Universidad Austral de Chile

Facultad de Ciencias Jurdicas y Sociales

Escuela de Derecho

LA VIOLENCIA DE GNERO EN CHILE:

ANLISIS NORMATIVO Y PROBLEMAS DE APLICACIN.

KARINA MACARENA LVAREZ URIBE

MEMORIA PARA OPTAR AL GRADO DE LICENCIADO EN CIENCIAS JURDICAS

Y SOCIALES

PROFESORA PATROCINANTE: YANIRA ZNIGA AAZCO

VALDIVIA CHILE
2014
 NDICE

INTRODUCCIN 1.-

CAPTULO PRIMERO: GNERO, DERECHO E IGUALDAD

1. Consideraciones preliminares...... 2.-

2. Gnero. Origen, concepto y caractersticas. 3.-
3. El derecho y su papel en la configuracin de las relaciones de gnero... 4.-
4. Conceptualizacin de la igualdad. Una mirada desde el feminismo.....5.-
5. La consagracin constitucional de igualdad de gnero en Chile. 7.-
.
CAPTULO SEGUNDO: DISCRIMINACIN Y VIOLENCIA CONTRA LAS
MUJERES

1. Evolucin del tratamiento de la violencia en el Derecho Internacional..... 11.-

2. Violencia contra las mujeres. Incorporando el enfoque de gnero..13.-
3. Femicidio/ Feminicidio: La mxima expresin de la violencia de gnero. 15.-
4. Proteccin penal especfica en los casos de violencia de gnero... 17.-
.
CAPTULO TERCERO: RESPUESTA ESTATAL A LA VIOLENCIA DE
GNERO EN CHILE. MARCO NORMATIVO Y PROBLEMAS DE
APLICACIN

1. De la Ley N 19.935 a la Ley N 20.066 sobre violencia intrafamiliar. 19.-

1.1 Violencia intrafamiliar en sede penal... 20.-
1.1.1 El delito de maltrato habitual... 20.-
2. Consideraciones en torno a la Ley N 20.480 que introduce la figura del Femicidio al
Cdigo Penal y otras modificaciones. 29.-
2.1 Contexto de la reforma..... 29.-
2.2 Modificaciones introducidas al Cdigo Penal.. 29.-
2.2.1 Artculo 390 del Cdigo Penal. 30.-
2.2.2 Art. 10 N 11 del Cdigo Penal: Estado de Necesidad como eximente de
responsabilidad. 32.-

CONCLUSIONES.... 35.-

BIBLIOGRAFA.. 36.-
 INTRODUCCIN

La violencia de gnero, constituye una manifestacin de las relaciones de poder, que se

originan como consecuencia de la ordenacin social y cultural que, histricamente, se ha
establecido en torno a los cuerpos de hombres y mujeres.
Su estudio, cobra especial relevancia, dado el impacto que sta ocasiona en las
condiciones de vida de quienes la sufren.
Si bien, esta clase de violencia, puede recaer en mltiples sujetos, a lo largo de este
trabajo, se ha optado por un uso restrictivo, enfocado nicamente a los casos de violencia, cuyas
vctimas son mujeres.
Hasta antes de los aos 70, la violencia contra la mujer, era considerada un problema
netamente privado, donde el Estado no tena ninguna participacin como ente regulador.
El afn de los movimientos feministas por lograr mayor igualdad entre los gneros,
provoc que, paulatinamente, este fenmeno sea visibilizado y que la comunidad internacional,
comenzara a generar instrumentos que la reconocieran como un problema de grave
discriminacin y afectacin de los derechos humanos de las mujeres. Propiciando un rol activo de
los Estados, en su prevencin, eliminacin y sancin, a fin de garantizar a las mujeres, una vida
libre de violencia.
El Estado chileno, en cumplimiento de los tratados internacionales que regulan la
materia y que han sido ratificados, consagr expresamente la igualdad de gnero en la
Constitucin Poltica de la Repblica. As como tambin, ha dictado leyes penales que regulan
jurdicamente, situaciones que constituyen violencia contra las mujeres, principalmente, en el
mbito ntimo o familiar, como es el caso de la Ley N 20.066 sobre violencia intrafamiliar y la
ley N 20.480, que tipifica el delito de femicidio e introduce otras reformas al Cdigo Penal.
En este contexto, se podra sostener que Chile, s ha adoptado medidas tendientes a
combatir y sancionar la violencia de gnero. Pero cabe preguntarse al respecto son realmente
efectivas estas normas en la proteccin de los derechos de las mujeres agredidas? La respuesta es
negativa. An cuando la igualdad de gnero se encuentra reconocida constitucionalmente, las
normas penales, as como su posterior interpretacin y aplicacin, continan siendo establecidas
en base a parmetros masculinos-androcntricos, que no dan cuenta de la especfica realidad que
viven las mujeres maltratadas en Chile.
Para constatar lo anterior se realizar, en la presente investigacin, un anlisis dogmtico-
normativo, incluyendo tambin el estudio de sentencias relevantes. Con el objeto de poder
relacionar adecuadamente los conceptos de gnero, derecho e igualdad, discriminacin y
violencia. Para centrarse, finalmente, en la regulacin normativa de la violencia de gnero, en el
plano internacional, as como en Chile y los problemas prcticos que ella genera.

1
 I. GNERO, DERECHO E IGUALDAD

1. Consideraciones Preliminares.

El derecho es una disciplina de las ciencias sociales, que se caracteriza por tener como
protagonista al ser humano y las relaciones que se producen entre stos. Como miembros de una
sociedad cambiante, que se ve influenciada por diversos factores que van moldeando la realidad
social, los hombres y mujeres, juegan un papel determinante a la hora de propiciar
transformaciones en las estructuras, concepciones o modelos que han permanecido intactos
durante aos en el imaginario colectivo. Es as como, los movimientos de mujeres, de la mano de
la teora feminista1 -conscientes de la necesidad de abogar por un trato igualitario de derechos y
oportunidades, que les permita alejarse de la posicin tradicional de simples expectadoras del
escenario poltico, econmico y social- constituyen una manifestacin del poder de reforma que
poseen los grupos. Aqullos que, organizados por una causa comn, logran posicionar en el
debate pblico sus demandas, con el fin de que sus ideas cobren fuerza y que sean capaces de
irradiar a todos los sectores de la sociedad.
Es en este contexto, en que el derecho cobra gran relevancia, pues se perfila como un
instrumento dotado de un fuerte potencial transformador, capaz de recoger y visibilizar a travs
de su concrecin normativa, y posterior interpretacin y aplicacin, nuevas pautas de
convivencia, derivadas de la interrelacin permanente de ideas, creencias y motivaciones de los
individuos y grupos que conforman la sociedad. Si bien, este atributo del derecho puede
vislumbrarse claramente en un sinnmero de materias, no es posible sostener lo mismo, cuando
se trata de cuestiones relacionadas con la de igualdad entre los gneros pues, en muchas
ocasiones, son estas mismas normas las que continan reproduciendo y perpetuando un modelo
basado en la dominacin masculina, reflejo de una visin parcializada de la realidad.
Para lograr derribar estas estructuras y conseguir que, efectivamente, el derecho se
convierta en uno de los principales pilares de concrecin y promocin de los derechos humanos
de las mujeres, que lleve a propiciar una igualdad material y efectiva de stas en la comunidad
social, es necesario que los operadores jurdicos incorporen a su quehacer, una perspectiva de
gnero, entendida como aquella herramienta de anlisis que les permita explicar las
caractersticas, relaciones y comportamientos de hombres y mujeres en la sociedad, dando cuenta
de la existencia de un gnero femenino y masculino, pero sin que ello implique la superioridad de

1
Produccin terica que se enmarca dentro del contexto feminista. Entindase por feminismo lo relativo a todas
aquellas personas y grupos, reflexiones y actuaciones destinadas a acabar con la subordinacin, desigualdad y
opresin de las mujeres y lograr por tanto, su emancipacin y la construccin de sociedades en que ya no tengan
cabida las discriminaciones por razn de sexo y gnero. Cfr. Castells, C.: Perspectivas feministas en teora
poltica, Editorial Paidos, Barcelona, 1996, p.10.

2
uno por sobre otro, dejando de lado las desigualdades y jerarquas preestablecidas.2 Dicha
incorporacin slo se producir en la medida que se logre comprender el fenmeno del gnero.

2. Gnero. Origen, Concepto y Caractersticas.

De ah entonces, que resulte apropiado en este primer captulo, dejar por establecido que
el gnero como categora de anlisis, si bien surge en el campo de la sicologa mdica gracias a
las aportaciones de Robert Stoller 3, fue en las ciencias sociales, a fines de los aos sesenta,
donde se desarroll con mayor nfasis. Ello, a propsito de los cuestionamientos que las
feministas estadounidenses y anglosajonas de la poca, se hacan en relacin al porqu de la
subordinacin de las mujeres.
El argumento biologicista basado en la supuesta inferioridad por naturaleza de las mujeres
ya no pareca razonable, por lo que se busc otro camino para explicar cmo las diferencias
sexuales entre hombres y mujeres, eran capaces de situar a stas ltimas, en una posicin de
desventaja en la dinmica de las relaciones sociales, que las dejaba excluidas de la esfera pblica
y del manejo de los recursos econmicos. Esta respuesta vino dada por el gnero, al
establecerse que el lugar de los hombres y mujeres en las sociedades, se daba en razn de lo
aprendido culturalmente como propio de lo femenino y masculino.
De esta forma, la identidad de gnero se construira a partir de un proceso 4, originado no
por la propia naturaleza, sino ms bien que se gesta y consolida desde lo externo, con un carcter
variable, segn el tipo de sociedad de que se trate y donde cada individuo aprende lo que es ser
hombre o mujer, asumiendo ciertas actitudes que le son propios y a interpretarse a si mismo
segn estas pautas. De ah la importancia de la asignacin de roles a uno u otro sexo, ya que este
factor sera determinante a la hora de construir una identidad de hombre o mujer, ms all de lo
puramente biolgico. Cuestin que cobra especial relevancia, en el caso de las mujeres, quienes
han sido histricamente minusvaloradas producto de una asignacin de roles estereotipada que
las dej confinadas al plano privado-familiar, (el cuidado del hogar, alimentacin y crianza de los
hijos) asocindoseles adems, ciertas cualidades o caractersticas especiales, distintivas del ser
mujer, como: la irracionalidad, el sentimiento, la naturaleza, la subjetividad, la delicadeza,
entre otras. De esta forma, la divisin social del trabajo estuvo en gran medida, determinada en
funcin del sexo. Los hombres, al ser mayormente valorados por su rol pblico-poltico, fueron
los encargados de proveer econmicamente a las familias. Se produjo as, una distribucin de
2
Cfr. Camargo, J.: Gnero e investigacin social. Curso de Formacin de Gnero. Mdulo 2. Instituto de la
Universidad de Panam. Editorial Sibauste, Panam, 1999, p.8.
3
Indagando sobre las disfunciones sexuales, descubri mediante diversos estudios que la identidad sexual de un
individuo no siempre es resultado del sexo al cual pertenecen. As, personas que tenan un sexo, pero que eran
educadas como si correspondieran a otro, se comportaban segn cmo haban sido socializadas.
4
Tres seran las instancias bsicas a considerar a la hora de configurar el gnero en un individuo.
a) Asignacin de gnero: Realizado al momento del nacimiento, segn la apariencia externa de los genitales.
b) Identidad de gnero: Se establece en la edad en que el nio (a) adquiere el lenguaje, cuando an no logra
distinguir las diferencias anatmicas de los cuerpos, e implica el esquema ideo- afectivo ms bsico que los
hace sentirse pertenecientes al grupo de lo masculino o femenino, segn se identifique con los
comportamientos o actitudes de nio o nia.
c) El rol de gnero: Se refiere a los deberes, deseos, prohibiciones o conductas socialmente exigidos como
adecuados para las personas, segn su sexo.
En Lamas, M.:La antropologa feminista y la categora de Gnero, p. 16, disponible en formato electrnico (pdf):
http://www.juridicas.unam.mx/publica/librev/rev/nuant/cont/30/cnt/cnt9.pdf (10 de julio del 2013)

3
papeles y valores de manera dualizada, que favoreci la creacin y pervivencia de relaciones de
poder5 desiguales entre hombres y mujeres, marcadas claramente por el dominio masculino.

