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Sala/Juzgado: I
Fecha: 16-ago-2012
Sumario:
2.-Toda vez que los testigos analizados han reconocido ser dependientes jerrquicos
de la demandada (Director y Gerente de Relaciones Laborales y Servicios de Recursos
Humanos respectivamente), los testimonios deben ser apreciados con criterio
restrictivo (art. 441 inc. 5to. CPCCN.) y, en el particular caso de autos, debe tenerse en
cuenta que los mentados declarantes se encontraban ligados a la decisin de despedir
al trabajador, lo que hace que sus dichos, luzcan animosos y carezcan de la necesaria
libertad para declarar imparcialmente (art. 456 2do. prr. CPCCN., art. 90 LO.).
3.-Corresponde confirmar la sentencia de grado respecto de la injustificada decisin
rupturista adoptada por la demandada, puesto que, en uso del poder de direccin, ni
siquiera hizo uso de la extensin mxima de suspensin permitida por la Ley sino que,
por el contrario, decidi disolver el contrato de trabajo contrario a los principios de
continuidad y subsistencia del contrato de trabajo (arts. 62 , 63 y 10 de la LCT.).
4.-No corresponde admitir el reclamo por horas extras puesto que el hecho de que el
trabajador hubiese estado sujeto a un control horario de ingreso y egreso del
establecimiento, llevado a cabo por personal de seguridad que contrataba la firma
demandada, responde a que todos los empleados deban registrar su ingreso y salida
de la empresa.
6.-No corresponde incluir la vivienda al salario, -sin perjuicio de haber sido otorgada
desde comienzo de la relacin laboral-, puesto que sin bien el art. 105 de la LCT.
determina que las prestaciones complementarias en especie integran la remuneracin
del trabajador, excepta en su inciso d) al comodato de casa-habitacin de propiedad
del empleador, ubicado en barrios o complejos circundantes al lugar de trabajo, o la
locacin, en los supuestos de grave dificultad en el acceso a la vivienda-, que es
justamente, el tipo de contrato relativo a la casa en cuestin.
Fallo:
En la Ciudad Autnoma de Buenos Aires, a los 16 das del mes de agosto de 2.012,
reunida la Sala Primera de la Cmara Nacional de Apelaciones del Trabajo, para dictar
sentencia en la causa del epgrafe, y de acuerdo al correspondiente sorteo, se procede
a votar en el siguiente orden:
II. Tal decisin es apelada por ambas partes. La actora, a tenor del memorial de fs.
409/422 y la demandada conforme lo expresado a fs. 425/433. Ambas presentaciones
merecieron oportuna rplica de su contraria a fs. 433/442 y 446/450 respectivamente.
Por su parte, la experta contable apela los honorarios que le fueron regulados por
considerarlos exiguos (fs. 423).
III. El actor, se alza contra el fallo porque la Sra. Jueza: a) no recept el reclamo salarial
por horas extraordinarias; b) no incluy en la remuneracin la parte proporcional del
SAC, del bonos anual y la vivienda; c) no declar la inconstitucionalidad del art. 245 LCT
y d) impuso parcialmente las costas a su parte.
Llega firme a esta Alzada que el actor ingres a trabajar para la demandada el
01.11.1993 desempendose en varios cargos a lo largo de la relacin siendo,
finalmente, el responsable de mantenimiento y servicios generales de la sede central.
Tambin se encuentra acreditado, que el 06.10.09 la empresa le remiti una misiva
para comunicarle el despido con causa.
Comparto las apreciaciones de la Sra. Jueza a quo en cuanto afirma que las
imputaciones en modo alguno se encuentran corroboradas en autos con las
declaraciones de los testigos Sardi y Allasino.
Los cuatro pasajes de la declaracin de Sardi (fs. 347/351) que destaca la demandada
no pueden conmover lo decidido en origen. Los primeros tres son descriptivos de la
relacin, sin hacer alusin ninguna a las imputaciones endilgadas en la misiva
rescisoria. La cuarta, es un relato que se encuentra sustentado por denuncias en su
primer segmento y luego por comentarios de Rodrguez (de quien no se acuerda el
nombre y no fue presentado como testigo). Es jurisprudencia de esta Sala que no es
idnea la prueba testimonial si no proviene propiis sensibus. Es decir, que cuando
nos referimos a testigos hablamos de quienes han tenido conocimiento personal de los
hechos a acreditar, ya por haberlos visto, por haberlos escuchado o percibido de
alguna manera (cfr. Sala I, Martnez Hctor A. c/ Empresa Transp.Fournier SA, SD
58014 del 29/12/89).
Tambin, afirm que por haber visto facturas, puede asegurar que la empresa realiz
compras irregulares mientras el actor se desempeaba como responsable de
mantenimiento y servicios generales.
