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INTRODUCCIN
El presente texto denominado Manual de Derecho Minero e Hidrocarburos posee un contenido tanto
temtico como legal y busca analizar las disposiciones legales a travs de los aspectos doctrinales y
jurdicos que regulan las actividades mineras, as como los derechos y obligaciones de los titulares que se
encuentran vinculados a estas actividades, que son de gran importancia en el desarrollo socioeconmico
de nuestro pas.
Nadie duda de la tremenda importancia de la industria minera en el devenir del hombre y en el desarrollo
de la economa nacional. Esta afirmacin no solo refleja una verdad del momento sino del futuro.
Los minerales han sido y son indispensables para la vida del hombre y estn presentes en todas las
manifestaciones del quehacer humano. Los minerales nos proporcionan
energa, luz, calor y materiales para la manufactura de equipos, maquinarias, utensilios de la ms diversa
ndole, armamentos, as como para la ejecucin de obras de infraestructura y construcciones en general.
Sin los minerales la vida del hombre sera literalmente imposible.
"El Per es un mendigo sentado en un banco de oro" Antonio Raimondi.
El Autor.
Universidad Ca
DERECHO MINERO E HIDROCARBUROS
CONCEPTOS BSICOS
4
LIRA OVALLE, Samuel. "Curso de Derecho de Minera". p. 25-26. Editorial Lrica de Chile,
Segunda Edicin, actualizada
1994
de Castilla, el cual dispona que todas las minas de oro, plata y plomo no pudieran ser labradas sin el
mandato de ste.
Corresponde al Rey Alfonso X, apodado El Sabio, el mrito incuestionable de haber incorporado a la
legislacin las primeras normas de sentido orgnico reguladoras de la riqueza minera. El principio de
utilidad pblica es el principio que, en el Derecho Minero moderno, gobierna en todas las naciones del
mundo. Es en las Siete Partidas donde aparecen, en efecto, normas expresas que regulan no slo el
dominio de las minas, sino tambin las instituciones del cateo, del canon, etctera. Las partidas
establecan el siguiente rgimen: el dominio depende de la situacin de las minas, son del rey si se hallan
en sus tierras, y de los particulares si se hallan en tierras del dominio privado.
La facultad de dar permiso para buscar metales pertenece, por una razn de utilidad pblica, al rey. En
1387, se dict el ordenamiento mediante el cual se reservaron todas las minas metlicas, pero
reconociendo a los vecinos del reino el derecho de buscar y catear en sus tierras y heredades ajenas, las
minas de oro, plata, azogue, estao, piedras y otros metales, siempre que no se causara perjuicio a los
dueos de esas tierras y que contaran con el permiso de stos.
"Esta facultad de buscar y catear minas en tierras ajenas tenda al fomento de la industria y parece que,
para entonces, ya el rey no reconoca a los particulares su dominio sobre las minas, sino a los que las
hubieran ya descubierto".
Tal como se expresa, la mencionada era la legislacin vigente en Espaa al tiempo de producirse
el descubrimiento de Amrica, acontecimiento que gener la ms profunda transformacin, tanto en el
orden legislativo como en el de la cultura en general5. Ello explica que Felipe II, llamado con justicia "el
padre de la minera", buscase regular con la debida amplitud y prolijidad la actividad minera, que se
presentaba como la ms promisoria de las industrias para Espaa y que, aunque parezca paradjico, fue
causa de su decadencia.
En 1559, Felipe II dict las llamadas Ordenanzas Antiguas, que estuvieron destinadas fundamentalmente
a rescatar las minas que haban cado en manos de la nobleza y que no solo mantena improductivas,
sino que impeda toda concurrencia de los particulares y del Estado mismo.
En 1580, se dictan las Ordenanzas del Nuevo Cuaderno, que constituye el primer monumento legislativo
del Derecho Minero y que, por alcanzar tan
5 Molina R.
elevada jerarqua, sirvi de fuente a toda la legislacin posterior dictada en Europa y en los pases
hispanoamericanos e, inclusive, al Cdigo de Minera argentino.
Dice al respecto Gonzlez que "el primer cuerpo de doctrina que aparece con toda la importancia de un
cdigo especial es la ordenanza de agosto de 1584, llamada la Ordenanza del Nuevo Cuaderno, y que
forma la Ley de la Novsima Recopilacin. Comprende casi todas las bases actuales de
la jurisprudencia minera y, sobre sus fundamentos, se ha desarrollado la legislacin hispano-americana.