Por muchos aos, las identidades de hombres y mujeres se conformaron de manera natural
de acuerdo a este modelo tradicional de asignacin pero, hoy en da, es posible visualizar un
paulatino cambio (aunque no exento de resquemores y ambivalencias) en las representaciones
culturales de gnero de las sociedades modernas. Reforzndose con ello, la idea de que el gnero
no es una categora fija e inmutable en el tiempo. Es as como en Chile, a propsito del Informe
sobre Desarrollo Humano, ao 2010, a cargo del Programa de las Naciones Unidas para el
Desarrollo, se dej en evidencia que an cuando existen ncleos duros que imposibilitan
mayores transformaciones sociales en pos de la igualdad de gnero entre los chilenos, no se
puede desconocer una tendencia al cambio, especialmente entre los ms jvenes. Esto ha
permitido, que las mujeres, desplacen crecientemente el ncleo de sus identidades desde los
roles familiares hacia los proyectos personales y desde los vnculos domsticos hacia una
sociabilidad ms abierta.6, producto de la incorporacin de las mujeres al trabajo remunerado
fuera del hogar. Lo que de alguna forma, tambin ha llevado a cuestionar y replantear los roles
masculinos tradicionales.

3. El derecho y su papel en la configuracin de las relaciones de gnero.

El patriarcado se presenta como el principal y ms antiguo modelo de dominacin de las

mujeres. Se trata de un sistema que justifica la dominacin sobre la base de una supuesta
inferioridad biolgica de stas. Tiene su origen histrico en la familia, cuya jefatura la ejerce el
padre y se proyecta a todo el orden social. 7 Requiere de la fuerza y el temor para perpetuarse y
del apoyo de ciertas instituciones patriarcales que refuerzan y reproducen estas pautas basadas en
la opresin, y que generan desigualdades en el acceso a oportunidades, reconocimiento de ciertos
derechos y condiciones de vida para las mujeres. Dentro de estas instituciones, el derecho, se
configura como una de las ms importantes, modelando identidades de gnero de forma tal, que
respondan a las funciones ideolgicamente asignadas a hombres y mujeres () de manera
diferenciada/ desigual, el derecho, fija a las mujeres un modelo de identidad nica y legitima su
sometimiento al varn.8 A modo de ejemplo, se puede observar la persistencia en ciertas
legislaciones de un patrn de mujer vinculado estrechamente a su funcin reproductora,
establecindose ante ello, una serie de protecciones, como es el caso de Chile, donde el aborto se

5
El carcter relacional del concepto de gnero, permitira entender que no existe una separacin tajante entre las
realidades de ambos mundos. Siendo as, la experiencia de las mujeres estara ntimamente ligada a lo que le ocurre a
los hombres y, por lo tanto, el gnero se entendera slo a partir de la interaccin de los sexos. Cfr. Hernndez, Y.:
Acerca del Gnero como Categora Analtica. Nmadas. Revista Crtica de las Ciencias Sociales y Jurdicas. N
13, 2006/1. Universidad Complutense de Madrid, p. 3, disponible en formato electrnico (html):
http://www.ucm.es/info/nomadas/13/yhgarcia.html (7 de junio de 2012)
6
Gonzlez, P. (Coord.): Desarrollo Humano en Chile 2010. Gnero: Los desafos de la igualdad. Informe
presentado por el Programa de las Naciones Unidas para el Desarrollo. Santiago, Chile, 2010, p. 286, disponible en
formato electrnico (pdf) http://www.pnud.cl/idh/PNUD_LIBRO.pdf (10 de junio de 2013)
7
Facio, A; Fries, L. (Edit.): Gnero y Derecho. LOM Ediciones/ La Morada, Santiago, 1999, p.45.
8
dem, p.57

4
encuentra prohibido en todas sus manifestaciones, sin considerar la autonoma de la mujer, para
decidir sobre su cuerpo, an en situaciones donde su propia vida se encontrare en riesgo.

Esto permitira sostener que si bien, el derecho, es caracterizado normalmente como

objetivo, abstracto y racional, no es neutro en trminos de gnero, ello por cuanto toma como
referencia al varn, al identificarse con los lados jerrquicamente superiores de los dualismos.
Visto as, no se puede sino afirmar el carcter machista y androcntrico del derecho. Creado por
varones a su imagen y semejanza, el derecho asegura su posicin de dominacin. Los principios
de neutralidad, imparcialidad y objetividad, son desarrollados con el objetivo de ocultar, la
parcialidad de la ley, su preferencia por los varones y su visin de mundo.9 Esta falsa
apariencia, se vera reflejada no tan slo en el plano normativo, como ya se indic, sino que
tambin, puede ocurrir que los mismos operadores jurdicos (abogados, fiscales, jueces) realicen
una interpretacin y aplicacin sexualizada de las normas. Demostrndose con ello, la dificultad
de establecer relaciones igualitarias entre hombres y mujeres en el sistema de justicia y la
importancia de seguir trabajando en pos de conseguirla.

Hay que reconocer eso s, que el derecho no tan slo acta como un instrumento de
opresin, tambin puede configurarse como un agente transformador, al impactar de manera
positiva en las relaciones de gnero, generando cambios estructurales, culturales y personales en
la sociedad, que permitan mejorar de manera permanente la posicin de las mujeres. 10

4. Conceptualizacin de la igualdad. Una mirada desde el feminismo.

Los movimientos feministas como una forma de visibilizar y combatir la subordinacin

de las mujeres, se abocaron a la bsqueda de estrategias, que permitieran a stas gozar de una
igualdad real y efectiva, ms all de todo sesgo masculino. Hay que sealar eso s, que las
respuestas surgidas a propsito de estas investigaciones no fueron homogneas, ya que se vieron
influenciadas por mltiples ideologas de tipo liberal, social, radial entre otros, dependiendo
adems, del marco poltico de cada sociedad en particular. 11

9
Kohen, B.: El feminismo jurdico en los pases anglosajones: el debate actual, (en) Birgin, H. (Comp.) El
gnero en el derecho y el derecho en el gnero, Editorial Biblos, Argentina, 2000.p.85.
La afirmacin sobre la masculinidad del derecho es matizada por el discurso de autoras como Frances Olsen y Carol
Smart. sta ltima, seala que existira una sutil diferencia entre decir que la ley es masculina y que tiene gnero.
Para ella la idea de que el derecho posee gnero implica pensar en l en forma de procesos que actan de manera
diversa sin que ello signifique necesariamente que la ley siempre explota a las mujeres y favorece a los varones, ver
Smart, C.: La teora feminista y el discurso jurdico, en Birgin, H (comp.) El Gnero en el derecho y el
derecho Op cit., pp. 39-41.
10
Cfr. Facio, A.: Cuando el gnero suena, cambios trae. Una metodologa para el anlisis de gnero del fenmeno
legal. Editorial ILANUD, San Jos, C.R, 1992, p. 16. Disponible en formato electrnico (pdf)
http://catedradh.unesco.unam.mx/webmujeres/biblioteca/Genero/Cuando%20el%20genero%20suena.pdf (14 de
junio de 2013)
11
En relacin a las caractersticas que permitiran distinguir entre los diversos tipos de feminismo jurdico, consultar
Costa, M.: El debate Igualdad/Diferencia en los Feminismos Jurdicos en Feminismo/s N 15, 2010, pp. 4-5,
disponible en formato electrnico (pdf): http://rua.ua.es/dspace/handle/10045/15634 ( 14 de junio de 2013)

A pesar de todas las diferencias existentes, se pueden establecer ciertos puntos comunes en todo discurso con
perspectiva de gnero: el mtodo utilizado para analizar el derecho, la crtica a su pretendida neutralidad y

5
 En este sentido, resulta interesante la propuesta planteada por Alda Facio, quien sostiene
la necesidad de conjugar el mandato de no discriminacin con el ideal de igualdad jurdica, para
construir un concepto de igualdad que incorpore nuevos contenidos, que propendan a la
eliminacin del sexismo, ms no de las diferencias.12

As, la igualdad ante la ley, tradicionalmente concebida de forma abstracta, neutral y

universal (slo en apariencia como se ha hecho notar con anterioridad), no permitira cuenta de
las particularidades de las mujeres, de su experiencia. En el contexto de sociedades patriarcales,
la igualdad, estara determinada en funcin a un modelo predominante, reflejo de las
caractersticas de quien detenta el poder. Los derechos de las mujeres, por lo tanto, no
constituiran una representacin de sus propios intereses, sino ms bien, seran considerados
como una ampliacin de los derechos atribuidos, histricamente, a los varones.

Si bien, los movimientos feministas, concuerdan en reconocer que las mujeres se

encuentran en una posicin subordinada a la de los hombres, como resultado de las relaciones de
dominacin ejercida por stos, difieren en la forma de entender dicha opresin.

El discurso sobre el principio de igualdad y su conexin con el gnero, es analizado desde

dos posiciones. As, un grupo de tericas feministas considera que las mujeres son oprimidas,
porque no son tratadas de igual manera a los hombres, en el plano civil, poltico y econmico.
Sus trabajos se enmarcan dentro de lo que se conoce como feminismos de la igualdad.

En esta corriente de pensamiento, se plantean distintos puntos de vista en cuanto al significado

de igualdad que se pretenden conseguir. Dentro del mbito anglosajn, se distinguen tres
posiciones13: el feminismo liberal clsico (igualdad en trminos de logros y, por lo tanto, de
tratamiento), el feminismo liberal social (igualdad de oportunidades real), y el feminismo
socialista (igualdad en el acceso a los recursos). Y tambin, estn aquellas feministas que
entienden que las mujeres son oprimidas, porque no se reconocen sus diferencias en relacin a
los hombres. Es el llamado, feminismo de la diferencia.

Joan Williams, realiza un anlisis de la igualdad que va ms all de los debates entre la
igualdad y diferencia. Toma como punto de partida la categora del trabajador ideal. As,
sostiene que un tratamiento igualitario entre hombres y mujeres, frente a esta norma, construida
desde lo masculino, no ofrece una verdadera igualdad de gnero, sino ms bien, significa una
continua discriminacin contra las mujeres. Cmo lograr entonces, una igualdad sin
discriminacin? Realizando un anlisis de la igualdad que incluya el gnero como poder social.

objetividad, y el objetivo de establecer un derecho ms igualitario. Cfr. Emmenegger, S.: Perspectivas de gnero en
derecho, en Anuario de derecho penal, Nmero 1999-2000, pp.8-10, disponible en formato electrnico (pdf)
http://www.unifr.ch/ddp1/derechopenal/anuario/an_1999_05.pdf (15 de junio de 2013)

Acerca de los mtodos jurdicos feministas, ver el trabajo de Katharine Bartlett en Fernndez, M; Morales, F.,
(Coord.) Mtodos feministas en el derecho Aproximaciones crticas a la jurisprudencia peruana. Editorial
Palestra, Per, 2011, pp. 19-106.
12
Salgado, J.: Aportes al debate sobre igualdad y diversidad desde el feminismo, en Revista Aportes Andinos,
Discriminacin, exclusin y racismo, N 9, 2004, p.4, disponible en formato electrnico (html)
http://www.iidh.ed.cr/comunidades/diversidades/docs/div_enlinea/aportes%20feminismo.html (15 de junio de 2013)
13
Cfr. Costa M.: El debate igualdad/diferencia en, Op. cit. p. 240.

