POSTULACION DEL PROCESO

"Ha llegado la hora de acabar con el ostracismo axiolgico que se le haba impuesto
al proceso. No es justo ni lgico, ni provechoso para nadie, que el derecho procesal
contine padeciendo ceguera moral. Es pernicioso e injustificado que prosiga
encerrado en su torre de marfil, desdeando preocuparse de los porqus de los actos
procesales". (Jorge Peyrano)

Citando a COUTURE y a partir de su visin axiolgica, se

impone la pregunta PARA QU SIRVE EL PROCESO?

La Teora ms aceptada para explicar su naturaleza jurdica

sostiene que es una "relacin jurdica, pues esta constituida por un vnculo que la
norma de Derecho establece entre el Sujeto del Derecho y el sujeto del Deber....;
varios sujetos, investidos de poderes determinados por la ley, actan en vista de
la obtencin de un fin. Los sujetos son el demandante, el demandado, el Juez; los
poderes son las facultades que la ley confiere para el desarrollo del proceso; la
esfera de actuacin es la Jurisdiccin y el fin es la solucin del conflicto de
intereses".

El CONOCIMIENTO DE LOS HECHOS, la DECISION FINAL

que resuelva el conflicto y la EJECUCION de dicha decisin, son manifestaciones
de la Jurisdiccin, que permiten que el proceso llegue a obtener el fin abstracto
que el art. III del Titulo Preliminar del C.P.C. declara, esto es, lograr la PAZ
SOCIAL EN JUSTICIA.

Cmo llegar a dicho fin constituye el desarrollo de ste tema, pues la bsqueda de
una tutela jurisdiccional efectiva de nuestra pretensin solo es posible a partir de
un pedido hecho al Juez, quien para garantizar el debido proceso legal debe
escuchar a la parte emplazada (accin y contradiccin), permitir a ambos alegar
sus hechos, que postulen el material destinado a probar lo alegado, que lo acten,
y ameritarlo al momento de decidir, as como permitir la impugnacin de las
resoluciones cuando les cause agravio.

I.- DEMANDA.-
 La demanda es el acto procesal que da inicio al proceso.
Documenta el ejercicio de nuestro derecho de accin y contiene la pretensin
respecto de la cual pedimos tutela, accin que se dirige contra el Estado para que
a travs del tercero imparcial (Juez) se resuelva. El petitorio, por el contrario, se
dirige contra el demandado, de quien exigimos cumpla, se abstenga o reconozca
un derecho respecto del cual creemos ser titulares; ello va a originar el
emplazamiento con la demanda, la que debidamente notificada permitir al
ciudadano demandado exponer sus razones.

Por sus alcances la demanda se puede clasificar en:

- Simple o compleja, segn se planteen una o ms pretensiones, lo que se llama
acumulacin objetiva, la que puede ser originaria o sucesiva. Segn el art. 87 la
demanda acumulativa originaria puede ser a su vez, subordinada, alternativa o
accesoria. La acumulacin sucesiva se presenta en los casos referidos en el art.
88, como por ejemplo, cuando el demandado reconviene.

La demanda compleja puede estar referida tambin a varios

demandados, en cuyo caso la acumulacin es subjetiva, la que tambin puede ser
originaria o sucesiva (art. 89).
-Autnoma o accesoria, segn que su objeto dependa o no de la pretensin
contenida en otra demanda; por ejemplo, la tercera.

Como todo acto procesal, la demanda no puede ser una

manifestacin del "estilo personal" de su autor, sino que debe cumplir con los
requisitos que seala la ley. El art. 424 del C.P.C. regula ese acto procesal (el ms
importante en cuanto se refiere al demandante) con precisin, evitando el caos
imperante en la materia. Veamos:

(1) En los incs. 2 y 3 se exigen la indicacin de la direccin domiciliaria del

demandante o de su representante o apoderado, con el objeto de que el Juez
tenga la informacin necesaria que le permita por ejemplo, en su momento,
decretar embargos por las costas y costos debitados, o por las multas impuestas,
o cuando requiere formularle una citacin personal para la realizacin de un
audiencia especial de conciliacin, etc. As sabr donde dirigirse, sin necesidad de
estar requiriendo informacin al Abogado.
(2) En el inc. 5 se exige que el PETITORIO sea expresado en forma clara y
concreta. En efecto, la pretensin (referida al pedido genrico, como por ejemplo,
pretendo que se cumpla la obligacin, o pretendo que se declare mi divorcio) tiene
un grado de determinacin muy detallada, precisa, en el que se indica lo que
efectivamente esperamos se nos reconozca o que se cumpla a nuestro favor (por
ejemplo, que se me pague la suma de equis nuevos soles ms sus intereses, o
que, el divorcio se declare por la causal de adulterio). La exigencia de concrecin
y claridad es una respuesta contra ciertas "costumbres" de los seores Abogados,
quienes a lo largo del escrito que contiene la demanda van dejando desperdigados
sus pedidos, sea entrelineados o subsumidos en conceptos latos, pedidos que el
Juez debe tratar de interpretar o descubrir. La dificultad que ello generaba para el
Juez no era sin embargo, lo ms grave, sino la nulidad procesal que sola producir,
pues las decisiones jurisdiccionales incurran, involuntariamente, en citra petita,
por la omisin de pronunciamiento sobre uno de los "extremos" demandados y no
descubiertos por el Juez.

Ello tena que terminar; por eso, el petitorio debe tener un

lugar especial en el escrito de demanda. Es CORRECTO decir por ejemplo:
SEOR JUEZ, solicito que se ordene el pago de la suma de equis, ms sus
intereses, ms las costas y costos. Es INCORRECTO en cambio decir: SEOR
JUEZ, solicito que se ordene el pago de la suma que aparece de los documentos
ms lo dems que la ley concede.

(3) En el inc. 6 se reclama que los hechos sean expuestos enumeradamente en

forma precisa, con orden y claridad.

Esta tambin era una necesidad, ya que somos testigos del

estilo en que solan presentarse las demandas. Desordenadas, oscuras,
ambiguas, repetitivas, borroneadas, entrelineadas, yuxtapuestas, sin espacios
adecuados que permitan su lectura fluida, sin mrgenes que permitan su foliacin
sin afectar parte del texto, en papeles de tamao desigual, en algunos casos
excesivamente largos que obligaban a doblarlos en su parte inferior para que no
excedan el tamao de la cartula, etc. A partir de esas constataciones, nos damos
fcilmente cuenta de lo impostergable del cambio.
 En consecuencia, los hechos deben ser expuestos al Juez
para que los conozca y, en su momento, diga el Derecho. DA MIHI FACTI DABO
TIBI JUS. Tales hechos van a permitir fijar los lmites del contradictorio, la
pertinencia de la prueba, la integracin de los terceros que pudieran ser afectados
con la tutela reclamada, etc. y, por consiguiente, es necesario que sean expuestos
con mucha puntualidad, sin rodeos, sin divagaciones, sin repeticiones. La
inteligencia media del hombre comn debe desarrollarse con creatividad en el
momento de su redaccin. Siendo la demanda un acto jurdico bsico a las
resultas del proceso, no es dable que su confeccin sea el resultado de un acto
informal, indubitado, no reflexionado, trabajado casi sin anlisis, directamente
trasegado a partir de las expresiones del cliente que asesoramos a la mquina de
escribir. Para crear una demanda en forma seria, debemos elaborar un "plano
fctico" y un "plano jurdico", que nos permita desbrozar, paso a paso, la madeja
de los hechos expuestos o documentados por el cliente y fijar los alcances de la
ASESORIA y PATROCINIO que le ofrecemos.