Nuestro cdigo la ha tenido en cuenta en muchas de sus disposiciones y ha informado las leyes de todos
los pases de origen espaol".
E.- En Francia
El Derecho Minero en Francia ha sido dividido en cinco perodos, de los cuales nos interesa nicamente
el ltimo, que abarca la poca comprendida desde la revolucin hasta nuestros das. En 1791 fue
sancionada la ley minera, que se estructur sobre la base del principio que se sustent en el seno de la
Asamblea Nacional, referente a que las minas estaban a disposicin de la nacin. En concordancia con
este principio se declar, adems, que la concesin minera se entregaba por tiempo limitado (50 aos
como mximo).
La ley de 1791 fue sustituida por la ley del 21 de abril de 1810, llamada tambin Cdigo Minero
Napolenico. "El gran momento moderno del Derecho Minero, como sistematizacin de principios
doctrinarios -escribe Vivacqua-, fue la ley francesa de 1810, el Cdigo Minero Napolenico, que se
convierte en padre universal, habiendo sido adoptado en bloque por algunas naciones europeas". La ley
de 1810 se estructur sobre la base del principio que sent el propio Napolen, en el cual, la mina
constituye una propiedad nueva y distinta del suelo y que nace con el descubrimiento. Este principio, que
no era nuevo, ya que haba sido seguido y observado por las colonias espaolas, se convirti en la espina
dorsal del sistema de aquella ley.
Dicha ley convirti a la mina en una propiedad perpetua, disponible, transmisible e inviolable, vale decir,
rodeada de los mismos atributos que la propiedad comn, de la cual se diferenciaba nicamente en que la
minera quedaba siempre sometida a la inspeccin y vigilancia del Estado. Las mineras tambin
estaban sometidas, en el rgimen de la mencionada ley, al dominio del Estado, pero su explotacin se
acordaba preferentemente al dueo del suelo donde se encontraban. Solo a falta de titular de la
superficie, se acordaba preferencia al descubridor. En cuanto a las canteras, se acordaba un derecho
exclusivo al propietario del suelo, salvo que fuese indispensable su expropiacin cuando ste no las
explotaba. Cabe agregar que el actual rgimen minero francs se asienta en la precariedad de la
concesin, ya que sta se otorga por tiempo limitado.
F.- Italia
Por Real Decreto N 1443, de fecha 29 de julio de 1927, se unific la legislacin minera bajo los
siguientes principios: que el Estado es dueo de las minas y, como tal, solo l puede conferir permisos
para investigar y dar concesiones de explotacin; que para adquirir una concesin de investigacin o de
explotacin es siempre necesario acreditar la correspondiente idoneidad tcnica y econmica para
conducir la empresa, comprobada por el ministerio de la rama; que las minas son bienes de utilidad
pblica; que es obligacin del concesionario mantener las minas en explotacin, salvo que por razones
justificadas, el Ministerio de Economa consienta la suspensin de los trabajos o la gradual explotacin del
yacimiento; que la explotacin debe realizarse con los medios tcnicos y econmicos adecuados a la
importancia del yacimiento y, durante la suspensin de los trabajos, de cuidar de los mismos; que toda
transaccin respecto de la concesin debe ser autorizada por el Estado.
G.- Alemania
El moderno Derecho Minero alemn se orienta a la nacionalizacin y en cierto modo a la socializacin.
Aqu se ha seguido tambin la corriente, cada vez ms acentuada en la legislacin moderna, de pretender
a la proteccin de la riqueza minera y del personal ocupado en las minas. As se han dictado
disposiciones especiales acerca de la creacin y funcionamiento de escuelas de minera en distintas
partes del territorio alemn, que tienen por objeto crear especiales aptitudes en el personal tcnico y
administrativo encargado de ellas. La ley sobre el certificado de previsin social de los mineros contiene
prescripciones
orientadas a proteger al minero que ha estado ocupado durante largo tiempo en trabajos subterrneos, a
cuyo efecto hace una minuciosa clasificacin de los mineros sujetos al seguro social y la obligacin de ser
ocupados en cargos vacantes del Estado o de instituciones privadas, aquellas personas provistas del
certificado de previsin social.
Las ordenanzas del 14 de julio de 1948, sobre explotacin y las del ao siguiente, sobre mejoramiento de
la situacin de los mineros, personal tcnico y administrativo, as como tambin de
la productividad minera en la repblica alemana, y la ley del 14 de marzo de 1951, de proteccin de los
yacimientos contra la edificacin, etctera, completan una legislacin avanzada en materia de minera.