6
La igualdad requiere igual tratamiento de ambos sexos, ante normas que no estn diseadas
alrededor de los cuerpos y los patrones de vida de los hombres. 14

Propender a una verdadera igualdad entre los sexos, que sea capaz de reconocer la
subjetividad de las mujeres y sus necesidades, constituye todo un desafo. Para lograrlo, me
parece imprescindible, eliminar las desigualdades que se producen como resultado de la
jerarquizacin entre hombres y mujeres, derivadas de las relaciones de poder. Lo que no
15
implicara, sin embargo, desconocer las diferencias. Un modelo pluralista de igualdad, que en
los trminos de Alfonso Ruiz Miguel, significa: admitir bajo el signo de la similitud o
semejanza, la variedad de funciones ideas y preferencias y recursos individuales, siempre que
opere dentro de una marco de derechos y deberes iguales, con exclusin de toda relacin de
subordinacin y jerarqua.

El principio de igualdad, estara destinado, entonces, a proteger y valorizar las

diferencias, naturales o culturales, como rasgos especficos de individualizan a las personas,
adems de eliminar o a lo menos, reducir las discriminaciones y desigualdades. Entendiendo por
stas ltimas, la diversidad en las condiciones econmicas y materiales, producidas por las
disparidades que se generan en los derechos patrimoniales o que derivan de las posiciones de
16
poder y sujecin. Se tratara de un modelo integrador de la igualdad formal e igualdad
material. Y que permitira entender que los conceptos de igualdad y diferencia no son
incompatibles, sino ms bien, se relacionan, implicndose mutuamente.

5. La consagracin constitucional de igualdad de gnero en Chile.

La igualdad de gnero en Chile est reconocida por la propia Constitucin, en el art. 19 N

2. Gracias a una reforma constitucional, en el ao 1999 (Ley N 19.611) se incorpor de manera
explcita a las mujeres de en el texto de este numeral, al establecerse que: Hombres y mujeres
son iguales ante la ley a su vez que se reemplaz, la palabra hombres por persona, (como
categora ms inclusiva) en el art.1. Si bien, estas modificaciones significaron una clara
visibilizacin de las mujeres en la configuracin de las relaciones sociales (siendo hasta la fecha
el nico colectivo que aparece claramente nombrado en la Constitucin) no representaran, en

14
Cfr. Williams, J.: Igualdad sin discriminacin, (en) Facio, A; Fries, L., (Edit.) Gnero y Derecho..., Op.cit.
pp.75-79.
15
En este sentido, se proponen cuatro modelos de configuracin jurdica de las diferencias. Estos son: 1)
Indiferencia jurdica de las diferencias, 2) Diferenciacin jurdica de las diferencias. 3) Homologacin jurdica de las
diferencias.4) Valoracin jurdica de las diferencias. Para mayor detalle revisar anlisis, en Ferrajoli, L.:Derechos
y garantas. La ley del ms dbil., Editorial Trotta, Madrid, 1999, pp.73-83. Lo que permitir hacer una
concordancia con las etapas identificadas en las reivindicaciones por la igualdad, y que marcan una progresin
lgica que va desde la desigualdad hasta el ideal de la igualdad constitucional, en Rosenfeld, M.: Hacia una
reconstruccin de la igualdad constitucional (en) Carbonell, M.: El principio constitucional de igualdad. Lecturas
de introduccin. Comisin Nacional de los Derechos Humanos, Mxico, 2003, pp.75-76, disponible en formato
electrnico(pdf) http://189-210-122-66.static.axtel.net/docs_biblio/docBiblio_137.pdf#page=31 (15 de junio de
2013)
16
Cfr. Ferrajoli, L.: El principio de igualdad y la diferencia de gnero, (en) Cruz, J; Vsquez, R. (Coord.):
Debates constitucionales sobre derechos humanos de las mujeres, Coleccin Gnero, Derecho y Justicia, 2010, pp.
1-3, disponible en formato electrnico (pdf) http://www.cjdh.org.mx/wp-content/uploads/2012/07/Debates-
Constitucionales-sobre-Derechos-Humanos-de-las-Mujeres.pdf#page=41 (16 de junio de 2013)

7
opinin de Humberto Nogueira, ms que un intento por acomodarse a las exigencias de equidad
en el lenguaje, que contienen los tratados internacionales, en materia de gnero ratificados por
Chile. 17

An cuando, la igualdad, es considerada como un valor fundamental del ordenamiento

poltico y jurdico chileno, incorporada en las bases de la institucionalidad, captulo I, art.1, de la
forma que sigue: Las personas nacen libres e iguales en dignidad y derechos. Y refleja la
positivacin de los fundamentos ticos del sistema poltico () como expresin de una
racionalidad cristalizada histricamente, que el Estado asume como gua material de derecho.18
Irradiando a las dems normas del sistema, las que deberan interpretarse conforme a ella, con
carcter vinculante para todos los rganos del Estado, en virtud del art.6 de la Constitucin. No es
posible sostener que, en materia de igualdad de gnero, a pesar de su consagracin formal, se
hayan producido hasta el momento, cambios sustanciales en la manera de comprenderla.

As, en el mbito jurisprudencial, se observa cmo las implicancias han sido ms bien
limitadas, enfocadas principalmente, a materias de salud. En este sentido, el Tribunal
Constitucional se ha pronunciado, en una serie de fallos, a partir del 2008, respecto de las alzas
desproporcionadas en los planes con cobertura para las mujeres, ofrecidos por las isapres. Donde
las mujeres claramente fueron tratadas de manera diferenciada por el slo hecho de serlo.

En sentencia rol 1273/10, con fecha 20 de abril de 2010, el Tribunal Constitucional fall
sobre requerimiento de inaplicabilidad del art. 38 ter, de la Ley de Isapres, N 18.933,
interpuesto por la seora Mara Anglica Valenzuela Mrquez, a propsito del recurso de
proteccin deducido previamente, en contra de la Isapre Banmedica, en donde se impugna los
actos ilegales y arbitrarios que habra cometido sta, por medio del aumento injustificado y
unilateral, de los precios del plan de salud contratado por la actora, de 3, 55 UF a 6, 177 UF y de
la eliminacin de la Clnica Dvila, como prestador preferente hospitalario del mismo plan
convenido. En el fallo, el Tribunal consider la particular situacin de la mujer frente a las
prestaciones de salud, indicando en su considerando septuagsimotercero que: La diferenciacin
por sexo y edad que permite el artculo 38 ter de la Ley N 18.933, es arbitraria ()
independientemente de los conceptos que se tengan de justicia, ninguno resulta conciliable con el
aumento del precio en la medida que aumenta la vulnerabilidad de las personas con el paso del
tiempo y la condicin orgnica de mujer ()

Ms tarde y de especial relevancia resulta tambin, la sentencia rol 1710/10 de fecha 6 de

agosto de 2010, donde el Tribunal Constitucional declar la inconstitucionalidad de oficio del
precepto legal anteriormente citado, expresando que: Las diferencias fundadas en los criterios de
la edad y sexo de las personas, no son en s mismas, jurdicamente reprochables, ni tampoco
17
Cfr. Nogueira, H.: El derecho a la igualdad ante la ley, la no discriminacin y acciones positivas, en Anuario
da Facultade de Dereito da Universidade da Corua, N 10, 2006, p. 804, disponible en formato electrnico (pdf)
http://ruc.udc.es/dspace/bitstream/2183/2449/1/AD-10-41.pdf (16 de junio de 2013)
El art.2, letra a) de La Convencin sobre la Eliminacin de todas las formas de discriminacin contra la mujer,
ratificada por Chile el 7 de diciembre de 1989, establece como una medida para eliminar la discriminacin contra la
mujer: Consagrar, si an no lo han hecho, en sus constituciones nacionales y en cualquier otra legislacin
apropiada el principio de la igualdad del hombre y de la mujer y asegurar por ley u otros medios apropiados la
realizacin prctica de ese principio.
18
Peces-Barba, G.: Los Valores superiores, en Anuario de Filosofa del Derecho, N 4, 1987, p. 380, disponible
en formato electrnico (pdf) http://dialnet.unirioja.es/servlet/articulo?codigo=142117 (15 de junio de 2013)

8
prima facie arbitrarias, siempre que respondan a una fundamentacin razonable. Cuestin que
no se puede sostener en este caso. Adems, el tribunal lleg a la conviccin de que los nmeros
1, 2, 3 y 4 del inciso tercero del art. 38 ter de la Ley N 18.933 () son incompatibles con el
derecho a la igualdad ante la ley, especialmente entre hombres y mujeres, y lesionan asimismo el
derecho a la proteccin de la salud y el derecho a la seguridad social, en el sentido de que todos
ellos se encuentran reconocidos y asegurados en nuestra carta fundamental

Los avances legislativos sobre igualdad de gnero, no han sido demasiados. Slo a partir
del 2005, se pueden encontrar ciertas leyes que promueven una igualdad efectiva entre hombres
y mujeres. Estas son:

- Ley N 20.005/05 ( Tipifica y sanciona el acoso sexual)

- Ley N 20.066/05 (Relativa a la violencia intrafamiliar y a la proteccin de las

vctimas de la misma)

- Ley N 20.286/08 (Adecua procedimientos en la legislacin de familia)

- Ley N 20.348/ 09 (Consagra el derecho a la igualdad de remuneraciones entre el

hombre y la mujer)

- Ley N 20.370/09 (Establece que el embarazo y la maternidad no son impedimento

para ingresar y permanecer en los establecimientos educacionales)

- Ley N 20.480/10 (Modifica el Cdigo Penal, para establecer y sancionar el delito de

femicidio)

- Ley N 20.545/ 11 (Establece el postnatal parental) 19. .

Lo que permitira sostener, que todava existen muchas problemticas que requieren una
especial consideracin, como por ejemplo, la baja participacin poltica de las mujeres, la
violencia de gnero, la prohibicin absoluta del aborto, entre otras. 20 Y que son manifestaciones
de la persistencia en la sociedad chilena de categoras estereotipadas, de un modelo patriarcal,
reforzado por la religin y el Estado; de un derecho masculinista.

19
Si bien, esta normativa ha supuesto un avance, en relacin a la problemtica del cuidado temprano de los hijos,
(que antiguamente se resolva acudiendo al uso de licencias por enfermedad grave de un hijo menor de un ao) no se
puede sostener del todo, que sta se constituya como una norma de igualdad de gnero, al menos desde el punto de
vista de la distribucin de la misma. El reciente artculo 197 bis, introducido al Cdigo del Trabajo establece que: Si
ambos padres son trabajadores, cualquiera de ellos, a eleccin de la madre, podr gozar del permiso postnatal
parental, a partir de la sptima semana del mismo, por el nmero de semanas que sta indique. Radicando la
decisin de traspasar o no el permiso posnatal a los varones, exclusivamente en las mujeres.
Segn, estadsticas de la Superintendencia de Seguridad Social, hasta el 30 de septiembre del ao 2013, se han
pagado 184.823 subsidios parentales. De los cuales, tan slo 500, corresponden a subsidios traspasados al padre.
Noticia disponible en:
http://www.suseso.gob.cl/OpenNews/asp/pagDefault.asp?argInstanciaId=1&argNoticiaId=613&argEdicionId=49.
(15 de octubre de 2013). Lo que refleja claramente, que la mayora de las mujeres chilenas, siguen prefiriendo una
estructura de distribucin tradicional de permisos maternales, en concordancia con el modelo patriarcal imperante en
la sociedad y que, por lo tanto, este dispositivo est lejos an de fomentar un sistema de corresponsabilidad parental.
20
En relacin, a la situacin de las mujeres en Chile, en cuanto a sus derechos y libertades, se recomienda consultar
Coddou, A. (Edit.): Informe anual sobre derechos humanos en Chile, 2012, emitido por el Centro de Derechos
Humanos, de la Universidad Diego Portales, pp. 81-108, disponible en formato electrnico (pdf)
http://www.derechoshumanos.udp.cl/wp-content/uploads/2012/11/3-derechos-humanos-de-las-mujeres-y-las-
ninas.pdf (14 de agosto de 2013)

9
Mecanismos de opresin resistentes, que hacen de la igualdad de gnero, un ideal difcil de
concretar en la prctica, a pesar de su reconocimiento expreso en la propia constitucin y en las
variadas convenciones internacionales, que regulan la materia y que han sido ratificadas por
Chile.