Obsrvese que los testigos analizados han reconocido ser dependientes jerrquicos de
la demandada (Director y Gerente de Relaciones Laborales y Servicios de Recursos
Humanos respectivamente). En tales condiciones, los testimonios deben ser
apreciados con criterio restrictivo (art. 441 inc. 5to. CPCCN) y, en el particular caso de
autos, debe tenerse en cuenta que los mentados declarantes se encontraban ligados a
la decisin de despedir al actor. Esto hace que sus dichos, luzcan animosos y carezcan
de la necesaria libertad para declarar imparcialmente (art. 456 2do. prr. CPCCN, art.
90 L.O.).
Por su parte, la pericial contable no logra validar las afirmaciones en las que se fund la
decisin rupturista. Sostiene la demandada, que de su anlisis se extrae que dentro de
la empresa rige una Poltica de Standares Eticos y Conflicto de Intereses y que las
compras denunciadas como irregulares tienen sustento en sus libros de comercio. Las
suscripciones, por parte del actor, a la poltica de la empresa no son un argumento que
revista mayor importancia e influyan en el decisorio. Las facturas que corrobor la
perito no pueden ser entendidas como ms que eso, facturas.Su carcter irregular no
qued comprobado y, menos an, que el actor fuera el culpable de la compra.
Finalmente destaco que los reconocimientos a los que hace alusin la demandada
(fs. 131/135, reconocida a fs. 202) tampoco poseen la suficiente gravedad como para
encuadrar a la actitud de la demandada dentro de los parmetros del art. 242 LCT.
Por el contrario, no existe reconocimiento por parte del actor respecto del uso del
automvil fuera de los fines para los que se lo otorg.
Considero que la denuncia del contrato de trabajo, por los motivos expuestos, resulta
desproporcionada e irrazonable teniendo en cuenta que se trataba de un empleado
que contaba con diecisis aos de antigedad con un legajo sin tachas.
Por eso, si las razones que expuso el aqu actor en cada una de las respuestas
brindadas en su descargo no eran consideradas suficientes, la empleadora en ejercicio
del poder de direccin con el que cuenta y las facultades disciplinarias que le otorga
para ello la Ley de Contrato de Trabajo, pudo imponer al trabajador una sancin
disciplinaria sin efecto de ruptura (hasta un plazo mximo de 30 das de suspensin).
Sin embargo, ni siquiera hizo uso de la extensin mxima permitida por la Ley sino que,
por el contrario, decidi disolver el contrato de trabajo contrario a los principios de
continuidad y subsistencia del contrato de trabajo (arts.62, 63 y 10 de la LCT). Por lo
expuesto propongo confirmar lo decidido en grado respecto de la injustificada decisin
rupturista adoptada por la demandada.
El actor se alza contra el rechazo de las horas extraordinarias laboradas. Memoro que
se encuentran dentro de la excepcin contemplada por el inc. a) del art. 3 de la ley
11544 diferentes casos de funciones de direccin, supervisin del personal y control en
general. As se ha sealado que si el dependiente ocupa un rol importante, de
jerarqua en razn de su funcin, no debe ser considerado comprendido en el rgimen
de limitacin de la jornada de labor sino en las situaciones de excepcin previstas en la
ley.
No obsta a tal conclusin el hecho de que hubiese estado sujeto a un control horario
de ingreso y egreso del establecimiento, llevado a cabo por personal de seguridad que
contrataba la firma demandada, en tanto todos los empleados deban registrar su
ingreso y salida de la empresa (planillas de fs. 79/109).
Lo cierto es, que tal como seal la magistrada, no corresponde incluirlo en la base de
clculo para la indemnizacin. En efecto, conforme la doctrina que emana del Plenario
N 322 dictado por esta Cmara en autos Tulosai, Alberto Pascual c/Banco Central de
la Repblica Argentina s/Ley 25.561(rf:MJJ51327) del 19/11/09, que resulta de
aplicacin obligatoria para los jueces (conf.art. 303 CPCCN), en su parte pertinente
dispone: 2) Descartada la configuracin de un supuesto de fraude a la ley laboral,
la bonificacin abonada por el empleador sin periodicidad mensual y en base a un
sistema de evaluacin del desempeo del trabajador, no debe computarse a efectos
de determinar la base salarial prevista en el primer prrafo del artculo 245 de la LCT.
Si bien puede advertirse que la demandada reconoci el pago de tal concepto, afirm
que para su percepcin el actor -al igual que el restante personal jerrquico- deba
satisfacer requisitos personales, del rea que tiene a cargo y de la compaa en
general.La gratificacin es una prestacin de carcter salarial que -salvo que proceda
de una norma obligatoria, como por ejemplo, un convenio colectivo- proviene de una
decisin libre y voluntariamente adoptada por el empleador quin, por tal motivo, se
encuentra legitimado para establecer las modalidades a las cuales ha de subordinar su
reconocimiento en el caso concreto y a denegar su pago si tales recaudos no se
encuentran objetivamente justificados.
