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Los que giran recibos por honorarios o tienen contratos de locacin de servicios son
trabajadores de la actividad privada?
Eso depende de dos factores: en primer lugar de si el empleador est sujeto al rgimen laboral
de la actividad privada o al rgimen laboral pblico, y en segundo lugar de si sus servicios los
presta bajo la direccin de quien lo ha contratado (subordinacin) o si los presta segn su propio
criterio (autonoma). En cuanto al primer factor, todas las personas privadas que realizan
negocios o actividades en los que no tiene participacin el Estado estn sujetos al rgimen
laboral privado: la bodega de la esquina, la gran tienda del centro comercial, las empresas
industriales, los bancos, las organizaciones no gubernamentales, etc. Por lo tanto, si quien
contrata tus servicios no forma parte del Estado entonces est sujeto al rgimen laboral privado.
En cambio, si quien contrata tus servicios es el Estado pueden darse dos situaciones: lo normal
es que el personal de la entidad est sujeto a la carrera administrativa (rgimen laboral pblico),
pero existen algunas entidades que por norma expresa estn sujetos al rgimen laboral privado
(por ejemplo: INDECOPI, OSIPTEL, Superintendencia de Banca y Seguros). En cuanto al
segundo factor, las entidades y negocios sujetos al rgimen laboral privado no pueden contratar
personal subordinado mediante contratos de locacin de servicios o servicios no personales, ni
pueden exigirles recibos por honorarios. Si Juan trabaja para una empresa privada, acudiendo
diariamente a laborar en la jornada que le indican, siguiendo las rdenes de su jefe, siendo
controlado y fiscalizado, pudiendo ser sancionado si incurre en falta, etc., existe subordinacin y
aunque le exijan recibos por honorarios es un trabajador con todos sus derechos. Pero si Juan
es un independiente que presta servicios bajo su propia direccin (por ejemplo, el gasfitero al
que se le llama para arreglar una caera) no hay subordinacin y no se trata de un trabajador.
Es decir, hay que verificar los dos factores: primero hay que ver si el empleador pertenece al
rgimen laboral privado, y segundo hay que ver si los servicios son bajo la direccin del
contratante o con autonoma.
Los trabajadores del Estado tambin se rigen por la legislacin laboral de la actividad
privada?
La regla general es que las entidades pblicas se sujetan a la carrera administrativa (rgimen
laboral pblico), en el cual los trabajadores adquieren derechos laborales recin a partir de su
nombramiento, no a partir del inicio de sus servicios. Pero existen algunas entidades pblicas
que por norma expresa estn sujetas al rgimen laboral privado (por ejemplo: INDECOPI,
OSIPTEL, Superintendencia de Banca y Seguros) y slo los trabajadores de este grupo
excepcional pertenecen al rgimen privado y tienen los derechos que detallamos en este
manual.
Qu es el despido?
El artculo 27 de nuestra Constitucin Poltica del Per y el artculo 34 de Ley de Productividad
y Competitividad Laboral, en adelante LPCL, es la fuente legislativa para poder definir y
establecer la naturaleza del despido.
A ello debemos abordar el amplio y productivo desarrollo sobre este tema que ha manifestado
nuestra jurisprudencia nacional. Es as que tanto el Tribunal Constitucional como la Corte
Suprema de Justicia han delimitado y definido las caractersticas las diferentes clases de
despido, cada uno con sus aportes diferenciadores.
El problema surge cuando a una primera lectura del artculo 27 de nuestra Constitucin, la
misma que prescribe La ley otorga al trabajador adecuada proteccin contra el despido
arbitrario nos da a entender, en otras palabras, que nuestro cuerpo legislativo tiene la funcin de
crear el ordenamiento legal y legtimo para proteger al trabajador contra el despido arbitrario,
situacin que pretendemos desarrollar en el presente documento.
Por otro lado, no basta el aporte constitucional para poder entender el despido, por el contrario,
conforme al desarrollo jurisprudencial extenderemos el horizonte del despido tales como el
despido incausado, injustificado, indirecto, nulo y fraudulento.