Toda pretensin, por muy especfica que sea, an cuando se

refiera a cuestiones de puro derecho, debe volcarse en una demanda que
contenga una secuencia expositiva lgica de los hechos. El orden esta referido a
un criterio lgico, que normalmente es secuencial en el tiempo, pero que
fundamentalmente, debe procurar arrojar como resultado el que su sola lectura
informe con precisin los antecedentes que originan el conflicto y, a su vez,
permitan proyectar la forma en que debe ser solucionado.

Se dice que hay demandas que no tienen ms que un solo

hecho y que por tanto, no hay necesidad de enumerar ese solitario aspecto
fctico. Si ello fuera cierto, an as debe cumplirse con el requisito, ya que se trata
de una exigencia que no hace referencia al aspecto cuantitativo sino al aspecto
formal. El proceso ejecutivo suele ser mencionado como el ejemplo de demandas
que contienen un solo hecho, pues la letra protestada es su sola razn de ser
dada la naturaleza abstracta de la accin cambiaria.

No participo de tal aserto, pues un anlisis reflexivo nos

llevara a las siguientes conclusiones:
(a) Un primer hecho es la EMISION DE LA LETRA.
(b) Un segundo hecho es la ACEPTACION de la letra.
 (c) Un tercer hecho es el PROTESTO de la letra.
(d) Un cuarto hecho puede ser el aval de la letra.
(e) Un quinto hecho puede ser el endose de la letra.

En efecto, el demandado puede formular contradiccin

contra cualquiera de esos hechos. Por ejemplo, puede alegar que no acept la
letra, pues su firma ha sido falsificada, o que el protesto es ilegal pues ha sido
hecho por quien no es Notario, o el avalista alegar que se ha perdido la accin
cambiaria, etc. Vemos pues, que toda demanda, reflexivamente planteada, puede
contener varios hechos.

(4) La demanda debe ir acompaada con los medios probatorios. El sistema de

postulacin (que no es nuevo entre nosotros, pues el proceso laboral en general y
el de alimentos en especial, ya lo practicaban), tiene por objeto que la discusin
sea leal, que no se oculten pruebas para sacarlas sorpresivamente como "cartas
de la manga", generando indebidas, dilatorias y extemporneas actuaciones
probatorias. Por otro lado, siendo que en el nuevo proceso un acto trascendental
es la CONCILIACION, no sera posible que el Juez haga la propuesta que su
prudente arbitrio le aconseje, si no cuenta con todos los medios probatorios que
constituyen los elementos de juicio necesarios para perfilar la formula conciliatoria
adecuada. La exigencia coadyuva adems, a que la relacin entre el Abogado y su
cliente sea ms profesional, pues desde el primer momento el Letrado debe
exigirle la puesta a disposicin de toda la prueba, estudiarla en su conjunto y
proponer la pretensin que tutele de la mejor manera el derecho de su cliente.
Todos estos aspectos evidencian los mltiples efectos positivos que genera la
nueva forma de postular el proceso.

(5) En el art. 425 se exige la presentacin de los anexos siguientes:

(a) Copia del documento de identidad, en el afn de evitar

que personas con identidad falsa inicien procesos fraudulentos, como por ejemplo,
que peticionen y obtengan medidas de embargo y luego desaparezcan sin dejar
huella de su verdadera identidad.
(b) Copia del poder del apoderado o representante, para
evitar que luego de varios meses de litigio (o aos en el sistema anterior) se
produzca una nulidad por falta de facultades suficientes. El poder presentado ab
initio va a permitir al Juez establecer si se tiene la representacin suficiente para
realizar los actos procesales peticionados, ms an cuando estos actos conllevan
la disposicin de los derechos materiales o sustantivos.

Este inciso debe ser concordado con los arts. 74, 75 y 80 del
C.P.C. (ste ltimo reglamenta las facultades de representacin tcnica prevista
en el art. 290 de la L.O.P.J.), en los que se establecen cuales son las facultades
generales, cuales las especiales, as como la regulacin sobre la interpretacin de
sus alcances o lmites, al sealarse que las facultades concedidas se gobiernan
por el principio de literalidad. No hay pues, facultades implcitas a partir del
consabido "contrario sensu" o el "a fortiori".

INADMISIBILIDAD E IMPROCEDENCIA DE LA DEMANDA.-

Ha constituido un dogma la posicin que considera que

siendo el derecho de accin un derecho constitucional, la interposicin de la
demanda hace que sta deba ser necesariamente admitida, dndosele el trmite
que por ley le corresponde. No puede existir un rechazo liminar de la demanda sin
que se viole tal derecho ciudadano.

El nuevo Cdigo tiene una concepcin distinta. Es claro que

el derecho de accin ya se ejerci al interponer la demanda y por consiguiente, si
sta se declara inmediatamente inadmisible o improcedente, no se ha violado
derecho constitucional alguno del pretensor. Una cita de Peyrano ("El Proceso
Atpico") nos aclara contundentemente las dudas: "La accin es un derecho
abstracto y autnomo. Ahora bien la posibilidad de que el rgano jurisdiccional
rechace in limine una pretensin, conlleva algn menoscabo para dicha
concepcin? Estamos persuadidos de que ello no ocurre. Se debe distinguir entre
el rechazo in limine de la accin y el rechazo ab initio de la pretensin. En puridad
la primera jams podr ser rechazada, porque por necesidad cumplir igualmente
con su funcin primordial que no es otra que la de dar pie al inicio del accionar
jurisdiccional y a la formacin de un proceso. En cambio la segunda puede ser
repelida inauguralmente por influencia de diversos motivos. El Derecho de accin
es un derecho de acudir a los tribunales, a ser odo en los estrados judiciales; no
es un derecho absoluto a la sustanciacin ntegra, completa y acabada del juicio
promovido ...... la demanda una vez presentada inaugura irrevocablemente el
proceso. Lo dicho no invalida que, por ejemplo, por un dficit en las condiciones
de procedibilidad de la demanda, el tribunal no le d curso en el sentido de no
reputarla idnea para servir de pie para la prosecucin del trmite. Los principios
de autoridad y de economa procesal justifican el que el Juez no deba permanecer
impasible ante la proposicin de demandas cuya sustanciacin solo se traducira
en un intil dispendio de actividad jurisdiccional".