Entre las circunstancias a las que ms corrientemente se suele someter el pago de una
gratificacin voluntaria se encuentran su frecuencia anual, que el dependiente se
encuentre cumpliendo servicios a la finalizacin del perodo a considerar y al
cumplimiento de determinados objetivos relacionados, por lo comn, con la
evaluacin del desempeo del trabajador en el ao calendario o el rendimiento
econmico de la empresa en el mismo lapso.
Por ello, el contrato de comodato obrante a fs. 19/21 y las afirmaciones vertidas por el
propio actor respecto de la ubicacin de la casa me llevan a confirmar lo decidido en
origen.
El actor propone la declaracin de inconstitucionalidad del tope previsto por el art. 245
de la Ley de Contrato de Trabajo. La resolucin pretendida resulta la ltima ratio del
ordenamiento jurdico y no constituye un fin en s misma, sino el medio para conjurar
una eventual lesin de garantas constitucionales, por ello no resulta necesario recurrir
a un remedio extremo y excepcional, que no puede ser utilizado en forma corriente
como en el presente, sin atentar contra de la supremaca del derecho federal. En el
caso, la mejor remuneracin mensual, normal y habitual del trabajador fue de
$11.483,25 y el tope salarial del CCT aplicable era de $10.137,99.En estos trminos, y
conforme las directrices trazadas por la Corte Suprema de Justicia de la Nacin en el
precedente Vizzotti c/ AMSA (Fallos 327:3677), no existe un agravio que permita
atender el planteo de inconstitucionalidad ya que, en el caso, el tope propuesto por la
norma colectiva y receptada por el art. 245 LCT, no determina una quita que pueda
reputarse como confiscatoria y lesiva del derecho de propiedad del accionante.
El art. 2 de la ley 25.323 ser confirmado ya que los argumentos vertidos por la
demandada en su apelacin no logran conmover lo decidido en grado. El actor intim
de modo fehaciente a abonar las indemnizaciones legales adeudadas, y ante la falta de
pago de las mismas, se vio obligado a iniciar el presente reclamo judicial.
Ahora bien, conforme lo decidido respecto del reclculo de la integracin del mes de
despido (art. 233 LCT), debe modificarse su cuantificacin y reducirse a la suma de
$96.847 ($162.207,84+ $22.966,50+ $8.519,6650%).
Por ello, atendiendo al criterio restrictivo que debe primar en materia punitiva,
corresponde hacer lugar a la apelacin interpuesta y descontar de la condena la
partida correspondiente.
Corresponde tratar lo relativo a la entrega de los certificados del art. 80 LCT.Ms all
de la puesta a disposicin de los mismos y la consignacin realizada en el expte.
1.923/10 obrante en el anexo n 2.770 agregado por cuerda, corresponde condenar a
la demandada TRANSPORTADORA DE GAS DEL SUR S.A. en su carcter de empleador, a
hacer entrega de los certificados reclamados conforme los datos que se extraen del
presente pronunciamiento, dentro del plazo de diez das de notificada la presente
sentencia bajo apercibimiento de fijar astreintes (art. 666 bis CC).
Total: $311.195,87
Llegan apelados los intereses dispuestos en grado. Deben correr intereses desde que
cada suma fue exigible y hasta la fecha de su efectivo pago. Este Tribunal aplica la tasa
de inters activa fijada por el Banco de la Nacin Argentina para el otorgamiento de
prstamos (cnfr. Lo dispuesto por el Acta N 2357 del 07.05.05, y Resolucin N 8 del
30.05.02, dictadas por la C.N.A.T.). En los sistemas nominalistas, es preciso que la
alcuota utilizada como inters absorva el envilecimento del signo monetario, adems
del inters puro (art. 622 C.C.).
Adhiero al voto propuesto por mi distinguida colega Dra. Gabriela A. Vzquez, con
excepcin de lo expuesto en torno a la doctrina sentada por la C.S.J.N. en el caso
Vizzotti Carlos c/ AMSA S.A. (Fallos 327:3677) y el tope indemnizatorio all
dispuesto, en virtud de haber expresado mi opinin en sentido contrario en el
precedente Cairone Constanza c/ Cencosud S.A. s/ despido, Expte. N 26259/09, S.D.
87045 del 27 de septiembre de 2011, a cuyos fundamentos me remito.
Gabriela A. Vzquez
Jueza de Cmara
Jueza de Cmara
Julio Vilela
Elsa I. Rodriguez
Elsa I. Rodriguez