10
 II. DISCRIMINACIN Y VIOLENCIA CONTRA LAS MUJERES

1. Evolucin del tratamiento de la violencia en el derecho internacional.

La discriminacin, se construye socialmente, teniendo como cimientos las relaciones de

poder y las representaciones sociales. En este sentido, las mujeres, como miembros de un
colectivo histricamente subordinado, se han visto expuestas a discriminaciones en los ms
diversos mbitos de la vida: en el trabajo, en el colegio, la familia, la poltica, etc., generadas y
reforzadas por la persistencia en las sociedades patriarcales, de ciertos estereotipos, pautas o
conductas, impuestas dicotmicamente a hombres y mujeres, en virtud de un sistema sexo-
gnero, que las sita en una posicin inferior.

Cuando las mujeres son excluidas, relegadas o ignoradas en razn en de su sexo, existe
discriminacin. Pero esta clase de discriminacin no es la nica a la que pueden exponerse las
mujeres, ya que adems de ser discriminadas por ser mujeres, podran serlo por pertenecer a una
determinada etnia, religin o nacionalidad, por ejemplo. Especial mencin merecen las mujeres
indgenas, quienes estaran sometidas a una triple opresin: genrica, clasista y tnica. Como
grupo social, las indgenas constituyen uno de los ms oprimidos, forman parte de las tres
grandes minoras, la de las mujeres, la de los indios y la de los trabajadores explotados. 21

La toma de conciencia sobre el carcter particular de las desigualdades que aquejan a las
mujeres, especialmente en aquellos espacios donde se articulan relaciones de poder (como la
familia), dej en evidencia la necesidad de establecer instrumentos especficos para erradicarlas.
A partir de los aos 70 y gracias a los esfuerzos del feminismo por incorporar este complejo
fenmeno a la discusin poltico-jurdico, se comenzaron a trazar los primeros lineamientos sobre
la materia, en el derecho internacional.

Siguiendo esta lnea, en 1979, la Convencin sobre la Eliminacin de todas las formas de
Discriminacin contra la Mujer (CEDAW), 22 no tan slo incluy un catlogo de derechos para las

21
Lagarde, M.: Los cautiverios de las mujeres: madres, esposas, monjas, putas, presas y locas, UNAM, Mxico
2005, p.109, disponible en formato electrnico http://es.scribd.com/doc/89881261/Los-Cautiverios-de-Las-Mujeres-
Madresposas-monjas-putas-presas-y-locas (18 de agosto de 2013). En este contexto, se puede enmarcar el caso de
Gabriela Blas, mujer aymara, que fue condenada el 2010 (despus de dos juicios), por el Tribunal Oral en lo Penal de
Arica, a doce aos de prisin, por el abandono de su hijo con resultado de muerte, Domingo Eloy, de tres aos de
edad, desaparecido el 27 de julio de 2007, en el altiplano, luego de que lo dejara solo, para ir en la bsqueda de dos
animales que ella pastoreaba y que se haban quedado atrs.
Para Catalina Lagos, abogada encargada de llevar la denuncia por este caso ante la Comisin Interamericana de
Derechos Humanos, en mayo de 2011, la situacin de discriminacin vivida por Gabriela, visibiliza una situacin
que no es excepcional, sino que constituye una prctica generalizada que afecta a las mujeres indgenas. En este
sentido Gabriela fue privada de su derecho al debido proceso, a ser enjuiciada en base a los estereotipos occidentales
imperantes respecto de lo que debe ser una buena madre o una buena mujer, sin tomarse en consideracin en el juicio
las especificidades culturales de Gabriela como mujer aymara Soto, S.: Qu significa ser mujer, indgena y pobre
en Chile. El caso de Gabriela Blas.Entrevista a Catalina Lagos. (en) Gnero, sexualidades y derechos humanos,
Revista electrnica semestral del programa Mujeres, Gnero y Derechos Humanos. Vol 1, N1, enero de 2013, p.38,
disponible en formato electrnico (pdf) http://www.cdh.uchile.cl/media/redes/boletin/Revista_Nro1.pdf (20 de
diciembre de 2013)
22
Aprobada por la Asamblea General de las Naciones Unidas, el 18 de diciembre de 1979. Suscrito y ratificado por
Chile. Decreto promulgatorio N 789, publicado en el Diario Oficial, el 9 de diciembre de 1989. Para profundizar
sobre los avances y desafos pendientes en la aplicacin de esta Convencin, en Chile, ver Valds T.: La CEDAW
y el Estado de Chile: Viejas y nuevas deudas con la igualdad de gnero, en Anuario de Derechos Humanos, N 9,

11
mujeres, sino que tambin, propuso un programa de accin para que los Estados parte,
garanticen el goce efectivo de estos derechos, partiendo de la base del principio de igualdad.
(Arts. 2 y 3)

En el prembulo de la misma, se reconoce explcitamente que "las mujeres siguen siendo

objeto de importantes discriminaciones" y se subraya que esa discriminacin viola los
principios de la igualdad de derechos y del respeto de la dignidad humana". Adems, en su
artculo 1, se establece un concepto multidimensional para este tipo especial de discriminacin,
entendindosela como: Toda distincin, exclusin a restriccin basada en el sexo que tenga por
objeto o por resultado menoscabar o anular el reconocimiento, goce o ejercicio por la mujer,
independientemente de su estado civil, sobre la base de la igualdad del hombre y la mujer, de los
derechos humanos y las libertades fundamentales en las esferas poltica, econmica, social,
cultural y civil o en cualquier otra esfera.

Esta definicin, en opinin del Comit para la Eliminacin de la Discriminacin contra la

Mujer, incluye la violencia basada en el sexo, aquella dirigida contra la mujer, porque es mujer
o que la afecta en forma desproporcionada. 23

Posteriormente, se desarrollaron una serie de conferencias a nivel internacional que

regularon de forma pormenorizada los distintos tipos de discriminaciones que sufren las mujeres.
De stas, dos resultan de especial importancia, por los avances que supusieron en materia de
igualdad de gnero y el tratamiento de la violencia contra las mujeres, como una grave violacin
a los derechos humanos.

En 1993, la Declaracin y Programa de Accin de Viena, reconoce de manera expresa

que las mujeres y sus derechos, forman parte de los derechos humanos fundamentales y que,
adems, la violencia que ellas sufren, en sus diversas formas, es un grave problema, presente a
nivel mundial, que requiere ser abordado de manera integral. Por lo que, en diciembre del mismo
ao, la Asamblea General de Naciones Unidas adopta, la Declaracin sobre la Eliminacin de la
Violencia contra la Mujer (resolucin 48/104) donde se expone que: La violencia contra las
mujeres constituye una manifestacin de relaciones de poder histricamente desiguales, que han
afirmado la dominacin y la discriminacin de las mujeres, convirtindose en uno de los
mecanismos fundamentales por los que se mantiene a las mujeres en una situacin de
subordinacin respecto del hombre.

Y, la Conferencia de Beijing (1995), donde como sntesis de lo pactado en acuerdos

anteriores, 189 pases, proponen objetivos y medidas estratgicas para el progreso de las mujeres
y el logro de la igualdad de gnero, en doce esferas relevantes. Una de las cuales se centra,
especficamente, en el problema de la violencia contra las mujeres. La transformacin
fundamental que se produjo en Beijing, fue reconocer la necesidad de trasladar el centro de la
atencin de las mujeres al concepto de gnero. Toda la estructura de la sociedad y todas las

2013. Disponible en formato electrnico (pdf)

http://www.anuariocdh.uchile.cl/index.php/ADH/article/viewFile/27042/28640 ( 13 de septiembre de 2013)
23
Observacin general N6. Recomendacin general 19, adoptada por el Comit para la Eliminacin de la
Discriminacin contra la Mujer. 11 perodo de sesiones, 1992.

12
relaciones entre los hombres y las mujeres en el interior de esa estructura, tenan que ser
reevaluadas. nicamente mediante esa reestructuracin fundamental de la sociedad y sus
instituciones, sera posible transformar plenamente el papel de las mujeres para ocupar el lugar
que les corresponde como participantes en pie de igualdad con los hombres, en todos los aspectos
de la vida.24

En este sentido, de especial importancia resulta tambin, la normativa de la Convencin

Interamericana Para Prevenir, Sancionar y Erradicar La Violencia Contra la Mujer o
Convencin de Belem do Par.25 nico instrumento de carcter obligatorio a nivel regional, que
trata en problema de la violencia con un enfoque de gnero, al sealarse que: (...)"La Violencia
contra la mujer es una ofensa a la dignidad humana y una manifestacin de las relaciones de
poder histricamente desiguales entre mujeres y hombres. Definindosela como: (...)
"Cualquier accin o conducta, basada en su gnero, que cause muerte, dao o sufrimiento fsico,
sexual o psicolgico a la mujer, tanto en el mbito pblico como en el privado. Y
proponindose un captulo especfico, que contiene una serie de deberes para los Estados parte,
con el objeto de que stos adopten sin dilaciones y con la debida diligencia, todas las polticas
necesarias, que lleven a prevenir, sancionar y erradicar dicha violencia.

A partir de entonces, se produce un cambio de paradigma en la forma de comprender este

fenmeno. La violencia, mirada desde una perspectiva de gnero, ya no ser ms un asunto que
concierna nicamente a la vida privada de los sujetos, sino que requerir una especial atencin
por parte de los Estados, mediante la adopcin de polticas pblicas y reformas en las
legislaciones civiles y penales internas, que aseguren a las mujeres, su derecho humano a una
vida libre de violencia.

2. Violencia contra las mujeres. Incorporando el enfoque de gnero.

.La violencia de gnero es un tipo especial de discriminacin, que se produce en contextos

donde existen relaciones de poder jerarquizadas, tanto en lo privado como en lo pblico. Se dirige
en contra de las mujeres, principalmente, 26 y puede afectar indistintamente a todos los sectores de
la sociedad, sin consideracin de clase, raza, posicin econmica, educacin u otros.

El carcter instrumental de la violencia, se manifiesta a travs del ejerci del poder

masculino, mediante la fuerza y el control, con el propsito de mantener su dominio. Ello
repercute fuertemente en la calidad de vida y el desarrollo personal de las mujeres que la sufren,

24
La Mujer y el Derecho Internacional. Conferencias Internacionales. Organizacin Mundial del Trabajo.
Secretara de Relaciones Exteriores. UNIFEM: PNUD, Mxico 2004. p. 22. Disponible en formato electrnico (pdf):
http://www.catedradh.unesco.unam.mx/SeminarioCETis/Documentos/Doc_basicos/5_biblioteca_virtual/3_d_h_muje
res/28.pdf (17de julio de 2013)
25
Suscrita en el XXIV Perodo Ordinario de Sesiones de la Asamblea General de la OEA, Belm do Par, Brasil, 9
de Junio de 1994. Ratificada por Chile, publicada en el Diario Oficial, el 11 de noviembre de 1998.
26
Tambin existen otros sujetos que pueden sufrirla, debido a discriminaciones por su orientacin o identidad de
gnero, como las lesbianas, gays, transexuales, etc.

13
limitando o impidiendo que stas, disfruten del pleno reconocimiento, goce o ejercicio de una
serie de derechos y libertades fundamentales.

Aunque intuitivamente, se la asocie con violencia fsica, no solamente se circunscribe a

este mbito, ya que tambin puede involucrar un componente sicolgico, econmico, cultural o
sexual. Dando cuenta de la multiplicidad de formas en que ella se expresa y la complejidad de
conceptualizarla.