Vistas as las cosas, resulta no solo legal sino necesario

establecer que es obligacin de los Jueces declarar:

(a) Inadmisible una demanda cuando no tenga los requisitos

legales (por ejemplo, no se enumeran los hechos o no se indica el domicilio
personal del actor), o cuando no se acompaan los anexos exigidos por la ley (por
ejemplo, faltan la copia del poder o las pruebas), o si el petitorio es incompleto o
impreciso (por ejemplo, cuando se demanda la entrega de un bien pero no se
precisan sus caractersticas) o cuando la va procedimental propuesta no
corresponde a la naturaleza del petitorio (por ejemplo, se intenta la va de
conocimiento para el cobro de una suma menor a 20 U.R.P., cuando por
disposicin del art. 546 inc. 7 la va es la sumarsima).

Si la omisin en que se incurre es superable, el Juez

ordenar la subsanacin del defecto u omisin en un plazo no mayor de 10 das, y
si as no se hiciere, se rechaza la demanda y se ordena el archivo del expediente.
No hay un rechazo absoluto en tanto se pueda subsanar la omisin, efecto que
solo se producir ante la falta de diligencia del demandante que no cumple con
subsanar las omisiones en el plazo fijado por el Juez. Por consiguiente, ser ste
el culpable del archivo del expediente.

(b) Improcedente una demanda cuando el demandante no

tenga evidentemente legitimidad para obrar (por ejemplo demanda el divorcio por
causal quien no es cnyuge del demandado, o demanda el cobro de una letra
quien no es el emitente ni aparece como su tenedor legtimo va endose), o
cuando el demandante carezca manifiestamente de inters para obrar (por
ejemplo, cuando su petitorio ya ha sido decidido jurisdiccionalmente y tiene la
calidad de cosa juzgada, o cuando no se ha agotado la va administrativa previa);
cuando advierta la caducidad del derecho (por ejemplo, una demanda de divorcio
por adulterio intentada despus de 10 aos de producida la causal o un retracto
iniciado luego de 30 das de conocida la transferencia por el actor); carezca de
competencia, entendida respecto a la absoluta por razn de turno, especialidad y
grado y no a la relativa o prorrogable referida a la territorial (por ejemplo, una
reposicin laboral que se interpone ante el Juez especializado civil); o no exista
conexin lgica entre los hechos y el petitorio (por ejemplo, se argumenta la
condicin de arrendatario del demandado para solicitarse el desalojo por
precariedad); el petitorio fuese fsica o jurdicamente imposible (por ejemplo, el
cumplimiento forzoso de una obligacin de hacer, de naturaleza intuito persona,
referida a la actuacin en vivo de un cantante que se niega a actuar, ya que el
Juez no lo podra llevar a la fuerza al escenario y obligarlo a actuar; o, una
demanda que pretenda el internamiento en un convento de la mujer cuya conducta
es deshonrosa, o la demanda que pretenda se tome preso al deudor que no
paga); o cuando contenga una indebida acumulacin de pretensiones (por
ejemplo, el actor demanda el retracto y a la vez solicita se declare la nulidad del
acto jurdico de compra venta del que se intenta ser parte va la sustitucin del
comprador, ya que la primera pretensin supone necesariamente un acto vlido,
pues lo nulo o inexistente no tiene efectos).

Dada la naturaleza de las causas de improcedencia, todas

ellas referidas a requisitos de fondo segn lo dispone el art. 128 del mismo
Cdigo, es evidente que no son subsanables por lo que el rechazo es de plano,
sin conceder plazo alguno.

Si no existen causas de inadmisibilidad o improcedencia, el

Juez califica positivamente la demanda, da por ofrecidos los medios probatorios
(que no es sinnimo de admitidos, lo cual solo se producir despus de fracasada
la conciliacin y al momento de fijarse los puntos controvertidos, segn lo dispone
el art. 471 del Cdigo) y confiere traslado al demandado para que comparezca al
proceso. Es decir, promueve el debido proceso legal, dando la oportunidad al
demandado de comparecer al proceso para ser escuchado. En este acpite es
bueno resear lo que la doctrina constitucionalista entiende por el DUE PROCESS
OF LAW:

(a) Que el demandado tenga noticias del proceso;

(b) Que sea emplazado ante Juez competente;
 (c) Que haya razonable oportunidad de comparecer y
exponer su derecho;
(d) Que haya razonable oportunidad de probar y alegar, as como de recurrir;
(e) Que haya igualdad de las partes en el proceso;
(f) Que haya publicidad.

Lo dicho se puede resumir en: PEDIR, DAR EL MOTIVO

DEL PEDIDO, y CONVENCER DE LA VERDAD DEL MOTIVO. Por ello, los arts.
431 al 436 sealan con precisin la forma del emplazamiento, segn sea que el
demandado se encuentre domiciliado dentro de la competencia territorial del
Juzgado, o fuera de dicha competencia, o fuera del pas, o cuando tratndose de
varios demandados estos tienen diferentes domicilios, o cuando la identidad del
demandado no es precisa o su domicilio es ignorado o se hace a travs de su
apoderado. Si pese a todo, el emplazamiento es defectuoso, es indudable que se
habra violado el derecho de defensa constitutivo del debido proceso legal, y por
consiguiente, la nulidad procesal sera insalvable, tal como as lo declara el art.
437, pero siempre que por dicha razn se haya impedido ejercer al demandado su
derecho de defensa; caso contrario, no hay nulidad, por la vigencia de los
principios de convalidacin, subsanacin e integracin previstos en el art. 172.

CONTESTACION Y RECONVENCION.-

As como el ejercicio del derecho de accin es un acto

voluntario, el derecho de contradiccin es, por esencia, un acto impuesto, una
carga procesal, pues, al no contestar la demanda, nuestro silencio puede ser
interpretado en contra de nuestros intereses. Esta carga se impone porque con la
contestacin se integra la relacin jurdica procesal, y permite enrumbar el proceso
a sus fines.

Su principal efecto es que delimita el tema decisorio, y por

ello es que el art. 442 establece sus requisitos, los que en esencia son los mismos
que los de la demanda, con una diferencia muy sealada: que el demandado debe
pronunciarse respecto de cada uno de los hechos expuestos en la demanda,
siguiendo su orden numrico.
No es posible entonces, mantenerse en el estilo tradicional
de respuesta ("niego y contradigo la demanda en todos sus extremos"), pues a la
par de infructfera y falaz (muchas veces se negaban genricamente hechos que
implcitamente resultaban siendo admitidos por fuerza de las cosas, como por
ejemplo, se negaba la condicin de casado y a continuacin se contestaba la
causal de divorcio invocada por la demandante, ya que al no admitirse el divorcio
se admite que se es casado), no permite al Juez delimitar con claridad los puntos
controvertidos ni, a su vez, admitir y actuar la prueba pertinente.

