socios se unen
(no se fusionan) y forman una sola voluntad. La diferencia con la teora del acto
complejo es que en este caso, si bien se forma una voluntad colectiva, la voluntad
de cada socio puede ser diferenciada de las dems en lo interno del acto. Estas
dos teoras son consideradas teoras unilateralitas, ya que el nacimiento de la
sociedad viene dado por un acto unilateral, conformado por la voluntad de todos
los socios.
c- Teora de la Institucin: la sociedad es una institucin, no un contrato. Esto hace
que los intereses de la sociedad prevalezcan por sobre los intereses de los socios
o accionistas.( a diferencia de las teoras contractualitas en las cuales tiene
preeminencias la voluntad de los socios) Los socios siempre tienen que
subordinarse al inters de la sociedad. , vale aclarar que esta ultima teora explica
la naturaleza jurdica de la sociedad a diferencia de las otras que explican la
naturaleza jurdica del acto constitutivo.

En 1892 Kuntze desarroll la teora del Gesamtakt o acto

complejo en el cual las voluntades individuales no slo son interdependientes
y juegan unidas sino que se funden en una sola
y misma voluntad, no habiendo por lo tanto ni siquiera contrato.|
Tres aos ms tarde Gierke en su libro Deutsches Privatrecht"
publicado en Leipzig, partiendo de la insuficiencia explicativa
del contrato, sobre todo respecto de terceros y de los socios
frente a la corporacin elabora la teora denominada del acto
social constitutivo", que es la culminacin de la idea de Kuntze.
Ve en la sociedad un acto unilateral formado por la voluntad de
los socios dirigida a la creacin de una persona distinta de ellos.

La teoria del acto colectivo fue sostenida en Alemania por

Witte y en Italia por Messineo en su libro Studii. Afirman que
esta voluntad no es nica sino una voluntad pluripersonal formada
por yuxtaposicin e interdependencia de las voluntades
singulares para la satisfaccin de intereses paralelos. Es una
mera suma de voluntades, diferente de la nica y compleja de
Gierke, y no una sintesis de ellas como en el contrato.
Otros autores italianos, Soprano y Salandra, llegaron por esta
va a una solucin mixta, aplicando la teora del acto complejo a
las relaciones de la sociedad con terceros y sosteniendo el contrato
para explicar el vnculo entre los socios. Es decir que la
sociedad sera simultneamente un acto bilateral contractual y
uno unilateral; en palabras de Ascarelli un acto doble: contrato
y declaracin colectiva unilateral hacia terceros".'l

2.2. TEORIA DEL ACTO COMPLEJO

Bajo esta teora se desconoce tambin cualquier vinculacin del
acto social que da origen a la sociedad con los contratos, para
esta corriente doctrinaria el acto que da origen a la sociedad, es
una declaracin por lo cual los contratantes pierden sus
voluntades individuales para quedar sujetos a la voluntad del ente
creado, cabe sealar que esta declaracin solo surte efectos
entre los contratantes originales.
Del Acto Colectivo o del Acto Complejo
Kuntze, Messineo, Rocco

Se basan en que al no existir contraposicin de intereses no hay contrato. Se tratara o de un acto

Colectivo o Complejo, en que los socios forman un nuevo sujeto de derecho. La diferencia entre acto
colectivo y complejo radica en que en el primero se considera que las voluntades se suman pero no se
funden en una sola como ocurrira en el caso del acto complejo en que existe un nica y unitaria

.
manifestacin

Criticas
En realidad en la constitucin s existe conflicto de intereses. Cada socio trata de obtener el mximo de
ventajas con la menor aportacin posible. No necesariamente todos los socios persiguen los mismos
fines por tener diversos intereses. La existencia de voluntad comn se limita a la busqueda del ejercicio
de una actividad econmica.