Si bien, el mbito familiar, es considerado un lugar propicio para el desarrollo de

relaciones opresivas, que facilitaran las situaciones de violencia, no se debe confundir la
violencia de gnero con violencia domstica o intrafamiliar, ello por cuanto sta ltima, no tan
slo tiene como sujeto pasivo a la mujeres, sino que tambin podran ser objeto de ella, los
ancianos, los nios, por ejemplo. Al tratar ambos tipos de violencia como sinnimos, o bien, al
reducir el tratamiento de la violencia de gnero, slo al espacio ntimo, como se ha hecho en
muchas legislaciones, incluida la chilena, se corre el riesgo de ocultar el verdadero sentido de
sta: aqulla que victimiza a la mujer por el slo hecho de serlo. 27

De ah la importancia de visibilizar tambin, los otros tipos de violencias que afectan a

las mujeres, producidas en espacios pblicos y que pueden ser cometidas por cualquier persona,
como la violacin, abuso sexual, tortura, trata de personas, prostitucin forzada, etc. Adems de
la violencia ejercida o tolerada por el Estado o sus agentes, como ocurri en el caso de las
desapariciones y posteriores muertes de las jvenes, Gonzlez, Herrera y Ramos, cuyos cuerpos
fueron encontrados, junto a otros cinco, en un avanzado estado de descomposicin y claros
indicios de tortura y agresiones sexuales, en un predio conocido como Campo Algodonero en
Ciudad de Jurez, Mxico, en noviembre del ao 2001. Y respecto del cual, la Corte
Interamericana de Derechos Humanos, emiti sentencia condenatoria, en noviembre del 2009, 28
responsabilizando al Estado mexicano por su participacin en los hechos acaecidos, al favorecer
la impunidad de este tipo de violencia. Obligndolo a reparar el dao causado, mediante una
serie de medidas, de carcter restitutorio y correctivo.

En opinin de la profesora Yanira Zuiga, este fallo constituye la pieza jurisprudencial

ms importante dictada hasta ahora, en lo concerniente a los estndares del sistema
interamericano sobre igualdad de gnero.29 En l, se deja en evidencia la complejidad del
fenmeno de la violencia, que acab con la vida de muchas mujeres en Ciudad de Jurez a partir
de los aos 90, originada en un contexto cultural claramente discriminatorio, e impregnado por
estereotipos de gnero, donde la transformacin de los roles sociales, propiciados por la
ocupacin femenina en trabajos remunerados fuera del hogar, no estuvo acompaada de un
consiguiente cambio en la mentalidad masculina patriarcal.
27
Cfr. Maqueda Abreau, M. L.: Violencia de Gnero: Concepto y mbitos, Ponencia presentada en el Instituto
de Investigaciones Jurdicas de la UNAM, p.3, disponible en formato electrnico (pdf)
http://www.juridicas.unam.mx/sisjur/familia/pdf/15-189s.pdf ( 18 de agosto de 2013)
28
Corte IDH, Caso Gonzlez y otras (Campo algodonero) vs. Mxico, excepcin preliminar, fondo, reparaciones y
costas, sentencia del 16 de noviembre de 2009, Serie C No. 205, disponible en formato electrnico (pdf)
http://www.corteidh.or.cr/docs/casos/articulos/seriec_205_esp.pdf (19 de agosto de 2013)
29
Ziga, Y.: La Construccin de la Igualdad de Gnero en el mbito Regional Americano, en VVAA;
Derechos Humanos de los Grupos Vulnerables, en prensa. En l se exponen tambin, otros casos que dan cuenta de
graves afectaciones a los derechos humanos de las mujeres, con carcter sistemtico y donde la Corte ha razonado
en funcin de la Convencin Belem do Par.

14
 Esta cultura basada en la discriminacin de las mujeres, fue aceptada por el Estado
mexicano. La respuesta dada por las autoridades ante los hechos de violencia denunciados, fue
indiferente e ineficiente. Hubo demora en las investigaciones, deficiencias en los certificados de
autopsia, fallos en la recoleccin de evidencias y en la presentacin de las pruebas, entre otras
cosas. La impunidad de estos delitos, contribuy a que se generara una aceptacin social de la
violencia y se favoreciera su continuacin, provocando inseguridad y desconfianza de las mujeres
en el sistema de justicia.

Situacin que podra asimilarse a lo ocurrido en Chile, en la comuna de Alto Hospicio,

donde fallecieron catorce mujeres (6 de ellas estudiantes de bsica y media), entre 1999 y 2002,
como una manifestacin de la violencia estructural o institucional del Estado, debido al abandono
poltico y jurdico, que vivieron las familias de las vctimas, producto de una serie de discursos
estigmatizadores que trasladaron la responsabilidad de los hechos a las propias mujeres y nias.
De esta forma se invalidaron las gestiones de los padres y madres, se distorsionaron las
informaciones, se actu con negligencia, privilegindose el imaginario colectivo sobre las
jvenes, las que habran abandonado en grupo el hogar para prostituirse 30, o bien, porque eran
drogadictas o alcohlicas. Ese fue el pensamiento de las autoridades por mucho tiempo, hasta que
una de las vctimas logro sobrevivir y aport elementos claves para el esclarecimiento de los
hechos. Sin ellos, probablemente, los actos de violencia habran continuado, debido a la total
impunidad en que stos se desarrollaron.

En la sentencia del Campo Algodonero citada anteriormente, se hace referencia, por

primera vez, a la expresin homicidios de mujeres por razones de gnero, tambin conocidos
como feminicidios. Si bien, la Corte no se pronunci de manera definitiva, sobre cuales
homicidios en Ciudad de Jurez fueron realizados por motivos de gnero, admiti que muchos de
ellos pudieron haberse cometido dentro de este contexto. A pesar de la ambigedad de la Corte,
que termin calificando los hechos como homicidios de mujeres, solamente, se pudo vislumbrar
una diferencia entre ambas expresiones. Una cosa es hablar de homicidios de mujeres y otra muy
distinta es hablar de feminicidios.

3. Femicidio/ feminicidio. La mxima expresin de la violencia de gnero.

Diana Rusell utiliza el trmino femicidio (femicide) por primera vez ante el Tribunal
Internacional sobre crmenes contra la mujer, en 1976. Ms tarde (1990) junto a Jane Caputi,
publica el artculo Femicide: Speaking the Unspeakable, el que es incluido posteriormente, en el
libro Femicide: The Politics of Woman Killings, (1992) desarrollado en coautora con Jill
Radford.

30
Silva, J.: Complicidades y violencias estructurales; femicidio en Chile. Universidad Catlica del Norte, 2006.
Ponencia presentada a Seminario Internacional Fazendo Gnero, p.4, disponible en formato electrnico (pdf)
http://www.fazendogenero.ufsc.br/7/artigos/J/Jimena_Silva_05_A.pdf (20 de agosto de 2013); Como una forma
ilustrar los hechos y el contexto en que estos se generaron, vase tambin, el documental chileno Santas Putas,
dirigido por Vernica Qense, donde cinco de las familias afectadas, entregan un testimonio revelador a cerca de la
inactividad de los agentes estatales, ante la desaparicin de las vctimas y la preconcepcin de culpa que pesaba
sobre ellas.

15
 La incorporacin de este concepto en el mbito acadmico anglosajn a principios de los
noventa, naci con la intencin poltica de reconocer el carcter misgino 31 de ciertos crmenes
cometidos por varones en contra de las mujeres y que terminaban con la vida de stas, como
32
mxima expresin de un continuum de violencia. Se incluyeron dentro de esta categora, tanto
los homicidios de mujeres perpetrados por sus parejas, como los cometidos por otros conocidos o
extraos, siempre que existiera una motivacin basada en el gnero.

El surgimiento de esta nocin, fue concordante con la aceptacin en el derecho el

internacional de violencia contra las mujeres, como una grave violacin de sus derechos humanos
y la consagracin expresa de sus diversas manifestaciones. Resaltndose con ello, el carcter
social y poltico de la violencia sexista.

En Latinoamrica, la Convencin Belem do Par, se transform en el marco jurdico que

permiti recepcionar el concepto de femicide, en la regin.33 Dos son las traducciones que se han
realizado de este concepto: como femicidio en algunos pases y como feminicidio en otros. Ello
ha provocado una serie de discusiones a nivel doctrinal sobre su uso, alcance y caractersticas.

El primero de ellos es utilizado por autoras como Ana Carcedo, quien define el femicidio
de la forma que sigue: Es el asesinato de mujeres por razones asociadas con su gnero. El
femicidio es la forma ms extrema de violencia de gnero, entendida sta como la violencia
ejercida por los hombres contra las mujeres en su deseo de obtener poder, dominacin o control.
Incluye los asesinatos producidos por la violencia intrafamiliar y la violencia sexual 34

Por su parte la antroploga y poltica mexicana Marcela Lagarde, prefiere emplear el

trmino feminicidio, porque en su opinin se comprenden mejor todo un conjunto de hechos de
lesa humanidad que contienen los crmenes y las desapariciones de mujeres. 35 Cuestiones que no
quedaran de manifiesto en la voz femicidio, que se refiere nicamente, al homicidio de mujeres.
Agregando tambin, un factor importante a este concepto: la impunidad en que se ejecutan estas
conductas. Para que se d el feminicidio concurren de manera criminal, el silencio, la omisin, la
negligencia y la colusin de autoridades encargadas de prevenir y erradicar estos crmenes.
Hay feminicidio cuando el Estado no da garantas a las mujeres y no crea condiciones de

31
Misoginia, aversin u odio a las mujeres. En Diccionario de la Lengua Espaola ( DRAE), 22 edicin, publicada
en 2001.Consulta electrnica, disponible en http://lema.rae.es/drae/?val=misoginia (4 de octubre de 2013)
32
Cfr. Toledo, P.: Feminicidio Consultora para la oficina en Mxico del Alto Comisionado de las Naciones
Unidas para los Derechos Humanos, Mxico, 2009. p. 24, disponible en formato electrnico (pdf)
http://www.feminicidio.net/images/documentacion/PatsiliToledo/feminicidio.pdf (10 de octubre de 2013)
33
La Convencin incluye, expresamente, como una de las formas de violencia contra la mujer cualquier accin o
conducta basada en su gnero que le cause la muerte () ya sea en el mbito familiar, de la comunidad o
perpetrada o tolerada por el Estado. (arts. 1y 2 )
34
Carcedo, A; Sagot, M.: Femicidio en Costa Rica 1990-1999, Organizacin Panamericana de la Salud.
Programa Mujer, Salud y Desarrollo. San Jos, Costa Rica, 2000, p. 11, disponible en formato electrnico (html)
http://webcache.googleusercontent.com/search?q=cache:_Ieg8q3C0BYJ:genero.bvsalud.org/lildbi/docsonline/get.ph
p?id%3D445+&cd=1&hl=es-419&ct=clnk&gl=cl. (6 de octubre de 2013). De igual forma, se inclina por la
expresin femicidio la autora Guatemalteca, Ana Leticia Aguilar. Al respecto vase, Aguilar, A.: Femicidio: La
pena capital por ser mujer Revista Dilogo de FLACSO. Ao 4, N44, Guatemala, octubre de 2004, pp.3-4,
disponible para descargar en formato electrnico (pdf)
http://www.bcn.cl/carpeta_temas_profundidad/temas_profundidad.2007-08-17.9252646062/documentos_pdf.2007-
08-17.8995573427 (5 de octubre de 2013)
35
Lagarde, M.: Conferencia Por la vida y libertad de las mujeres fin al Feminicidio, Da V, Jurez. Pronunciada
el 14 de febrero del 2004. (en) Apuntes para la Agenda legislativa del PRD 2004. Mesa Directiva del GPPRD.
Grupo Parlamentario del PRD. Cmara de Diputados, Congreso de la Unin LIX Legislatura. Mxico, 2004, p.100,
disponible en formato electrnico (pdf) http://diputadosprd.org.mx/libros/lix/apuntes_agenda_2004.pdf (6 de
octubre de 2013)

16
seguridad para sus vidas en la comunidad, en la casa, ni en los espacios de trabajo de trnsito o de
esparcimiento. Ms an, cuando las autoridades no realizan con eficiencia sus funciones. Por eso
el feminicidio es un crimen de Estado.36 Razonamiento que form parte de los peritajes
presentados en juicio ante la Corte IDH, para establecer la responsabilidad del Estado mexicano
en los asesinatos de mujeres, cometidos en Ciudad Jurez.