Por eso debe tenerse muy presente que el silencio (por

ejemplo, solo contesto los hechos contenidos en los puntos 1, 2, 3, paso al 6 y
termino), la respuesta evasiva (soy preciso en todos los puntos, pero en los
numerales 4 y 5 digo que no es pero que puede ser) o la negativa genrica
(contesto todos los puntos del 1 al 6 con un solo "niego y contradigo la demanda"),
pueden ser apreciados por el Juez como reconocimiento de verdad de los hechos
alegados (para el caso graficado en los ejemplos anteriores, los hechos expuestos
en los puntos 4 y 5 seran ciertos) y, por lo tanto, pasan a la categora de "hechos
no controvertidos", con la secuela que ello tiene en la admisibilidad y pertinencia
de la prueba y en la formacin de la conviccin del Juez al momento de resolver.

Adems, debe expresarse lo conveniente respecto a la

prueba ofrecida en la demanda, pues el silencio igualmente puede ser apreciado
por el Juez, por ejemplo, como reconocimiento de los documentos presentados.
Asimismo, debern presentarse los medios probatorios que convengan a su
defensa.

Al contestarse una demanda pueden presentarse las

siguientes posibilidades procesales:

(a) Que se produzca el allanamiento o el reconocimiento de

la pretensin (art. 330);
(b) Que se proponga una defensa relativa, es decir, limitada
a discutir los hechos o el derecho expuestos por el actor;
(c) que se proponga una defensa absoluta, es decir, que
aparte de discutir los hechos y el derecho que fundamentan
el petitorio del actor, se opongan hechos y derechos que
desvirtan dicha pretensin;
 (d) Que se proponga una defensa puramente procesal,
atacando la validez de la relacin procesal va excepciones o
pedidos de nulidad;
(e) Que ni se acepte ni se nieguen los hechos o el derecho,
limitndose a "someterse a lo que el actor pruebe", que es la
tesis argumental adecuada para el caso del Curador
Procesal a que se refiere el art. 61, pues al desconocer los
hechos carece de elementos de juicio o probatorios para
aceptar ni para negar la pretensin contenida en la
demanda.
(f) Que se formule Reconvencin, la que deber proponerse
al momento de ser contestada la demanda, en forma
simultnea con sta, por as exigirlo el art. 443.

Es de resaltar que la reconvencin regulada en el Cdigo es

lo que en doctrina se conoce como CONTRADEMANDA, que es la especie dentro
del genero reconvencin, pero se ha mantenido el nombre de la institucin por
considerar innecesario introducir un cambio terminolgico.

La diferencia estriba en que para proponer una reconvencin

no se exige su conexidad con la relacin jurdica invocada en la demanda, lo que
permitira por ejemplo, que si la demanda es de reivindicacin de un bien inmueble
en la va de conocimiento, yo pueda reconvenir el pago de una deuda por
prestacin de servicios derivado de un contrato celebrado con el propietario de
dicho bien, siempre que se tramite en la misma va procedimental.

En cambio, la contrademanda exige la presencia de la

llamada conexidad, requisito que segn el art. 84 se presenta cuando hay
elementos comunes entre distintas pretensiones o, por lo menos, elementos afines
a ellas. En consecuencia, no podra plantearse la reconvencin a que se refiere el
ejemplo anterior, pues no hay elemento comn alguno entre la pretensin
reivindicatoria real y la accin de pago creditoria, personal. Por el contrario, s
habra tal conexin si ante una demanda de otorgamiento de escritura se
reconviene la resolucin del contrato, pues ambas pretensiones tienen un
elemento comn: discuten el cumplimiento del contrato de compra venta que los
vincula.
 La modificacin es explicable a partir de dos supuestos: en
dos pretensiones inconexas no existe el peligro de que se produzcan sentencias
contradictorias (base lgica que justifica la institucin de la acumulacin) y por
tanto, no tiene sentido ni utilidad que por la reconvencin se produzca una
acumulacin objetiva sucesiva; y, en segundo lugar, porque tramitar en un mismo
proceso dos pretensiones autnomas no hace sino complicar la actividad de las
partes, pues se produce una mezcla de la prueba aportable y genera un gasto
intil, todo lo cual agravia el principio de economa procesal que proclama el art. V
del Ttulo Preliminar, entendida como economia de gastos, economia de esfuerzos
y economa de tiempo.

(g) Que se incurra en Rebelda. Esta ltima hiptesis merece

un tratamiento independiente, lo que se har al analizar esta
institucin comentando los arts. 458 al 464 del Cdigo.

EXCEPCIONES Y DEFENSAS PREVIAS.-

Como lo dice Juan Monroy en su conocida obra, la

excepcin "es el ejercicio del Derecho de defensa denunciando la existencia de
una relacin jurdica procesal invlida por omisin o defecto en algn presupuesto
procesal o el impedimento de pronunciarse sobre el fondo de la controversia por
omisin o defecto en una condicin de la accin".

Siendo que el proceso vlidamente constituido ata a las

partes, generando cargas, deberes y obligaciones para ambas, a la vez que los
conduce a un debate que debe terminar en una decisin con valor de cosa
juzgada, es dable admitir que la proposicin de excepciones que denuncian la
invalidez de la relacin procesal contiene, es en esencia, una protesta tcnica del
emplazado para mantener su libertad.

Por su parte las defensas previas se ubican en un campo

intermedio entre las defensas de fondo y las excepciones, y estn constituidas por
peticiones que pretenden impedir la continuacin del proceso temporalmente, sin
afectar propiamente la validez de la relacin procesal.
 Entre las novedades que trae el nuevo Cdigo en el amplio
listado de excepciones proponibles que aparecen en el art. 446, es de resaltar la
referida al "oscuro libelo" , la que se presenta cuando la demanda es propuesta en
forma oscura o ambigua (por ejemplo, cuando se peticiona la legitimacin de una
partida de nacimiento, pues por un lado ya no existe legitimacin desde que todos
los hijos son iguales en derechos, y por el otro lado, siendo la partida de
nacimiento un instrumento pblico arroja fe pleno sobre su contenido mientras no
se anule, por lo que resulta innecesario darle un valor probatorio que ya tiene sin
necesidad de declaracin judicial alguna; pero puede entenderse que la peticin
esta referida a una rectificacin de su contenido); la falta de legitimidad para obrar
del demandante o del demandado, condicin de la accin referida a la "identidad
que debe existir entre la persona del actor con la persona a la cual la ley le
concede la accin, y la identidad de la persona del demandado con la persona
contra la cual es concedida la accin" (por ejemplo, una demanda ejecutiva
basada en una letra de cambio que aparece endosada en propiedad a favor de
XX, no podra ser interpuesta por el emitente AA, acreedor originario, pues este ya
no tiene la calidad de tenedor legtimo y por consiguiente carece de legitimidad
activa; un ejemplo de falta de legitimidad pasiva se dara cuando se demanda a
ttulo personal a un Gerente pretendiendo el cobro de una obligacin asumida por
ste en su condicin de rgano de representacin de la empresa); el desistimiento
de la pretensin, que implica que el actor ya haba interpuesto anterior demanda
sobre los mismos hechos, pero que se haba retractado de la pretensin (no del
proceso), conducta que por disposicin del art. 344 produce los efectos de una
demanda infundada con la autoridad de la cosa juzgada; en los incisos 11 y 12 se
distinguen las instituciones de caducidad y de prescripcin, a la vez que se
puntualiza que esta ltima se refiere a la extintiva y no a la adquisitiva o
usucapion, superndose omisiones del anterior Cdigo.