H.- Chile
El nuevo Cdigo de Minera Chileno fue aprobado en 1983, diferencindose bsicamente del anterior en
que la constitucin de todos los derechos mineros sera por resolucin judicial, suprimindose la
constitucin de concesiones mineras por la va administrativa, dispuesta por la legislacin anterior para
determinadas substancias minerales. Asimismo contempla el aumento del nmero de substancias
minerales denunciables; el reforzamiento y modernizacin de la concesin de exploracin; la atribucin al
objeto de la concesin de todas las sustancias minerales denunciables; la precisin de los terrenos
solicitados en concesin y empleo del sistema de coordenadas U.T.M. en las mediciones de la cara
superficial de la concesin en trmite y de la constituida; la amplia publicidad en beneficio de terceros
interesados; y un sinnmero de perfeccionamientos de las normas del cdigo de 19326.
3.- Fuentes del Derecho Minero
El Derecho Minero reconoce las ms diversas fuentes. "La elaboracin del Derecho de las minas -expresa
Vivacqua- no se realiza apenas en las retortas legislativas del Estado. Es tambin obra lenta de la
costumbre o de sta combinada con la jurisprudencia y, a veces, es florecimiento espontneo y sbito de
la sociedad. La ley minera no siempre aflora como planta cultivada en las bibliotecas y en los
6 LIRA OVALLE, Samuel. Ob. Cit. p. 29-32
parlamentos. La fuente inmediata y principal de produccin y conocimiento del Derecho Minero lo
constituye, sin duda alguna, la legislacin. Ella no se limita a las leyes vigentes, pues comprende tambin
las leyes antiguas en cuanto han regulado las cuestiones atinentes al Derecho Minero desde la
antigedad hasta nuestros das e, inclusive, hacia el futuro, si las mismas contienen previsiones que no
corresponden todava a una realidad geolgica determinada. Integran tambin las fuentes del Derecho
Minero, aunque en forma mediata, la costumbre, la doctrina y la jurisprudencia.
La costumbre juega en el Derecho Minero ingls y norteamericano un papel substancial, y si bien no lo
tiene en el mismo grado en otros pases, llena siempre una funcin sumamente importante como fuente
del Derecho Minero.
Durante la poca colonial, fue el Derecho consuetudinario que sirvi de base a las monumentales obras
legislativas que nos leg Espaa y a los Cdigos que se dictaron despus de la Independencia.
El Cdigo de Minera argentino, por ejemplo, fue estructurado en base a los usos y costumbres que
imperaban en la poca, de los cuales tom no solo importantes reglas, sino tambin el rico y
particular lenguaje consagrado a travs del tiempo. Actualmente, la incorporacin de los principios
prcticos y cientficos que proporciona la ciencia en su incesante progreso se van traduciendo, a virtud de
su repeticin en la explotacin minera, en un verdadero Derecho consuetudinario.
La doctrina tiene descollante funcin como fuente del Derecho Minero, pues es a las construcciones
tericas de los autores que se debe la sistematizacin cientfica alcanzada por esta disciplina y que, como
ya lo dijimos, ha sido lograda en poca reciente. La jurisprudencia, por ltimo, como fuente del Derecho
Minero, ha logrado un rango prominente, en especial aquella que aparece constituida por las decisiones
de las autoridades mineras a cuyo cargo se halla la aplicacin de los cdigos, leyes y reglamentos
mineros.
La jurisprudencia de los rganos jurisdiccionales carece, en cambio, de la misma importancia, dado que el
mbito de actuacin de los mismos se encuentra limitado, en general, a las cuestiones que se suscitan
entre particulares, con motivo del ejercicio del Derecho que deriva del permiso de la concesin. Sostiene
al respecto Vivacqua que el Derecho Minero "emana tambin de la jurisprudencia, especialmente de la
administrativa, dada la creciente intervencin del Estado en la
minera. Las sentencias de nuestros tribunales son antes interpretativas que constructivas. Por otro lado,
la preponderancia de la jurisdiccin administrativa en materia de minera, circunscribe la accin de la
justicia ordinaria".