En los ltimos aos, surge la necesidad de diferenciar dentro de la categora de femicidio/

feminicidio, la multiplicidad de crmenes que ella comprende, a fin de poder determinar ms
adecuadamente sus caractersticas, prevalencias, as como la respuesta de los rganos judiciales
frente a ellas. Dentro de este contexto se enmarca la clasificacin efectuada por Julia Monrrez,
quien distingue entre feminicidio ntimo (infantil y familiar), por ocupaciones estigmatizadoras y
feminicidio sexual sistmico (organizado y desorganizado) 37 Tambin Carcedo y Sagot, realizan
una tipologa del femicidio, que comprendera tres clases: femicidios ntimos, no ntimos y por
conexin. 38

An cuando no existe consenso, respecto de cul de estas expresiones es ms

representativa de la violencia de gnero extrema, que sufren las mujeres por ser mujeres, no se
puede desconocer el hecho de que la mayora de las investigaciones y trabajos realizados en la
regin, sobre la materia, parecen seguir una visin ms bien restrictiva, que deja de lado los
decesos producidos como consecuencia de prcticas discriminatorias (abortos clandestinos,
deficiente atencin de la salud de las mujeres, etc.) y aquellas manifestaciones de violencia que
no conllevan la muerte. Por lo tanto, cuando se utilizan los trminos femicidio/ feminicidio en
dichos estudios, normalmente se hace referencia a los casos consagrados penalmente, como
homicidio de mujeres o, muertes violentas de mujeres, por razones de gnero. 39

4. Proteccin penal especfica en los casos de violencia de gnero.

A propsito de la reciente tipificacin del femicidio/feminicidio en algunos pases de

Latinoamrica (entre ellos Chile), se ha comenzado a discutir acerca de los alcances de la
utilizacin del derecho penal como herramienta idnea para combatir la violencia contra la mujer,
mediante la introduccin de figuras gnero especficas, que abandonen expresamente las
disposiciones neutras en cuanto al gnero, a fin de visibilizarla y distinguirla de otros tipos de
violencia, siguiendo as, la tendencia de otras legislaciones europeas, como la Sueca y la
Espaola, que con anterioridad ya haban realizado avances en la materia, aunque con tcnicas
legislativas diversas.

36
dem, p.101
37
Cfr. Monrrez, J.: Las diversas representaciones del feminicidio y los asesinatos de mujeres en Ciudad Jurez,
1993-2005.. (en) Sistema Socioeconmico y Geo-referencial sobre la Violencia de Gnero en Ciudad Jurez.
Anlisis de la Violencia de Gnero en Ciudad Jurez, Chihuahua: propuestas para su prevencin, 2006. En Una
Mirada del Feminicidio en Mxico. 2007-2008. Informe del Observatorio Ciudadano Nacional del Feminicidio.
disponible en formato electrnico (pdf)
http://observatoriofeminicidio.files.wordpress.com/2011/09/informe_ocnf_2008.pdf (11 de octubre de 2013)
38
Cfr. Carcedo, A; Sagot, M.: Femicidio en Costa Rica, Op.cit.
39
Cfr. Patsli, T.: Feminicidio Op.cit. pp.28-29.

17
 La demanda de los movimientos feministas, por obtener una proteccin penal especfica
en casos de violencia contra la mujer ha permitido que, poco a poco, se vaya incorporando la
perspectiva de gnero al derecho penal. Esta inclusin, ha generado tensiones tanto en la
dogmtica penal, as como tambin al interior del propio discurso feminista. En el primer caso,
se ha cuestionado la tipificacin de figuras que abandonan la neutralidad, por atentar contra una
serie de principios bsicos del derecho penal, como el de culpabilidad o proporcionalidad, por
ejemplo, o bien, por significar una discriminacin en contra de los hombres (al sancionar ms
gravemente el homicidio de una mujer). 40 Y en el segundo porque, para algunos autores, recurrir
al derecho penal como respuesta para combatir la violencia, resulta del todo contradictorio con
los postulados defendidos por el feminismo, y que apuntan a derribar las estructuras patriarcales
presentes en la sociedad, histricamente fortalecidas, entre otras cosas, por el poder punitivo, que
ha situado a las mujeres en posicin subordinada, a travs del control de su sexualidad. Adems
de perpetuar la imagen de mujer vctima, pasiva y homognea que limita su libertad y
subjetividad. 41Con estas figuras especiales sexualizadas, plantean algunos, se corre el riesgo de
heteronormativizar implcitamente la legislacin. 42 Al aceptarse, que los sujetos activos y pasivos
de esta clase de violencia son, respectivamente, el hombre y la mujer, se excluye tambin, la
posibilidad de considerar que la conducta tpica, pueda ser realizada por mujeres, o que las
vctimas, sean personas con una identidad de gnero diversa.

40
Para una aproximacin a los fundamentos sostenidos por la dogmtica penal espaola, vase. Alonso, M.:
Proteccin penal de la igualdad y derecho penal de gnero. Cuadernos de Poltica Criminal, N 95, Espaa, 2008,
p.19 y ss.
41
Cfr. Maqueda, M.L.: Es la estrategia penal una solucin a la violencia contra las mujeres? Algunas respuestas
desde un discurso feminista crtico. Revista para el Anlisis de Derecho, N 4, 2007p.54, disponible en formato
electrnico (pdf) http://www.indret.com/pdf/475_es.pdf (12 de octubre de 2013). En esta lnea crtica se enmarcan
tambin, los trabajos de las autoras Pitch, T.: Un derecho para dos. La construccin jurdica del gnero, sexo y
sexualidad. Editorial Trotta, Madrid, 2003. Larrauri, E.: Criminologa crtica y violencia de gnero Editorial
Trotta, Madrid, 2007;
42
En este sentido, Cfr. Maalich, J.P.: Ontologa sexual y derecho penal. Sobre la constitucin de la
heteronormatividad como prestacin jurdica (en) En reversa. Primeras Jornadas Estudiantiles de Teora de Gnero.
Editorial Prrafo. Santiago, 2011.p.93.

18
 III. RESPUESTA ESTATAL A LA VIOLENCIA DE GNERO EN CHILE.
MARCO NORMATIVO Y PROBLEMAS DE APLICACIN.

1. De la Ley N 19.935 a la Ley N 20.066 sobre violencia intrafamiliar.

La Conferencia de Viena (1993), fue la antesala para que se dictara en Chile, una
normativa que judicializara, por primera vez, el problema de la violencia contra la mujer, en el
contexto domstico. Nace, de esta forma, la Ley N 19.325, publicada en el Diario Oficial el 27
de agosto de 1994, que incorpora un procedimiento y sanciones aplicables a los casos
constitutivos de violencia intrafamiliar. 43 Y cuyo conocimiento quedara radicado en el Juez de
Letras con competencia en lo Civil.
Tras diez aos de aplicacin, esta legislacin sera modificada por la Ley N 20.066,44
como respuesta a las mltiples falencias que se detectaron en su uso, por parte de los operadores
jurdicos y usuarios. El carcter correctivo y modernizador de esta medida, estuvo en
concordancia con el afn del ejecutivo por reforzar los compromisos internacionales asumidos
por Chile en la materia (CEDAW, Convencin Belem do Par)45
La nueva ley, ampla el concepto de violencia intrafamiliar incorporando a otros posibles
sujetos vctimas de maltrato. Adems del cnyuge y conviviente del ofensor, se agregan a los ex
cnyuges y convivientes y a los padres del hijo comn, an cuando no haya existido
convivencia. Se incluyen tambin, las conductas que afecten a los parientes de los cnyuges y de
los actuales convivientes, en toda la lnea recta (ascendientes, descendientes) o colateral hasta el
tercer grado inclusive, as como a cualquier otra persona menor de edad, adulto mayor o
discapacitada que se encuentre bajo el cuidado de alguno de los miembros de la familia 46

43
Se entender por acto de violencia intrafamiliar ( Art.1) Todo maltrato que afecte la salud fsica o psquica de de
quien, an siendo mayor de edad, tenga respecto del ofensor la calidad de ascendiente, cnyuge o conviviente o,
siendo menor de edad o discapacitado, tenga a su respecto la calidad de descendiente, adoptado, pupilo, colateral
consanguneo hasta el cuarto grado inclusive, o est bajo el cuidado o dependencia de cualquiera de los integrantes
del grupo familiar que vive bajo un mismo techo.
Se comprenden dentro de estos actos, y se regirn por las normas de esta ley, las faltas contempladas en los nmeros
4 y 5 del artculo 494 del Cdigo Penal, si se rene cualquiera de los elementos sealados en el inciso precedente.
Esta ley se aparta del modelo tradicional de la familia basada en el matrimonio, incluyndose expresamente dentro
del mbito de la proteccin de la misma, a todos los familiares que vivan bajo un mismo techo, an cuando no exista
vnculo conyugal entre ofensor y vctima. Cfr. Casas L.: Ley N 20.066 sobre Violencia Intrafamiliar: Un cambio
de paradigma? en Anuario de Derechos Humanos. N 2, 2006, pp. 197-198, disponible en formato electrnico (pdf)
http://www.anuariocdh.uchile.cl/index.php/ADH/article/viewFile/13387/13655 (21 de octubre de 2013)
44
Publicada en el Diario Oficial el 7 de octubre de 2005. En adelante, Ley de VIF.
45
El 30 de agosto de 2001, el Presidente de la poca, don Ricardo Lagos, formul una indicacin sustitutiva al texto
original del proyecto que pretenda modificar parcialmente la Ley N 19.325, presentado por las parlamentarias
Mara Antonieta Zaa y Adriana Muoz.En esta indicacin se reconoci la importancia social y pedaggica de Ley de
Violencia Intrafamiliar, al consagrar la ilegitimidad de cualquier tipo de violencia, como forma de resolver los
conflictos en el seno familiar; el rol de la judicatura y policas en su deteccin, prevencin y sancin. As como
tambin, la necesidad de introducir cambios en el sistema de justicia imperante, debido a los problemas observados
en la aplicacin de la misma, en cuanto a las denuncias, retrasos en el procedimiento, notificaciones; asimetras en la
defensa, entre otros. Cfr. Indicaciones del Ejecutivo. Historia de la Ley N 20.066 de VIF. Biblioteca del Congreso
Nacional, Santiago de Chile, 2005. Pp. 19- 34. Disponible en formato electrnico (pdf)
http://www.leychile.cl/Navegar/scripts/obtienearchivo?id=recursoslegales/10221.3/561/1/HL20066.pdf (21 de
octubre de 2013)
46
Cfr. Art.5 Ley N 20.066

19
 Dependiendo de las secuelas del maltrato, la Ley de VIF, estableci un sistema bicfalo
de proteccin judicial, abriendo la competencia penal del Ministerio Pblico para conocer de
situaciones de violencia en la familia, cuando stas sean constitutivas de delito. 47 Los hechos que
no sean delitos, (violencia psicolgica o fsica sin evidencias) quedarn radicados en los
Tribunales de Familia.48