Por su parte, si bien las defensas previas se encuentran

reguladas en las normas sustantivas, aparecen citadas en el art. 455, siendo su
efecto puramente suspensivo segn lo dispone el art. 456, efecto que corresponde
a su propia naturaleza.
En cuanto a los resultados que produce la interposicin de
una excepcin, debe apreciarse que siendo que su sola propuesta obliga a un
pronunciamiento especfico del Juez, pueden darse los siguientes efectos: Si la
rechaza, ello supone que la relacin procesal est vlidamente constituida. Si la
admite, se producen diferentes consecuencias segn sea la naturaleza de la
excepcin propuesta. De la lectura del art. 451 se detectan los siguientes
consecuencias:

(a) La SUSPENSION del proceso para los casos de:

incapacidad del demandante o su representante; insuficiencia de representacin
del demandante; oscuridad o ambiguedad en el modo de proponer la demanda; y,
falta de legitimidad de obrar del demandado.

El efecto es netamente DILATORIO, pues si se subsanan las

observaciones dentro del plazo que el Juez seale en cada caso, el proceso
continuar sin objeciones. Sin embargo, si vencen los plazos y no se produce la
subsanacin, es de toda lgica que se declare la NULIDAD de lo actuado y la
conclusin del proceso, lo que no impide que posteriormente el actor nuevamente
plantee la misma pretensin en el Juzgado de turno, corrigiendo los defectos
detectados.

(b) la ANULACION de lo actuado para el caso de:

incompetencia, representacin insuficiente del demandado, falta de agotamiento
de la va administrativa, falta de legitimidad para obrar del demandante,
litispendencia, cosa juzgada, desistimiento de la pretensin, conclusin del
proceso por conciliacin o transaccin, caducidad, prescripcin extintiva o
convenio arbitral.

El efecto es evidentemente PERENTORIO, pues hace

fenecer ese proceso automticamente y para siempre, no siendo posible que se
intente nuevamente (por lo menos ante el mismo Juez en el caso de
Incompetencia o contra el mismo demandado en el caso de falta de
representacin de aquel o sin haberse agotado la va administrativa, etc.).

Las excepciones y defensas previas tienen una TIPICIDAD

que le dan autonoma no solo conceptual sino estructural, con efectos muy
propios. Sin embargo, como quiera que los presupuestos que las configuran,
normalmente estn referidas a la validez de la relacin procesal e involucran
cuestionamientos especficos contra la garanta del debido proceso (por ejemplo la
incompetencia), es evidente que su proposicin como medio de defensa denuncia
una NULIDAD insalvable, lo que hace que muchas veces se sustituya la excepcin
por el pedido directo y concreto de nulidad. Esto no debe subsistir pues viola el
orden del procedimiento, afectando el principio de preclusin procesal, por lo que
se explica que en el art. 454 se consigne que "los hechos que configuran
excepciones no podrn ser alegados como causal de nulidad por el demandado
que pudo proponerlas como excepciones". En consecuencia, solo si el
demandado no estuvo en condiciones de proponer las excepciones (por ejemplo,
porque no fue bien emplazado y no tuvo la oportunidad procesal de oponerlas),
podr sustituir su pedido por el de Nulidad.

REBELDIA.-

La tesis y la anttesis que suponen la existencia de dos

partes (por la estructura fundamentalmente bilateral de la relacin procesal, lo que
no impide el ingreso de terceros legitimados a dicha relacin) supone que el Juez
tiene el poder de convocar al proceso al demandado para que dicha relacin
procesal se constituya vlidamente.

Antiguamente se lograba el apersonamiento del demandado

a travs de la fuerza, siendo varios los mtodos. Por ejemplo, en la antigua Roma
exista la institucin de la MISSIO IN BONA por la que se castigaba al demandado
contumaz poniendo en posesin de sus bienes al demandante; en el Derecho
Cannico, por la Bula Papal de Clemente V, se castigaba al omiso con la
excomunin; en el Fuero Juzgo se deca "Si algun Obispo no quisiera venir por
mandato del Juez y no quisiera dar personero que responda por l, el Juez de la
Tierra o el Seor de la provincia le obligar a que pague 50 sueldos, y de aquellos
50 sueldos, que 20 los tenga el Juez por el desprecio y 30 el que se querellaba de
l".

El art. 762 de la Ley de Enjuiciamiento Civil espaola de

1855 sealaba: "Desde el momento en que el demandado haya sido declarado en
rebelda, adems de practicarse lo que ordena el art. 281 se decretar si la parte
contraria lo pidiera, la retencin de sus bienes muebles de toda clase y el embargo
de los inmuebles en cuanto se estimen necesarios para asegurar lo que es objeto
del juicio".
 Modernamente, bajo el influjo de Chiovenda, la REBELDIA
fue entendida como una respuesta negativa del demandado. Ese fue el criterio del
Cdigo de 1912, salvo excepciones puntuales, como la sealada en el art. 957
para el proceso de Desahucio cuando el arrendatario no asista al comparendo.

En el nuevo Cdigo, siguiendo al Derecho comparado y a partir de la

conceptualizacin de lo que significa una CARGA PROCESAL, se vara
radicalmente la consecuencia de la Rebelda, tal como se pasa a exponer.

La CARGA PROCESAL es un subtipo de los llamados

imperativos jurdicos (en ste caso, de realizar actos procesales), junto con el
deber y la Obligacin. Al interior de un proceso pueden presentarse
simultneamente las tres clases de imperativos; por ejemplo, DEBERES: de las
partes de actuar con lealtad, probidad; del testigo de colaborar con la
administracin de Justicia prestando su declaracin cuando es llamado a hacerlo;
deber del Juez de intervenir personalmente en las audiencias; OBLIGACIONES:
cuando surge una prestacin que debe ser cumplida, como por ejemplo, la multa
impuesta a una de las partes, las costas, los costos, el pago de aranceles;
CARGAS PROCESALES: como la carga de la prueba, la contestacin de la
demanda, etc.