El despido es un acto unilateral y recepticio que contiene la voluntad extintiva del empleador.
Segn la ley peruana, es un acto extintivo de aplicacin individual y que debe ser comunicado
por escrito. el despido, como extincin de la relacin de trabajo, fundado exclusivamente en la
voluntad unilateral del empleador, presenta los siguientes caracteres:
Es un acto unilateral del empleador, para cuya eficacia la voluntad del trabajador es
innecesaria e irrelevante.
Es un acto constitutivo, por cuando el empresario no se limita a proponer el despido, sino que
l lo realiza directamente.
Es un acto receptivo, en cuanto se eficacia depende de que la voluntad extintiva del
empleador sea conocida por el trabajador, a quien est destinada
En lneas generales podemos decir que el despido es el acto por el cual el trabajador deja de
prestar sus servicios por decisin del empleador, sin perjuicio de que sta decisin sea
justificada o no.
En consecuencia, es evidente el rol decisivo que juega la voluntad unilateral del empleador en el
despido, en forma independiente a la existencia o ausencia de causa justificada o a cual fuera
sta, calificando con dicha expresin a toda extincin de la relacin de trabajo que reconozca en
la voluntad del empleador su fuente productora.
Qu es un personal de Direccin?
Nuestra legislacin define a esta categora de trabajadores de la siguiente manera: trabajador de
direccin es aqul que ejerce la representacin general del empleador frente a otros
trabajadores o a terceros, o que los sustituye, o que comparte con aqul las funciones de
administracin y control o de cuya actividad y grado de responsabilidad depende el resultado de
la actividad empresarial. Base Legal: Artculo 43, TUO D. Leg. N 728 (D.S. N 003-97-TR de
27.3.97) Si partimos de la definicin, podemos colegir lo siguiente: a. Que todo trabajador de
direccin es de confianza, pero que el cargo de direccin importa una categora mayor que la de
simplemente ser un trabajador de confianza. b. Los trabajadores de direccin ejercen facultades
de representacin frente a terceros o frente a otros trabajadores. Por tanto, debe tratarse de
trabajadores premunidos de poderes que les permitan ejercer la representacin del empleador.
c. Ejercen funciones de administracin y control. Ello significa que dentro de la estructura de la
empresa, detentan cargos importantes, como gerencias, subgerencias, jefaturas, etc. d. Tambin
son de direccin aqullos de cuyo nivel de responsabilidad depende los resultados de la
actividad de la empresa. Este aspecto, debe ser entendido no como un hecho vinculado con una
labor productiva o de servicio (como el caso de un gran programador en una empresa que
elabora programas o softwares), sino como un aspecto de administracin o toma de decisiones.
Qu es un trabajadores de Confianza?
La legislacin da la siguiente definicin: son aqullos que laboran en contacto personal y directo
con el empleador o con el personal de direccin, teniendo acceso a secretos industriales,
comerciales o profesionales, y, en general, a informacin de carcter reservado. Asimismo,
aqullos cuyas opiniones o informes son presentados directamente al personal de direccin,
contribuyendo a la formacin de las decisiones empresariales. Base Legal: Artculo 43, TUO D.
Leg. N 728 (D.S. N 003-97-TR de 27.3.97) Si partimos de la definicin, podemos colegir lo
siguiente: a. Para nuestra legislacin, el trabajador de confianza es diferente del trabajador de
direccin. Hacemos esta precisin, pues la jurisprudencia suele utilizar los calificativos de
direccin y de confianza como si fueran sinnimos. b. Los trabajadores de confianza que
laboran en contacto directo con el empleador o personal de direccin, teniendo acceso a
secretos industriales, comerciales o profesionales, y en general, a informacin de carcter
reservado, son aqullos que sirven de apoyo o son asistentes, que en el desempeo de sus
labores tienen acceso a informacin confidencial y reservada de la empresa. Estos cargos son,
por ejemplo, los de asistente de gerencia, la secretaria del gerente, el contador, y casos
similares. Tambin se incluiran en esta categora a ciertos trabajadores de sistemas, a los que
desarrollan frmulas o nuevos productos, a los que manejan costos y presupuestos.