4.- Relaciones con otras ramas o disciplinas jurdicas
Trataremos de precisar ahora, escuetamente, la posicin del Derecho Minero frente a aquellas ramas del
Derecho con las cuales tenga una relacin ms ntima y con otras disciplinas que se presentan
como ciencias auxiliares suyas. Digamos antes, a fin de evitar equvocos, que para nosotros el Derecho
Minero ha logrado alcanzar una completa autonoma, ya sea en el campo de la legislacin o en el
didctico y cientfico, pues universalmente esta disciplina no slo ha sido ordenada en cuerpos orgnicos
y sistemticos, sino que es objeto de especialsima enseanza como materia de especulacin propia y
singular.
Si bien el Derecho Minero aparece, en muchos casos, integrado por principios o normas que derivan de
las otras ramas del Derecho, ello no significa que guarde alguna relacin de dependencia respecto de
estas. Es que el Derecho de las minas -como escribe Abbate-, por su naturaleza cientfica, presenta esta
posibilidad (la de la sistematizacin orgnica, completa y autnoma) no menos que por la importancia de
la materia.
Vivacqua expresa, en el mismo sentido, que la conveniencia prctica de independizar el Derecho Minero
se impone por la propia naturaleza e importancia de ste, adems se justifica por la utilidad de definir y
sistematizar sus principios y reglas como el objetivo de facilitar su conocimiento, aplicacin y
perfeccionamiento.
a.- Con el Derecho Constitucional, el Derecho Minero se halla en ms ntima y directa relacin. "El
Derecho Constitucional -dice Abbate- es el primero por importancia, ya que, ms que rama, puede decirse
que constituye el tronco del cual todas las ramas se desarrollan y toman vida, base sobre la que todas las
ramas se fundan".
b.- Con el Derecho Administrativo, tiene tambin estrecha relacin el Derecho Minero. "Debemos
recordar -expresa Ezequiel- y de manera especial que el
Derecho Minero formaba un captulo administrativo en los regmenes legales cientficos y que, al alcanzar
un desarrollo que le permiti llevar una vida independiente, sigui participando de la misma naturaleza de
su fuente. Esto que recordamos sobre relativo la naturaleza del Derecho Minero nos habla bien
claramente de las relaciones ntimas y variadas entre la ciencia jurdica minera y el Derecho
Administrativo. An cuando genticamente el Derecho Minero sea una derivacin del Administrativo,
actualmente ambos vuelven en esferas totalmente independientes.
Queda dicho de este modo que compartimos la posicin de algunos autores que sostienen que el
Derecho Minero es parte del Administrativo bajo la afirmacin de que la tarea del primero, considerada en
relacin al segundo, consiste en especificar y desarrollar ciertos institutos con ste ltimo, segn las
exigencias de la economa minera y con anloga situacin en la que se halla el Derecho Agrario respecto
al Civil. As, se sostiene, que la esfera de las relaciones del Derecho Pblico es atinente a la actividad
minera; Derecho Administrativo es el Derecho ordinario y general de la materia, y el Derecho Minero el
especial. Tal es la posicin de Abbate. Desde luego que tanto en el campo administrativo como en el
minero, el Estado desarrolla una actividad similar ya que tiende al bienestar colectivo, mas resulta
evidente que la equivalencia en la actuacin de uno de los sujetos y la forma como se concretiza esa
actuacin no basta para concluir en la existencia de una relacin de dependencia entre estas dos ramas
del Derecho.
Entre nosotros, ensea Rafael Bielsa: "El Derecho de Minera tambin est vinculado al Derecho
Administrativo, en cuanto la propiedad privada de las minas de las dos primeras categoras, en nuestro
rgimen legal, es siempre adquisicin derivada, ya que la propiedad originaria es del Estado. Y tanto los
modos de adquisicin como de conservacin de ella estn sometidos a un rgimen esencialmente
administrativo, segn veremos al ocuparnos de la adquisicin y de la explotacin de las minas".
No puede caber duda que la actuacin de un mismo sujeto (el Estado), la similitud de ciertos institutos
(permiso y concesin), la naturaleza de las cosas sobre las que versa uno y otro Derecho (cosas del
dominio pblico) y tantas otras caractersticas, colocan al Derecho Minero y al Administrativo en
permanente e ntimo contacto.
c.- Con otras ramas del Derecho, tambin se relaciona; con el Derecho Penal, con el Procesal, Civil y
Penal, con el Financiero, con el Industrial, con el Internacional y con el Obrero (Laboral). Slo nos
ocuparemos, y por cierto brevemente, de las relaciones con estas tres ltimas ramas del Derecho.