La Carga Procesal "es una situacin jurdica instituida en la

ley, consistente en el requerimiento de una conducta de realizacin facultativa,
normalmente establecida en inters del propio sujeto y cuya omisin trae
aparejada una consecuencia gravosa para l". Devis Echandia, por su parte,
sostiene que "la carga presupone un mandato de la ley pero condicionado a la
voluntad del sujeto, de manera que la inobservancia (no incumplimiento) de la
carga est prevista como lcita ........ existe cuando un determinado
comportamiento del sujeto es necesario para que un fin jurdico sea alcanzado;
pero, de otro lado, el sujeto mismo es libre de organizar la propia conducta como
mejor le parezca y, por consiguiente, tambin eventualmente en sentido contrario
al previsto por la norma".

Esta concepcin sustituye en forma amplia y eficaz los

mtodos de compulsin, que antes se han enumerado a ttulo de ejemplo, para
lograr la comparecencia del demandado. Sin embargo, a diferencia de lo que
suceda en el Cdigo abrogado, el nuevo Cdigo trata a la INSTITUCION DE LA
REBELDIA en forma orgnica y no dispersa, atendiendo a su sentido teleolgico y
no a consideraciones especficas.

En efecto, es conocida la situacin regulada en el sistema

anterior, en que la rebelda supona una respuesta negativa del demandado, pues
la consecuencia prevista era pasar a la etapa probatoria, cerrando la postulatoria;
la excepcin, tal como se tiene dicho, la constituan los procesos de Desahucio.
Excepcin inexplicable si se atenda al hecho de que el demandado no estaba
obligado a adjuntar prueba alguna con su demanda, de donde resultaba que "su
solo dicho" era suficiente para condenar al inquilino (lo cual, a mi modo de ver,
generaba desigualdad al interior del proceso, e incluso, indefensin).

Causaba mayor perplejidad una postura como la anotada

dentro de la sistemtica del propio Cdigo si se le comparaba con otro tipo de
procedimientos. En efecto, no era explicable por ejemplo, que en el proceso de
alimentos, iniciado con prueba documental de carcter pblico, la rebelda no
generaba una respuesta en el mismo sentido, pues tenan que actuarse
necesariamente las pruebas en la audiencia. Cmo se explica que un proceso de
tutela ms urgente, aparejada con pruebas fehacientes (segn el sistema de tarifa
legal que dicho Cdigo manejaba), tena efectos procesales menos contundentes
que un proceso en que solo exista la palabra del arrendador, sin prueba alguna?

No hay respuesta posible. Decir que la vocacin

patrimonialista del Legislador quedaba as comprobada no nos satisface. Creo, en
lo personal, que se trataba de una situacin no apreciada por l, pues crear una
diferencia a favor de los derechos patrimoniales en forma consciente, lo tendra
que haber hecho adoptar similares medidas para los alimentos, en que igualmente
se discute una OBLIGACION dineraria.
Este desorden en el tratamiento de las instituciones,
explicable solo en la visin procedimentalista de la poca, (pues no se vea al
PROCESO como UNIDAD) tena que terminar. Plazos disimiles para ejecutar
sentencias (5 o 6 das si era casa habitacin o local comercial), una o dos fechas
para asistir al comparendo (segn se tratare de casa habitacin o local comercial);
denominar de diferente manera una misma pretensin de desalojo: aviso de
despedida, desahucio, conclusin de contrato; demandas que se podan presentar
con pruebas (amparo, alimentos) y demandas que podan presentarse sin ninguna
(las dems pretensiones); etc., no tenan explicacin lgica. Eran simples
decisiones inorgnicas, desconectadas de una sistemtica interna. Insisto, no
haba un tratamiento en atencin a las INSTITUCIONES sino en atencin a la
naturaleza de las vas procedimentales o al inters circunstancial del Legislador.

Para evitar esas contradicciones es que el art. 461 unifica las

consecuencias de la rebelda para todo tipo de pretensiones, cualquiera sea la va
procedimental en que se hagan valer, lgicamente con las excepciones que ms
adelante detallo. La REBELDIA es una actitud de silencio del demandado,
importando por tanto, una forma de manifestacin de su voluntad con efectos
jurdicos; por tanto, la diferente naturaleza de las pretensiones en debate no deben
ser la razn justificante para un diferente trato legislativo tal como lo entenda el
legislador del 12. El emplazamiento tiene por objeto permitir que el demandado
alegue sus razones; si ste, teniendo la carga procesal de contestar la demanda,
decide guardar silencio, es lgico suponer que no tiene nada que alegar y en lugar
de allanarse prefiere asumir las consecuencias de la rebelda que el sistema tiene
previsto. Si me demandan para que pague, debe entenderse que mi rebelda
supone que acepto deber. Si no debo, mi propio inters me impulsar a contestar
negativamente la demanda e incluso a reconvenir si tengo algo que reclamar a mi
favor.

Ahora bien, la PRESUNCION RELATIVA SOBRE LA

VERDAD DE LOS HECHOS CONTENIDOS EN LA DEMANDA que causa la
Rebelda, presupone un emplazamiento vlido tal como lo hace notar el art. 458
primer prrafo. Por otro lado, no toda rebelda genera necesariamente esa
presuncin, pues varias son las excepciones. Veamos la explicacin que justifica
su diferente trato:

(a) Si habiendo varios demandados, alguno contesta la

demanda. Estando a la unidad del proceso y a la exigencia de que la contestacin
de la demanda debe contener una exposicin de los hechos sustanciales (doctrina
de la sustanciacin) siguiendo el orden contenido en la demanda, es de lgica
entender que si uno de los emplazados contest la demanda negndola no podra
asumirse en su contra la presuncin que afecta solo al rebelde. Asimismo, siendo
que contest la demanda, se supone que aport las pruebas que avalen su
argumentacin, teniendo el derecho a que las mismas sean actuadas, nada de lo
cual sera posible si se admitiera como prevalente la rebelda del co-demandado.
Si al final del proceso y por el mrito de la prueba aportada, el Juez se
convenciera de las razones que expone el emplazado que contest la demanda,
desestimara la pretensin del demandante, de donde debe concluirse que la
presuncin relativa de verdad que genera el silencio del co-demandado tampoco
tendra eficacia en el proceso.

(b) Si la pretensin se sustenta en un derecho indisponible.

Esta limitacin se explica fcilmente, pues la intencin del legislador es evitar que
una REBELDIA "conversada" entre demandante y demandado sea un instrumento
para actuar en fraude de la ley. En efecto, supngase un proceso de divorcio por
causal en que el demandado, puesto de acuerdo con la demandante, se abstiene
de contestar la demanda para acogerse a los efectos de la Rebelda, pues ambos
quieren terminar cuanto antes con el matrimonio sin pasar por las exigencias del
proceso por separacin convencional. Los ejemplos son muchos, lo que generara
una situacin grave e incontrolable.