Los trabajadores de confianza cuyas opiniones o informes son presentados directamente al
personal de direccin, contribuyendo a la formacin de las decisiones empresariales, son los
trabajadores que, debido a su nivel profesional, tienen funciones de investigacin, de desarrollo
de nuevos productos, servicios, bsqueda o ampliacin de nuevos mercados, etc.
Qu es el Despido justificado?
La extincin de la relacin laboral se origina por causa justa prevista por la LPCL, la misma que
puede derivarse o por la capacidad del trabajador o por su conducta. La demostracin de la
causa corresponde al empleador dentro del proceso judicial que el trabajador pudiera interponer
para impugnar su despido.
Cules son las causas justas de despido relacionadas con la capacidad del trabajador?
a) El detrimento de la facultad fsica o mental o la ineptitud sobrevenida, determinante para el
desempeo de sus tareas. b) El rendimiento deficiente en relacin con la capacidad del
trabajador y con el rendimiento promedio en labores y bajo condiciones similares. c) La negativa
injustificada del trabajador a someterse a examen mdico previamente convenido o establecido
por ley, determinantes de la relacin laboral, o a cumplir las medidas profilcticas o curativas
prescritas por el mdico para evitar enfermedades o accidentes.
Cuale son las causas justas de despido relacionadas con la conducta del trabajador?
a) La comisin de falta grave. b) La condena penal por delito doloso. c) La inhabilitacin del
trabajador. De conformidad con lo establecido en le artculo 25 del Decreto Supremo N 003-97-
TR TUO de la Ley de PCL, la falta grave es la infraccin por el trabajador de los deberes
esenciales que emanan del contrato, de tal ndole, que haga irrazonable la subsistencia de la
relacin.
Despido nulo Es nulo el despido, aquel que tenga por motivo: a) La afiliacin a un sindicato o la
participacin en actividades sindicales. b) Ser candidato a representante de los trabajadores o
actuar o haber actuado en esa calidad. c) Presentar una queja o participar en un proceso contra
el empleador ante las autoridades competentes, salvo que configure la falta grave contemplada
en el inciso f) antes sealado. d) La discriminacin por razn de sexo, raza, religin, opinin o
idioma. e) El embarazo, si el despido se produce en cualquier momento del periodo de gestacin
o dentro de los 98 das posteriores al parto. Se presume que el despido tiene por motivo el
embarazo si el empleador no acredita en este caso la existencia de una causa justa para
despedir. Lo dispuesto en el presente inciso es aplicable siempre que el empleador hubiere sido
notificado documentalmente del embarazo en forma previa al despido y no enerva la facultad del
empleador de despedir por causa justa. f) De conformidad con la Ley N 26626, es nulo el
despido laboral cuando la causa es la discriminacin por ser portador de VIH/SIDA.
Despido arbitrario Si el trabajador es despedido del centro de trabajo en forma injustificada o
arbitraria, tendr derecho a percibir una indemnizacin equivalente a una remuneracin y media
ordinaria mensual por cada ao completo de servicios con un mximo de doce (12)
remuneraciones, y las fracciones de ao se abonarn por dozavos y treintavos, segn
corresponda.
Despido indirecto: hostilidad Son actos de hostilidad equiparables al despido los siguientes: a)
La falta de pago de la remuneracin en la oportunidad correspondiente, salvo razones de fuerza
mayor o caso fortuito debidamente comprobados por el empleador. b) La reduccin inmotivada
de la remuneracin o de la categora. c) El traslado del trabajador a lugar distinto de aquel en el
que preste habitualmente servicios, con el propsito de ocasionarle perjuicio. d) La inobservancia
de medidas de higiene y seguridad que pueda afectar o poner en riesgo la vida y la salud del
trabajador. e) El acto de violencia o el faltamiento grave de palabra en agravio del trabajador o
de su familia. f) Los actos de discriminacin por razn de sexo, raza, religin, opinin o idioma.
g) Los actos contra la moral y todos aquellos que afecten la dignidad del trabajador. El trabajador
antes de accionar judicialmente deber emplazar por escrito a su empleador imputndole el acto
de hostilidad correspondiente, otorgndole un plazo razonable no menor de seis das naturales
para que efecte su descargo o enmiende su conducta, segn sea el caso.