Podernos afirmar que las relaciones del Derecho Minero con el Civil son amplsimas. Como lo seala
Joaqun V. Gonzlez: "Hay una vasta esfera en la vida del Derecho, en la cual ambas especies de bienes
(mina y suelo) tienen un funcionamiento anlogo y acaso a veces idntico, pero es tambin indudable que
la mina, por su naturaleza y su destino especial, se aparta pronto del concepto comn de los bienes para
determinar una excepcional, una singular direccin de la actividad humana en cuanto a su apropiacin y
goce. Aqu es donde comienza el imperio del Derecho Minero, separndose del Civil".
Lo cierto es que el Derecho Minero se nutre de las nociones fundamentales dadas por el Derecho Civil.
Ya dijimos que nuestro Cdigo de minera dispone expresamente que: "Las minas forman una propiedad
distinta del terreno en que se encuentran, pero se rigen por los mismos principios de la propiedad comn,
salvo las disposiciones especiales de este cdigo" (art. 11). Y el artculo 343 establece, en el mismo
sentido, que: "La sociedad conyugal, lo mismo que los dems actos y contratos de minas, est sujeta a
las leyes comunes en cuanto no est establecido en este cdigo o contrare sus disposiciones". Estas
normas, que contienen casi todos los ordenamientos jurdicos mineros, demuestran que el Derecho de las
minas no slo se vincula al Derecho Civil, sino que se logra con normas y principios propios de esta
disciplina; verbigracia, las nociones de persona, propiedad, posesin, contratos, etctera, no las
suministra el Derecho Minero, sino el comn, que es al que hay que recurrir cuando se alude a ellas
dentro del campo de la especialidad de ste.
Lo expuesto precedentemente tiene tambin validez cuando hay que referirse a las relaciones que tiene
este Derecho con el Comercial, dado que ste le suministra aquellos principios generales vinculados con
determinados institutos. Expresa Vivacqua que: "Esa legislacin singular (se refiere a la minera) penetra
tambin en el campo del Derecho Comercial, instituyendo reglas sobre la venta de la produccin minera.
Por ltimo, en lo que se refiere a la vinculacin del Derecho Minero con el del Trabajo, ella aparece
ntidamente en las normas contenidas en los
ordenamientos jurdicos, donde se regula lo relacionado con el trabajo en las minas y la proteccin del
obrero empleado en estas. La industria minera, que ha sido considerada como peligrosa, impone la
sancin de normas protectoras para el personal ocupado en las labores mineras, las cuales requieren un
carcter de especialidad que solo puede ser dado por el Derecho Minero.
As, lo relativo a la capacidad de los obreros para emprender labores subterrneas, la duracin de la
jornada de trabajo, las condiciones tcnicas a que debe ajustarse la explotacin en cuanto a seguridad e
higiene, etctera, aparecen regulados por el Derecho Minero, pero ajustndose a aquellos principios
fundamentales que sienta el Derecho del Trabajo.
El Derecho Minero se relaciona, asimismo, con algunas disciplinas cientficas, como la Geologa, la
Mineraloga y la Petrografa. La primera, que tiene por objeto el estudio de la tierra, interesa en alto grado
al Derecho Minero, puesto que es esa ciencia la que proporciona los datos necesarios acerca del
conocimiento del suelo y del subsuelo y de la composicin de ambos. "La importancia de esta ciencia -
dicen L.P Navarro y O. Cendrero-, desde el punto puramente especulativo, es grande: nada puede
interesar ms al hombre que conocer su propia morada. En el aspecto utilitario, bastar recordar que las
primeras materias de la industria minera, los materiales de construccin, las piedras preciosas o
de adorno, la fabricacin de abonos qumicos, etctera, se estudian en la Geologa".
La Mineraloga y la Petrografa, que tienen por objeto el estudio de los minerales y las rocas,
respectivamente, y que son los elementos que componen la corteza terrestre, son tambin ciencias
auxiliares del Derecho Minero y las condiciones bajo las cuales se ha permitido la explotacin a los
particulares y al propio Estado, cuando acta como persona de Derecho privado.
A continuacin veremos un cuadro sinptico de las relaciones del Derecho Minero con las disciplinas
jurdicas y no jurdicas mencionadas lneas arriba:
8 Como dice Atilio Vivacqua: "El mineral, en su sentido jurdico, tiene una comprensin amplia y variable
abarcando los fsiles y los