Es bueno advertir que la categora de derechos

INDISPONIBLES no es coincidente con la de derechos EXTRAPATRIMONIALES.
Por ejemplo, hay derechos extrapatrimoniales, como el "nombre" de la persona,
respecto de los cuales se puede celebrar actos de disposicin, como por ejemplo,
contratos para fines publicitarios (art. 27 del C.C.); por otro lado, existen derechos
patrimoniales que son indisponibles por sus propios titulares, como por ejemplo, el
derecho alimentario (art. 487 del C.C.) o el patrimonio familiar (art. 488 del mismo
Cdigo).

Diez Picazo y Gulln dicen lo siguiente: "La autonoma

(privada) es, por ltimo, un poder de ordenacin de la esfera privada del individuo,
entendiendo por tal el conjunto de derechos, facultades, relaciones, etc., que el
individuo ostente o que se le hayan atribuido. No se quiere decir con ello que el
poder de la autonoma del individuo sobre su esfera jurdica sea total y absoluta.
Existen posiciones de dicha esfera para los cuales el derecho excluye la
autonoma como poder ordenador. Se habla por ello de derechos,
situaciones, relaciones indisponibles....".
 A su vez el maestro Calamandrei nos dice: "Pero, en qu
consiste la naturaleza especial de las relaciones de derecho sustancial que son
objeto del proceso civil inquisitorio?. Para contestar a esta pregunta se emplean
generalmente frases un tanto genricas y aproximativas; se habla por ejemplo de
relaciones que interesan al orden pblico, de causas de "importancia social", de
"normas que tienen mayor importancia para la vida social" y no faltan quienes las
hacen entrar en el campo del Derecho Pblico. No basta, para que el proceso civil
asuma los caracteres de proceso inquisitorio, que se halle en cuestin ante el Juez
un inters pblico cualquiera, sino que es necesario que la relacin sometida a
decisin sea tal que el Estado tenga inters EN NO PERMITIR SU
MODIFICACION SINO A TRAVS DE UNA DECLARACION JURISDICCIONAL
DE CERTEZA" (resaltado agregado).

Por lo expuesto, resulta claro que el tema debe ser resuelto

casusticamente, mirando a ese inters social que subyace en la cuestin
debatida.

Sin embargo, es de advertir que el inciso 2 seala

expresamente que la excepcin a los efectos de la rebelda se produce si "la
pretensin SE SUSTENTA en un derecho indisponible"; tal expresin nos indica
que no solo habr que estar a la naturaleza especfica del petitorio, sino tambin a
la finalidad buscada, para definir si estamos ante la excepcin normativa. Por
ejemplo, bien podra darse el caso de que la demanda este referida al derecho
indisponible del NOMBRE, pero lo que se pretende es que se declare nula una
convencin que afecta indebidamente el uso de ese derecho personalismo; es
decir, siendo indisponible el derecho en discusin, la pretensin no se SUSTENTA
en l, sino que, por el contrario, busca reafirmar la indisponibilidad del mismo,
todo lo cual podra traducirse en que estamos ante "una pretensin que se
sustenta en el amparo "a" un derecho indisponible". En tal caso, el Juez deber
hacer efectivo in integrum la consecuencia de la rebelda.

(c) Si requiriendo la ley que la pretensin demandada se

pruebe con documento, ste no fue acompaado a la demanda. Es el caso de las
llamadas formas ad probationem y ad solemnitatem previstas por las normas
sustantivas. Por ejemplo, el art. 1304 del C.C. seala que la TRANSACCION
EXTRAJUDICIAL debe celebrarse por escrito bajo sancin de nulidad;
supongamos que se demanda la ejecucin del contrato de transaccin y no se ha
acompaado el documento que lo contiene. Es evidente que pese a la rebelda
que se declare ella sera insuficiente para dar tutela a esa ejecucin, pues siendo
que la forma hace a la validez de la transaccin, si no se ha cumplido con ella no
hay acto jurdico vlido y por ende, mal puede mandarse ejecutar lo que es nulo.
Hay que tener presente lo que sealan los arts. 143, 144, 1411, 1412 y 1413 del
Cdigo Civil para mejor entender este precepto.

(d) Si el Juez declara, en resolucin motivada, que los

hechos expuestos en la demanda no le producen conviccin. Aqu esta presente
en toda su dimensin la materializacin del PRINCIPIO DE AUTORIDAD que el
propio Cdigo reconoce en favor del Juez, pues no se trata de pasar por encima
de su conviccin o de un estado de su conciencia. CHIOVENDA ensea al
respecto, que "En el proceso civil moderno el Juez no puede conservar la actitud
pasiva que tuvo en el proceso de otros tiempos. Es un principio de Derecho
Pblico moderno que el Estado hllase interesado en el proceso civil; no
ciertamente en el objeto de cada pleito, sino en que la Justicia de todos los pleitos
se realice lo ms rpidamente y lo mejor posible. El Juez, por lo tanto, debe estar
provisto tambin en el proceso civil, de una autoridad que careci en otros
tiempos".

Siendo el Juez quien debe resolver, sern solo sus

razonamientos lgicos los que sustenten su conviccin al momento de hacerlo;
nada de lo que, anteladamente, va norma legal, le diga el legislador como
"preconceptos que monitoreen su inteligencia" (argumento que explica el sistema
de la prueba tasada) puede pasar por encima de ese estado de su espritu. La
presuncin relativa de verdad impuesta por la ley a partir de un estado de
Rebelda, no puede imprimir en el Juez la conviccin que no le otorgan los propios
hechos y pruebas aportadas en la demanda, hiptesis en la cual simple y
llanamente, ordenar la actuacin de los medios probatorios para llegar a la
finalidad de estos, cual es "acreditar los hechos expuestos, producir certeza en el
Juez respecto de los puntos controvertidos y fundamentar sus decisiones" (art.
188 del C.P.C.).
 Lo dicho es una nueva forma de otorgar el servicio pblico
judicial. El Cdigo no promueve la VERDAD FORMAL a partir de rebeldas,
apremios, presunciones, o ficciones ciegas. Promueve sobre todas las cosas, un
sistema amplio de prueba, sin encorsetar la labor del Juez, en busca de una
certeza judicial autntica.

SANEAMIENTO DEL PROCESO.-

El llamado DESPACHO SANEADOR no poda dejar de estar

presente en el nuevo Cdigo, ms an si se tiene en cuenta la demostrada y
manifiesta inclinacin de nuestra Corte Suprema para declarar nulidades, algunas
absurdas, otras innegables, pero todas en la hora final del proceso; luego de
agotadores y frustrantes aos de litigio, llegbamos ante ella y como respuesta
recibamos declaraciones de inadmisibilidad, nulidad, insubsistencia o
improcedencia, basadas, por ejemplo, en que las facultades del apoderado eran
insuficientes, o porque no se haba acompaado el recibo de pago del impuesto
correspondiente al trimestre anterior a la fecha de interposicin de la demanda de
desahucio, o porque no se haba adjuntado la declaracin de autovaluo en el
proceso reivindicatorio, o porque no se habia emplazado con la demanda a la
cnyuge del vendedor en el proceso de retracto, etc.