1.1 Violencia intrafamiliar en sede penal.

La Ley de VIF, introdujo importantes modificaciones al Cdigo Penal, alterando la

sistematizacin tradicional del delito de lesiones, 49 as como tambin incorporando una nueva
figura delictual: el maltrato habitual. De esta forma, el enfoque teraputico de la ley N 19.325,
que parta de la base de una posible reconciliacin de los vnculos familiares afectados por la
violencia, a travs de la conciliacin, es reemplazado por una respuesta judicial ms represiva. 50
Cuestin que se confirma, con la inclusin en la ley del art. 19, que prohbe los acuerdos
reparatorios entre imputado y vctima, en los casos de violencia intrafamiliar constitutiva de
delito. Sin embargo, esta prohibicin ha sido relativizada, a travs de una interpretacin
jurisprudencial de las exigencias contenidas en el Convenio 169 OIT, respecto de personas
pertenecientes a pueblos indgenas.51

1.1.1 El delito de maltrato habitual.

Despus de una serie de discusiones en el parlamento52, el delito de maltrato habitual

qued regulado expresamente en el Art 14 de la Ley de VIF, de la forma que sigue:

47
Ello no quiere decir que con anterioridad a la Ley de VIF, el Ministerio Pblico no conociera de actos de violencia
intrafamiliar, lo haca, pero en forma de amenazas, lesiones, violacin de morada, delitos de daos u homicidio. Sin
dar cuenta de la especificidad de gnero en que stos ocurran. Cfr. Casas, L; Vargas, M.: La Respuesta Estatal a
la Violencia Intrafamiliar en Revista de Derecho Universidad Austral, Vol. XXIV, N 1, Julio 2011, Valdivia,
p.135, disponible en formato electrnico (pdf) http://www.scielo.cl/pdf/revider/v24n1/art07.pdf (2 de noviembre de
2013)
48
Creados por la Ley N 19.968, publicada en el Diario Oficial el 30 de agosto de 2004. Y en la cual se establece un
procedimiento especial para este tipo de violencia.
49
Se modifica el artculo 494 N 5, agregndose en su parte final: "En ningn caso el tribunal podr calificar como
leves las lesiones cometidas en contra de las personas mencionadas en el artculo 5 de la Ley sobre Violencia
Intrafamiliar". Debiendo entenderse, por lo tanto, como lesiones menos graves.
Y el artculo 400, donde se sustituye la referencia a los objetos materiales del delito de parricidio, por una referencia
a "las personas que menciona el artculo 5 de la Ley sobre Violencia Intrafamiliar". De esta manera, el aumento de
las penas en un grado dispuesto en la norma se producir en forma obligatoria cuando concurra en los hechos un
contexto intrafamiliar en los trminos del art. 5 de la Ley N 20.066. Al respecto, vase Van Weezel, A.: Lesiones
y Violencia Intrafamiliar, en Revista Chilena de Derecho, Vol. 35 N 2, 2008, pp.232-239, disponible en formato
electrnico( pdf) http://www.scielo.cl/pdf/rchilder/v35n2/art02.pdf (2 de noviembre de 2013)
50
Cfr. Casas, L; Vargas M.: La Respuesta Estatal a la Violencia Intrafamiliar Op. cit. p.135
51
A partir del ao 2011, se comenzaron a registrar una serie de problemas en la interpretacin de este artculo, por
parte de algunos jueces de la regin de la Araucana, que aplicaron el Convenio 169 de la OIT, por sobre la Ley N
20.066, en causas de violencia intrafamiliar, donde el imputado y la vctima eran mapuches. El debate sobre esta
materia se encuentra, actualmente, en pleno desarrollo. Cfr. Casas, L.: Derechos Humanos de las mujeres y las
nias. (en) Informe anual sobre derechos humanos en Chile. Centro de Derechos Humanos, Universidad Diego
Portales, ao 2012. p.104, disponible en formato electrnico (pdf) http://www.derechoshumanos.udp.cl/wp-
content/uploads/2012/11/3-derechos-humanos-de-las-mujeres-y-las-ninas.pdf (28 de octubre de 2013)
52
Por un lado estaba la postura de la Cmara de Diputados, a favor de la tipificacin de este delito y, por otra, la
posicin del Senado, contraria a dicha inclusin, aduciendo entre otras cosas, que los tipos penales existentes en
nuestra legislacin eran suficientes para hacer frente al problema de la violencia intrafamiliar y castigar a los
perpetradores de dichos actos.

20
 El ejercicio habitual de violencia fsica o psquica respecto de alguna de las personas
referidas en el artculo 5 de esta ley se sancionar con la pena de presidio menor en su grado
mnimo, salvo que el hecho sea constitutivo de un delito de mayor gravedad, caso en el cual se
aplicar slo la pena asignada por la ley a ste.
Para apreciar la habitualidad, se atender al nmero de actos ejecutados, as como a la
proximidad temporal de los mismos, con independencia de que dicha violencia se haya ejercido
sobre la misma o diferente vctima. Para estos efectos, no se considerarn los hechos anteriores
respecto de los cuales haya recado sentencia penal absolutoria o condenatoria.
El Ministerio Pblico slo podr dar inicio a la investigacin por el delito tipificado en el
inciso primero, si el respectivo Juzgado de Familia le ha remitido los antecedentes, en
conformidad con lo dispuesto en el artculo 90 de la Ley N 19968.

a. Bien jurdico protegido.

En opinin sostenida por el Ejecutivo, en la Comisin de Familia, que discuta el

proyecto de ley que reformara la legislacin de VIF, el bien protegido por esta figura es la sana
y adecuada constitucin familiar. El fundamento bsico de la sancin radica en el ejercicio
habitual de violencia por uno de los miembros de la familia, lo que constituira un factor de
riesgo para la integridad fsica, psquica o sexual de sus dems integrantes.53 Tambin, algunos
parlamentarios plantearon la posibilidad de considerar la dignidad humana como fundamento de
este tipo de conductas.54 Myrna Villegas, concuerda con esta posicin, afirmando que el bien
jurdico afectado por esta clase de conductas no puede ser otro que la dignidad de la persona
humana y su integridad moral. 55

b. Caractersticas:

De la norma citada, se desprende que el delito de maltrato habitual puede ser

caracterizado como:
-Un delito de carcter subsidiario, ello por cuanto su aplicacin queda excluida toda vez
que se produzca ejercicio de violencia fsica o psquica sobre la vctima, constitutiva de un delito
cuya pena superare a la de presidio mayor en su grado mnimo.

53
Primer Informe Comisin de Familia. Historia de la Ley N 20.066 de VIF. Biblioteca del Congreso Nacional,
Santiago de Chile, 2005, p.86, disponible en formato electrnico (pdf)
http://www.leychile.cl/Navegar/scripts/obtienearchivo?id=recursoslegales/10221.3/561/1/HL20066.pdf (5 de
noviembre de 2013)
54
En este sentido, la diputada Ximena Vidal expres: La macabra y cotidiana ocurrencia de casos de violencia
intrafamiliar, nos recuerda que el crecimiento como sociedad tiene ntima relacin con la adecuacin de nuestras
conductas y valores a la dignidad de los seres humanos. Sin seres humanos dignos no hay opcin de desarrollo. La
violencia fsica y psicolgica desgarra a la persona y la despoja del sentido de la humanidad bsico para relacionarse
con los dems. Por eso detrs de un agresor hay un ser humano menoscabado Opinin diputada Sra. Vidal.
Comisin en Sala, Cmara de Diputados. Historia de la Ley N 20.066 de VIF. Biblioteca del Congreso Nacional,
Santiago de Chile, 2005, p.125, disponible en formato electrnico (pdf)
http://www.leychile.cl/Navegar/scripts/obtienearchivo?id=recursoslegales/10221.3/561/1/HL20066.pdf (4 de
noviembre de 2013)
55
Villegas, M.: El delito de maltrato habitual en la Ley N 20.066 a la luz del derecho comparado Poltica
Criminal, Vol. 7, N 14, Santiago, diciembre de 2012, p.292, disponible en formato electrnico (pdf)
http://www.scielo.cl/pdf/politcrim/v7n14/art02.pdf (6 de noviembre de 2013)

21
 -Residual, en el sentido que regula casos en que la violencia no alcanza a ser constitutiva
de delitos de mayor gravedad.56
-De mera actividad, pues se castiga slo el empleo de violencia, sin que se exijan
resultados.

c. Tipicidad y aplicacin.

La conducta tpica de este delito, est determinada por el ejercicio habitual de violencia
fsica o psicolgica sobre alguna de las personas que menciona el art. 5 de la Ley de VIF.
Desde los inicios de su aplicacin, esta figura qued reducida, principalmente, a los
malos tratos psicolgicos. Ello por cuanto, los mismos fiscales, al recibir una causa proveniente
del Tribunal de Familia, calificada como maltrato habitual y que inclua conductas de lesiones,
preferan seguir adelante la tramitacin, con ste ltimo delito y no con el maltrato, por razones
probatorias, principalmente.57
As, en el Oficio N 551, de septiembre de 2005, emitido por el Fiscal Nacional de la
poca, don Guillermo Piedrabuena, se delimit el alcance de esta forma de violencia, en los
siguientes trminos58: () el maltrato puramente psicolgico, se refiere a cualquier sentimiento
o emocin negativa provocado por el agresor, tales como el miedo a sufrir algn dao fsico en su
propia persona o en la de algn otro miembro de la familia, provocado por amenazas, o la
humillacin o sentimiento de menoscabo de la propia vala a consecuencia de insultos o palabras
descalificatorias, amn de sentimientos de rabia e impotencia ante la posibilidad de defenderse
En cuanto a la posibilidad de configurar o no, el delito de malos tratos habituales, slo con
conductas que constituyan violencia sexual. 59 Los operadores jurdicos han aceptado que ello
suceda, siempre y cuando no correspondan a otro delito, como abusos sexuales, por ejemplo.

56
Cuestin que queda en evidencia en las recientes estadsticas del Ministerio Pblico, sobre delitos cometidos en
contexto de VIF. Del total nacional (107.117 ingresos), 51.392, corresponden a lesiones, 42.948 a amenazas y slo
7.654, a malos tratos habituales, lo que representa, apenas el 7, 15% del total. Para mayor detalle, consultar Boletn
Estadstico Enero- Septiembre 2013 del Ministerio Pblico, disponible en
http://www.fiscaliadechile.cl/Fiscalia/estadisticas/index.do (4 de noviembre de 2013)
57
As lo demuestran las opiniones de algunos fiscales que han expresado, por ejemplo: Lo que pasa es que hay
temas prcticos, porque la pena establecida para el maltrato habitual es la misma establecida para un delito de
lesiones, por lo tanto si el ltimo evento ocurrido es un delito de lesiones, la verdad es que para nosotros es mucho
ms fcil acreditar un delito de lesiones que un delito de maltrato habitual, y el efecto prctico es el mismo, por lo
tanto en ese sentido, si a lo mejor hay diferencias en catalogar un delito de maltrato habitual y se ha tendido a
catalogar el maltrato habitual cuando hay slo violencia psicolgica o ha habido violencia fsica pero anterior al
periodo que nosotros podemos conocer (Fiscal, RM Occidente).
Nos han llegado algunas causas desde Tribunales de Familia pero nos damos cuenta de que aparte del maltrato
habitual, viene con el delito de lesiones, y pasa a ser inmediatamente un delito de lesiones menos graves (Fiscal,
RM Centro-Norte). En Toledo, P. (Inv.): El derecho a vivir una vida libre de violencia. Anlisis de la aplicacin del
nuevo delito de violencia habitual y su impacto en la proteccin de las mujeres que la viven.Humanas. Centro
Regional de Derechos Humanos y Justicia de Gnero. Santiago, 2007, p.33, disponible en formato electrnico (pdf)
http://www.humanas.cl/wp-content/uploads/2009/12/520derecho_a_vivir_sin_violencia.pdf (10 de noviembre de
2013)
58
Oficio Fiscal Nacional N 551. Formula comentarios e imparte instrucciones sobre Ley 20.066, que sustituye la
Ley de Violencia Intrafamiliar, 29 de septiembre de 2005. En Boletn del Ministerio Pblico, N 24, septiembre de
2005, p.196, disponible en formato electrnico (pdf)
http://dspace.utalca.cl/bitstream/1950/2224/1/Bolet%C3%ADn_24.pdf (28 de octubre de 2013). Dejado sin efecto
por el Oficio N 111/2010, que realiza una especificacin de los requisitos del maltrato habitual, cuando sean de
conocimiento por el Ministerio Pblico.
59
Este tipo de violencia fue considerada por los parlamentarios para ser incluida en la Ley de VIF, junto con la vida,
y la integridad fsica y psquica, cuestin que al final no prosper. Al respecto, el diputado Bustos argument que:
cuando se produce un maltrato de connotacin sexual, que no sea una conducta constitutiva de delito, siempre se
afecta la integridad fsica o psquica, entendindose aqulla comprendida en stas. De lo contrario, si se mantiene el
vocablo sexual en la norma, se deja un campo muy amplio para interpretar cundo se afecta la integridad sexual
(). Segundo informe de la Comisin de Constitucin, Legislacin y Justicia. Historia de la Ley N 20.066 de VIF.