Los actos de hostigamiento sexual se investigan y sancionan conforme a la Ley N 27492, Ley
de Prevencin y Sancin del Hostigamiento Sexual, la cual tiene por objeto prevenir y sancionar
el hostigamiento sexual producido en las relaciones de autoridad o dependencia, cualquiera sea
la forma jurdica de esta relacin.
En qu consiste el refrigerio?
El horario de refrigerio es el tiempo establecido por Ley para que el trabajador lo destine al
descanso dentro de su jornada, en dicho tiempo se realiza la ingesta de su alimentacin principal
cuando coincida con la oportunidad del desayuno, almuerzo o cena, o de un refrigerio
propiamente dicho. Cuando las jornadas se cumplan en horario corrido, el tiempo de refrigerio no
podr ser inferior a cuarenta y cinco (45) minutos. El empleador establecer el tiempo de
refrigerio dentro del horario de trabajo, no pudiendo otorgarlo, ni antes ni luego del mismo. El
horario de refrigerio no forma parte de la jornada ordinaria, salvo que por convenio colectivo o
pacto individual se disponga lo contrario. Referencia: Articulo 7 del Decreto Supremo No. 007-
2002-TR
Qu pasa si dejo de trabajar antes de que venza el ao para gozar mis vacaciones ya
adquiridas?
Si tienes ms de un ao de labores y cesas en tu empleo antes de que se venza el plazo de un
ao que tiene el empleador para darte vacaciones, el Artculo 22 del Decreto Legislativo 713
seala que tu empleador debe pagarte tu remuneracin vacacional. A esto se llama vacaciones
simples.
Durante mis vacaciones me enferm. Significa que mis vacaciones deben ampliarse el
mismo nmero de das que estuve enfermo?
No. La prohibicin de conceder vacaciones al trabajador enfermo slo es aplicable cuando la
enfermedad o accidente es anterior al inicio del descanso vacacional. El Artculo 13 del Decreto
Legislativo 713 especifica que la prohibicin no es aplicable cuando la enfermedad o accidente
sobreviene luego de haberse iniciado las vacaciones.
Debo tomar mis 30 das de vacaciones de una sola vez o puedo fraccionarlos? El disfrute
de los 30 das de vacaciones debe ser efectuado dentro del ao siguiente a haber adquirido el
derecho y lo ideal es que sea de modo ininterrumpido. Pero no hay impedimento para que el
trabajador fraccione sus vacaciones cuidando de que descanse 30 das dentro del ao. En ese
sentido, el Artculo 17 del Decreto Legislativo 713 especifica que si el trabajador lo solicita por
escrito el empleador autorizar el goce de vacaciones en perodos no menores de 7 das. Por
ejemplo: Luca ha solicitado a su empleadora que le conceda 7 das de vacaciones en Mayo, 7
das en Julio, 8 das en Octubre y 8 das en Diciembre.
Debo tomar mis 30 das de vacaciones este ao o puedo acumularlos con las vacaciones
del siguiente ao?
La regla general es que el disfrute de los 30 das de vacaciones debe ser efectuado dentro del
ao siguiente a haber adquirido el derecho, tanto as que si el empleador no concede el
descanso se le sanciona con el pago de vacaciones dobles. Pero la norma tambin permite la
acumulacin de perodos vacacionales. En ese sentido, el Artculo 18 del Decreto Legislativo
713 seala que el trabajador y el empleador pueden celebrar un convenio mediante el cual
acuerden que el trabajador acumular dos perodos vacacionales, siempre y cuando descanse
por lo menos 7 das en el ejercicio actual. Por ejemplo: Rossana conviene con su empleadora en
tomar 7 das de vacaciones en Julio de este ao y acumular los 23 das restantes a las
vacaciones del siguiente ao.