Creo que el demrito de la imagen del Poder Judicial en la

opinin pblica tiene, en esta actitud frustrante, una de sus mayores explicaciones.
Sin duda ello no poda subsistir, pues constitua la consolidacin de un
dogmatismo decadente: todas las formas (incluso las nimias) son ms importantes
que la tutela jurisdiccional efectiva. Si bien la falta de forma es un riesgo que
ningn ordenamiento puede asumir, no es menos cierto que an cuando esas
formas no se hayan cubierto, sin embargo, si se ha logrado la finalidad del acto
procesal sin que se cause indefensin, no puede insistirse en la nulidad, pues no
debe perderse de vista lo que significa el fin abstracto del proceso: terminar con un
conflicto de intereses en bsqueda de la ansiada paz social.

Por otro lado, el Juez NO ES UN RECAUDADOR DE

IMPUESTOS, verdad histrica que la octava Disposicin Final del C.P.C. reitera,
cuando a la letra dice "Para iniciar o continuar los procesos no es exigible acreditar
el cumplimiento de obligaciones tributarias. Sin embargo, el Juez puede oficiar a la
autoridad tributaria, si lo considera pertinente, a efecto de salvaguardar el inters
fiscal". En consecuencia, nunca ms se pronunciarn nulidades en base a la falta
de documentos tributarios, nulidades absurdamente declaradas para salvaguardar
el cobro de un tributo de valor 10 echando por la borda los resultados de un
proceso que le haba costado al Estado y a las partes por un valor de 100; pero, lo
ms grave, dejando sin solucin una controversia, eternizando el conflicto,
generando insatisfaccin, manteniendo la incertidumbre jurdica. No se podan
dejar las cosas en el estado que se encontraban.

Una elemental lgica nos indicaba con precisin lo que

debiera ser un proceder adecuado en la materia. Discutamos la forma al comienzo
del proceso, y si hay nulidad en la relacin procesal, declarmosla inmediatamente
o sanemosla si ello es posible, de tal manera que, a partir de all, el debate se
limite a la cuestin de fondo. Primero nos aseamos y luego nos vestimos, no a la
inversa.

En tal sentido, sea que al calificar la demanda el Juez

aprecie de motu propio la existencia de causas que impidan declarar su
admisibilidad o procedencia, sea que tal existencia le sea denunciada por el
demandado cuando opone las excepciones y defensas previas, lo cierto es que el
Juez deber emitir una resolucin expresa sobre la validez de la relacin procesal.
En efecto, postulado el proceso, el art. 465 exige que el Juez, de oficio, y an
cuando el emplazado haya sido declarado rebelde, expedir resolucin
declarando:

(a) La existencia de una relacin jurdica procesal vlida;

(b) La nulidad y consiguiente conclusin del proceso por

invalidez insubsanable de la relacin, precisando sus
defectos;

(c) La concesin de un plazo, si los defectos de la relacin

fuesen subsanables. Subsanados los defectos el proceso
queda saneado; caso contrario, se declara nulo y
consiguientemente concluido.
 A partir de tal declaracin, precluye toda peticin referida,
directa o indirectamente, a la validez de la relacin procesal. En adelante, el
proceso se enrumba al dictado de la sentencia que se pronuncie sobre el fondo de
la controversia. En un proceso saneado no ms se discutirn las nulidades
incidentales que saturan las estadsticas judiciales, al formarse expedientes de
apelaciones en un solo efecto (en el nuevo Cdigo "sin efecto suspensivo") y que
no eran sino manifestaciones de una conocida forma de dilatar la administracin
de Justicia en la mayora de los casos.

Esta es la realizacin de uno de los ms caros anhelos de

los Abogados que litigan noblemente con el arma de la Ley. Ya no se sentirn
desarmados ante la sinrazn de la nulidad procesal descubierta a la hora
undcima.

Saneado el proceso el Juez fija da y hora para la audiencia

conciliatoria. La Conciliacin es una de las instituciones que mayor expectativa
debe generar entre los litigantes y sus Abogados, pues constituye una forma de
autocomposicin dirigida, bajo el auspicio y la presencia del Juez. No tiene una
naturaleza Jurdica autnoma, pues una conciliacin puede contener un
allanamiento, una transaccin, una novacin, una condonacin, un mutuo disenso,
o cualquier otra institucin sustantiva. Lo importante es que las partes solucionan
por s mismos el conflicto, a partir de la frmula conciliatoria que el Juez propone
en base a su prudente arbitrio. Por razones de espacio no puedo extenderme en la
materia, pero quede claro que la inmediacin propugnada por el legislador tiene en
la Conciliacin su mayor desarrollo. "Hablando se entiende la gente". Es la hora de
la comunicacin y el dilogo. La violencia nos ha saturado.
Si lamentablemente la Conciliacin no se produce, el Juez,
escuchando a las partes, procede a enumerar los puntos controvertidos, y en
especial lo que van a ser materia de prueba, decidiendo inmediatamente la
admisin de los medios probatorios ofrecidos por las partes en la demanda y la
contestacin, respectivamente. La etapa postulatoria se cierra cuando el Juez, en
dicho acto, comunica a las partes el da, la hora y el lugar para la realizacin de la
audiencia de pruebas.

De lo expuesto se aprecia que el sistema regulado para la

etapa postulatoria es dinmico, sin etapas al estilo de compartimientos-estanco
separadas indebidamente (como por ejemplo, una etapa de presentacin de
demanda y contestacin, otra etapa de presentacin de pruebas, etc.) pues lo que
se busca es que en ella se propongan las pretensiones y defensas; se declare,
previo saneamiento, la validez de la relacin procesal; se propugne la
autocomposicin va la conciliacin dirigida por el Juez; y, se fijen los puntos
controvertidos.

Todo lo dicho no nos debe hacer olvidar que ningn sistema

funcionar si los Jueces no asumen el rol que les corresponde. No habr
saneamiento, conciliacin ni debido proceso sin la activa, diligente, imparcial y
honesta participacin del Juez. Caso contrario, no pasaran de ser meras
aspiraciones.

Para terminar, creo oportuno recordar las siguientes palabras

de Couture: "El proceso debe ser un proceso idneo para el ejercicio de los
Derechos; lo suficientemente gil como para no agotar por desaliento al actor y lo
suficientemente seguro como para no angustiar por restriccin al demandado;
Derecho cvico es ser escuchado por Jueces que polticamente merezcan el
nombre de tales. El Juez servil al Poder Ejecutivo no es el que quiere la
Constitucin; el Juez demagogo no es el Juez idneo que aquella promete; el Juez
cuyos fallos son desobedecidos por los rganos encargados de cumplirlos es todo
lo contrario de un Juez; el Juez sin responsabilidad por sus errores y culpas no
ofrece el mnimo de seguridad que la Constitucin anuncia".