ACTOS JURIDICOS UNILATERALES

El acto unilateral, carece del intercambio de voluntades; hasta la simple expresin de su

querer, para que el deudor lo sea, sin que en el acto concurra otra voluntad distinta de la
suya. En cambio, en el acto bilateral, o plurilateral, como lo llama Prez Vives(2) debe de
hacerse presente por lo menos, una voluntad que no sea la del deudor; a estos actos
jurdicos se les denomina tambin convenciones.

Entre los actos jurdicos unilaterales, que son los otorgados por una o ms personas, pero
que integran una sola parte, la doctrina moderna los divide en actos colectivos y actos
complejos.

El Actos Colectivo, es aquel que est constituido por dos o ms declaraciones de voluntad,
que tienen un mismo contenido y buscan un mismo fin, pero sin fundirse se suman y
constituyen la expresin de la voluntad colectiva, siendo esta manifestacin conformada
por la suma de todas las declaraciones, una sola; pero en su interior, cada manifestacin de
voluntad permanece distinta y tutela el inters particular de la persona que lo emite. Una
forma que viene a constituir un ejemplo del mismo, es el que se conoce con el nombre de
acto colegial, que se constituye por las diversas declaraciones de voluntades dirigidas a
formar la de un sujeto diverso, cual sera la persona jurdica.

El acto complejo, es el que se constituye por dos o ms declaraciones de voluntad que

tienen un mismo contenido y buscan un mismo fin, pero se unen y funden en una sola
manifestacin para formar la expresin de una voluntad nica y unitaria. Aqu, sucede al
contrario de lo expuesto en el acto colectivo, las declaraciones de voluntad se funden, y en
la compenetracin recproca, pierde su individualidad, dando origen a una unidad distinta y
unitaria. Ejemplo: la declaracin concorde de varios comuneros de enajenar la cosa comn.

Podramos caer en el problema de confusin por la similitud existente entre los actos
complejos y colectivos con el contrato, pero se diferencias bsicamente por el modo y la
eficacia de esta unin: en el contrato existen dos sujetos que se contraponen entre s; en el
acto complejo y colectivo, hay varios sujetos que obran por la misma parte: en aqul existe
la manifestacin de varias voluntades que se entrecruzan; en stos existe la manifestacin
de varias voluntades que son paralelas.
El contrato produce un vnculo entre las voluntades de los contratantes, sin producir su
unificacin; los actos complejos y colectivos, por el contrario, implican unin de diversas
voluntades de contenido igual y constituyen el medio para la formacin de una voluntad
colectiva.

NATURALEZA JURIDICA DE LA SOCIEDAD

Las teoras del acto social constitutivo y del acto complejo

Gierke: El acto creador de la sociedad es un acto constitutivo social unilateral en el que
las declaraciones de voluntad no se contraponen sino que corren paralelas
coadyuvantes a un mismo fin; la creacin de un nuevo organismo social como sujeto
de derechos distinto de los socios

NATURALEZA JURIDICA DE LA SOCIEDAD

Acto Complejo (gesamtakt), (Kuntze, Witte y Winscheid)

A diferencia del contrato, que slo produce efectos entre los contratantes, la sociedad
puede influir en el mbito jurdico de terceros. En este acto complejo las
manifestaciones de voluntad son paralelas y los intereses son coincidentes.

II. La sociedad comercial como negocio jurdico

A. Doctrina
Entre nosotros, R IP P E K IS ER cuestiona lo que califica como un " rgido
vnculo sociedad -contrato", al que considera histricamente explicable pero
que hoy slo sera aplicable, eventualmente, a las sociedades personales.
Segn este autor, la categorizacin de la sociedad como contrato resulta
insuficiente y hasta incompatible con el negocio jurdico " sociedad
comercial", en particular en lo que se refiere a las sociedades annima s. El
vnculo sociedad -contrato sera, para este autor, un tributo pagado por el
hecho de no contar en nuestro sistema jurdico con una teora general del
negocio jurdico 1[7]. Veremos, entonces, a continuacin, las diversas
teoras que intentaron determin ar cul sera esa naturaleza negocial, aunque
no contractual, a la que correspondera la sociedad comercial.
1. Teoras alemanas del acto unilateral constitutivo
Se entiende, a partir de la doctrina alemana iniciada por G IER KE , que la
tesis tradicional de la sociedad como contrato, no explica las relaciones de
la sociedad con terceros y especialmente no explica el nacimiento de la
persona jurdica. El contrato es un acuerdo entre dos personas para hacer
nacer obligaciones entre ellas, que no puede tener l a virtud de hacer nacer a
una persona jurdica. En el negocio societario se crean no slo relaciones de
los socios entre s y con la sociedad, sino que se crea, adems, una norma
jurdica objetiva que constituye la Ley de la corporacin creada, para su
actuacin con terceros.