Qu es la asignacin familiar?
Se denomina asignacin familiar a un beneficio laboral que consiste en el pago de una suma
adicional a la remuneracin del trabajador y que es abonado debido a la existencia de hijos
menores de edad.
Los trabajadores del hogar tienen derecho a la Compensacin por Tiempo de Servicios?
S. El monto equivale a 15 das de remuneracin por cada ao de servicios o la parte
proporcional de dicha cantidad por la fraccin de un ao.
Ser pagada directamente por el empleador al trabajador al terminar la relacin laboral dentro
del plazo de cuarenta y ocho horas o al finalizar cada ao de servicios con carcter cancelatorio.
Para calcular la CTS deber tomarse en consideracin la remuneracin mensual percibida en el
mes calendario anterior al del cese laboral.
Artculo 9 de Ley 27986 y 9 del Decreto Supremo 015-2003-TR.
Cules son las formas de terminacin del contrato de trabajo de los trabajadores del
hogar?
El contrato de trabajo puede terminar por las siguientes causas:
Acuerdo de las partes.
Por muerte de una de las partes.
Por jubilacin del trabajador.
Decisin del trabajador (renuncia). En este caso deber dar un preaviso de quince das, sin
embargo, el empleador puede exonerarlo de este plazo.
Por falta grave. Referencias: Artculo 8 de la Ley 27986.
Los trabajadores del hogar deben ser afiliados al Seguro Social de Salud?
Si, son considerados afiliados obligatorios del Seguro Social de Salud siempre que laboren una
jornada mnima de cuatro horas diarias. El pago del seguro del trabajador corresponde al
empleador y el aporte es de 9% de la remuneracin asegurable del trabajador. La remuneracin
mnima que se tendr en cuenta para la determinacin del aporte es equivalente a la
remuneracin mnima vital (S/.850). Referencias: Artculo 18 de la Ley 27986 10 del D.S. N
015-2003-TR
Los trabajadores del hogar tienen derecho a percibir una liquidacin de beneficios
sociales al trmino de la relacin laboral?
Si, aquella comprende el pago de beneficios sociales como son la Compensacin por Tiempo de
Servicios, Vacaciones Truncas y Gratificaciones Truncas as como cualquier otro beneficio social
que est pendiente de pago.
El rcord trunco vacacional ser compensado a razn de tanto dozavos y treintavos de la
remuneracin como meses y das computables haya laborado. La gratificacin trunca se
determina de manera proporcional a los meses calendarios completos laborados en el perodo
en el que se produzca el cese.
Quines son los servidores pblicos que forman parte del Sistema de Inspeccin del
Trabajo y cules son sus facultades?
Son: Los Supervisores Inspectores, Los Inspectores del Trabajo y Los Inspectores Auxiliares:
Los Supervisores Inspectores, estn a cargo y son responsables de un grupo determinado de
Inspectores del Trabajo e Inspectores Auxiliares, son los denominados jefes de grupo.
Los Inspectores del Trabajo: estn facultados para desempear en su integridad todos los
cometidos de la funcin de inspeccin con sujecin a los principios y disposiciones de la Ley N
28806.
Los Inspectores Auxiliares: bsicamente ejercen funciones de vigilancia y control de las normas
en microempresas o pequeas empresas de hasta 10 trabajadores, as como, brindan apoyo en
las funciones de los Supervisores Inspectores e Inspectores del Trabajo. Adems de absolver
interrogantes de los ciudadanos sobre los expedientes de inspeccin y las normas legales de
aplicacin. Sin embargo podrn verificar despidos arbitrarios aun cuando el nmero de
trabajadores sea mayor de 10.