Se afirma, entonces, que la sociedad surge de un acto de fundacin, que es

un acto constitutivo, en que la voluntad de los partcipes se proyecta
unilateralmente. La sociedad es un acto unilateral constituido por la
expresin de las v oluntades de los socios dirigidas a la creacin de una
persona distinta de ellos. En este sentido de predominio del aspecto creador
en el acto social constitutivo, que no puede atribuirse a un simple contrato,
se expre sa , especialmente, M O S S A .
2. Teora de R O C C O sobre el acto colectivo

R OC C O sostiene que la sociedad es un negocio colectivo, resultado de varias

declaraciones de voluntad dirigidas a la realizacin de un inters nico y
comn a todos los declarantes. Lo diferencia del contrato en que las partes
estn una frente a otra. En el nego cio colectivo, estn una al lado de la otra.
En el contrato el negocio sa tisface, al mismo tiempo, los intereses de las
dos partes; pero esos intereses estn en oposicin como, por ejemplo, en la
venta, donde el inters de una de las partes es adquirir la co sa al menor
precio posible y el de la otra, entregarla en el mayor que pueda 2[8].
3. Teora de K U N T Z E sobre el acto complejo
En el acto complejo, se trata de la actuacin conjunta de varias personas
para lograr un efecto jurdico unitario en relaci n con terceros. Las
voluntades se funden en una sola voluntad. En esta tesis, la creacin de la
sociedad es emanacin de una voluntad nica, resultante de la fusin de
voluntades de dos o ms personas.

B. Crticas a las teoras analizadas

Se critica a estas teoras porque no explican el nacimiento de obligaciones y
derechos de los socios respecto a la sociedad. Se pone de relieve que el
efecto del acto constitutivo no es la creacin de una personalidad, sino
tambin el establecimiento de una serie de dere chos y obligaciones a cargo
de los socios y de la sociedad. Y cmo podrn deducirse estos derechos y
obligaciones de un acto unilateral? 3[9]

Se seala que, tambin, hay contraposicin de intereses entre los socios, al

contratar sociedades y que se ponen de manifiesto cuando se trata de la
valuacin de aportes o de negociar las convenciones sobre distribucin de
utilidades y cuando se producen c onflictos en materia de administracin.

G AR R IG U ES sostiene que las teoras negativas, que rechazan la calificacin

de contrato o la sustituyen por otras expresiones, acto colectivo o acto
complejo, ceden ante la realidad del Derecho positivo. Las sociedad es
mercantiles nacen de un contrato, esto es, de un negocio jurdico en el que
se dan los elementos esenciales del contrato. Seala que la doctrina
diferencia entre los contratos de cambio y el contrato de sociedad, porque
ste representa una solidaridad o comunidad de intereses y los de cambio
representan una oposicin. G A R R IGU ES distingue entre fin e intereses y
dice, en la sociedad hay un fin comn perseguido por todos los socios, pero
los socios, a la vez tienen intereses propios. Los socios persiguen un fin
comn, pero estn impul sa dos por intereses egostas, por el deseo de
alcanzar mayores ventajas a cambio de una aportacin lo ms reducida
posible. Seala que son varios los fines comunes de los socios: realizar el
objeto social, obtener un lucro y crear una persona jurdica como
organizacin para obtener los fines sealados. Los intereses opuestos se
manifiestan en cuanto se trata de dividir el lucro obtenido.