22
 Ahora bien Permite el tipo penal de maltrato habitual, formas omisivas de comisin?
Pareciera que una primera aproximacin, llevara a concluir que no, ello si se toma en cuenta el
verbo rector utilizado para describir la conducta constitutiva de maltrato. As el artculo 14, de la
Ley de VIF, comienza diciendo: El ejercicio (), lo que demostrara que ste, slo se refiere a
la realizacin de conductas activas (aqullas que impliquen una accin). Pero, si se revisa la
historia fidedigna de la ley, se pueden encontrar antecedentes que permiten sostener lo
contrario.60 As, el legislador abra admitido la comisin de este delito, tanto de forma activa
como omisiva. 61
Respecto de los sujetos, el tipo penal del maltrato habitual, establece claramente qu
personas pueden ser vctimas de este delito (aunque con ciertas dudas interpretativas). De esta
forma, se sancionar el ejercicio habitual de violencia fsica y psicolgica cuando se ejerza sobre
alguna de las personas mencionadas en el artculo 5 de la Ley de VIF.
Toda vez que exista una relacin de parentesco o similar entre el autor y la vctima,
quedan comprendidos en la figura:
- Cnyuges y ex cnyuges.

- Convivientes. La Ley de VIF, parece restringir el mbito de proteccin slo respecto

de personas que tengan o hayan tenido una relacin sentimental, siempre y cuando
habiten un mismo techo.62

El Ministerio Pblico, ha interpretado este concepto, sealando que:

La convivencia es una cuestin de hecho, por lo tanto, para determinar su
existencia, se deber analizar, caso a caso, los elementos que la constituyen. Entre
tales elementos cabe sealar, a modo de ejemplo, la existencia de una relacin
afectiva, proyecto de vida en comn, permanencia en el tiempo, notoriedad en la
relacin, cohabitacin de los sujetos, aunque no esto no implique vivir bajos un
mismo techo si las circunstancias econmicas no lo permiten. 63 Interpretacin mucho
ms amplia y acorde con la realidad que experimentan muchas parejas en la
actualidad.
En cuanto a la posibilidad de incluir en la ley, a parejas homosexuales, no existira
mayor inconveniente. La norma no distingue, por lo tanto no cabra al intrprete
distinguir. As lo estableci la Corte de Apelaciones de la Serena (Rol N 373-2006),
el 8 de enero de 2007, al rechazar recuso de nulidad interpuesto en contra de
sentencia emitida por el Juzgado de Garanta de Combarbal, que condena al agresor

Biblioteca del Congreso Nacional, Santiago de Chile, 2005, p.206, disponible en formato electrnico (pdf)
http://www.leychile.cl/Navegar/scripts/obtienearchivo?id=recursoslegales/10221.3/561/1/HL20066.pdf (29 de
octubre de 2013)
60
El senador Ominami, propuso intercalar en el inciso primero del artculo 2, entre las palabras maltrato y el
que, lo siguiente: por accin u omisin Sin embargo los integrantes de la comisin desecharon la indicacin por
innecesaria, toda vez que por definicin legal, delito es toda accin u omisin voluntaria penada por ley, segn lo
establece el art. 1 del Cdigo Penal. Cfr. Segundo informe de la Comisin de Constitucin, Legislacin y
Justicia Op cit. p. 318.
61
Cfr. Taladriz, M.: Comisin por Omisin en el Maltrato Habitual. En Revista Jurdica del Ministerio Pblico,
N 37, diciembre de 2008, p.265.
62
En este sentido, la sentencia dictada por el Tribunal Oral en lo penal de Valdivia, en agosto del 2012, a propsito
del caso de Elsa Pineda, an cuando hace referencia al femicidio, resulta pertinente a efectos de determinar criterios
calificadores de la convivencia. Algunos aspectos de este fallo, sern analizados con posterioridad.
63
Oficio Fiscal Nacional, N111/2010. Instruccin general...Op.cit.p.2

23
 de violencia habitual, en contra de su pareja homosexual y su hijo con problemas de
discapacidad. 64
Se ha criticado que la norma del artculo 5, no contempla como sujetos pasivos
de este tipo de violencia a las parejas de pololos, o ex pololos. Al respecto, se debe
hacer mencin al proyecto de ley, firmado en marzo del ao pasado, por el presidente
don Sebastin Piera, donde se pretende modificar la actual Ley de VIF, a fin de
incorporar a otros sujetos vctimas de violencia, que no sean convivientes, como es el
caso de los pololos o novios.65
- Parientes por consanguinidad o afinidad en toda la lnea recta o colateral hasta el
tercer grado inclusive, del ofensor o de su cnyuge o del actual conviviente.

- Padres del hijo comn.

- Persona menor de edad o discapacitada que se encuentre bajo el cuidado o

dependencia de cualquiera de los integrantes del grupo familiar.

d. Especial referencia a la habitualidad

La habitualidad es un elemento central en el tipo penal de maltrato habitual, porque

permite diferenciarlo del maltrato familiar simple. Aunque la ley ha establecido una serie de
criterios para apreciar la concurrencia o no de este elemento, como son:
- El nmero de actos ejecutados.
- La proximidad temporal de las agresiones.
- Con independencia de que la violencia haya sido ejercida sobre la misma o distinta
vctima.
- Y sin tomar en consideracin los hechos anteriores, que posean sentencia penal
absolutoria o condenatoria.

Existen algunos problemas de interpretacin que impiden una clara configuracin de ella:
- La ley no establece un nmero mnimo de agresiones para estimar la configuracin de
la habitualidad.

Se ha observado que los Tribunales de Familia, que conocen de las denuncias registradas
por situaciones de violencia en el contexto domstico, a la hora de apreciar la existencia o no de
habitualidad en los hechos, para configurar un posible delito de maltrato, segn lo dispone el
artculo 14 antes mencionado, no han logrado uniformar criterios respecto cuntas denuncias son
necesarias para remitir los antecedentes al Ministerio Pblico, as como tampoco se ha
concordado en la utilizacin de otros posibles elementos que permitan fundamentarla. Los
resultados obtenidos en estudios (donde se han aplicado entrevistas a los operadores jurdicos)
as lo demuestran: una jueza de familia arm que ella requiere ms de dos episodios para

64
Considerando sexto. () La ley no distingue si quien tenga o hay tenido la calidad de conviviente con el autor
del maltrato familiar ha de ser una persona de distinto sexo del ofendido, o puede ser del mismo sexo, por lo que no
corresponde al intrprete desatender el tenor literal de la norma so pretexto de consultar su espritu.
65
Proyecto de ley que modifica Ley de Violencia Intrafamiliar y otros cuerpos legales y establece ley sobre violencia
en las relaciones ntimas. Boletn 8851-18. Ingresado a la Cmara de Diputados, va mensaje presidencial, el 20 de
marzo de 2013. Actualmente, en trmite parlamentario.

24
congurarlo, otra exiga ms de tres episodios.66Adems del nmero de denuncias previas, se
han esgrimido otros criterios calificadores de la habitualidad, como lo son: el nivel de dao de la
vctima, la existencia de relatos por parte de sta y la constatacin de condenas previas por actos
de violencia intrafamiliar. 67
Los Fiscales por su parte, han sealado que para configurar el delito de maltrato habitual,
utilizan el relato de la vctima, la existencia de condenas o denuncias anteriores y el tiempo de
exposicin de la vctima al maltrato.68 En cuanto al nmero de agresiones, ste fue precisado por
el Fiscal Nacional, en el ao 2010, indicando se que se exigen dos o ms actos constitutivos de
maltrato, pudiendo stos ser de distinta naturaleza 69
De lo expuesto se observa que, tanto los Tribunales de Familia, como el Ministerio
Pblico, consideran como lo establece la ley, el nmero de actos ejecutados, para configurar el
tipo penal de maltrato habitual, agregando adems a su calificacin otros criterios, los que si bien,
parecen ser coincidentes en ambos casos, difieren en cuanto a su aplicacin, al no utilizarse los
mismos parmetros en todas las situaciones.
En derecho comparado, el caso espaol, es ilustrativo y muy pertinente en la materia. Ello
por cuanto, el legislador chileno a la hora de tipificar el delito de maltrato habitual en la Ley de
VIF, tom como referencia este modelo. El tipo penal espaol, hace mencin, al nmero de
actos que resulten acreditados. As, la jurisprudencia del Tribunal supremo ha configurado un
concepto de habitualidad, alejado de criterios aritmticos como ocurre en Chile, centrando su
juicio en la constatacin de un clima de temor; aqul miedo permanente de las vctimas a ser
agredidas.70
- La ley no especifica qu debe entenderse por proximidad temporal Cul ser el
criterio utilizado por los operadores jurdicos?

Al respecto, el Fiscal Nacional, en Oficio N 111/2010, instruy al Ministerio Pblico, en

relacin al periodo temporal que debe considerarse para evaluar la habitualidad. Tratndose de un
simple delito, el mximo a considerar es de cinco aos, correspondiente al plazo de prescripcin
para estos delitos, con el lmite de la fecha de la entrada en vigencia de la Ley de VIF. 71
En entrevistas realizadas a Defensores Penales Pblicos, se constat que tratndose de
lesiones leves calificadas como menos graves, en virtud del artculo 494 n 5 del Cdigo Penal, el

66
Casas, L (Inv. Resp): La defensa de casos de violencia intrafamiliar. Estudios y Capacitacin, Defensora Penal
Pblica, N 5, octubre de 2007, p. 27, disponible en formato electrnico (pdf)
http://www.dpp.cl/resources/upload/8764527e411c673d1b8ef504e27d085b.pdf (15 de noviembre de 2013)
67
Este ltimo criterio utilizado por algunos jueces de familia, y tambin por el Ministerio Pblico, ha sido
cuestionado, puesto que significara una vulneracin al principio penal conocido como non bis in idem, que prohbe
juzgar dos veces a una persona por los mismos hechos.
68
Casas, L (Inv. Resp).: La defensa de casos de violencia Op cit. p.144
69
Oficio Fiscal Nacional, N111/2010. Instruccin general que imparte criterios de actuacin en delitos de violencia
intrafamiliar. 18 de marzo de 2010, p.5 disponible en: http://www.fiscaliadechile.cl/Fiscalia/instructivos/index.do
(12 de noviembre de 2013)
70
Siguen esta lnea interpretativa, las sentencias del Tribunal Supremo 927/ 2000; 1208/2000; 1366/2010,
disponibles en: http://www.poderjudicial.es/search/index.jsp (11 de noviembre de 2013) Y en doctrina, destacan los
trabajos de: Cuenca, M.J.: La violencia habitual en el mbito familiar. En Revista Jurdica de Catalua, N4,
1998, p.653; Cuello, J.: El Delito de violencia habitual en el seno de la familia y otras relaciones anlogas de
afectividad. En Poder Judicial, N 32, 1993, p.11; Ruiz, E.: Las violencias fsicas en el hogar. En Actualidad
Jurdica Aranzadi, N 326, 1998, p.3. En Chile, Villegas M.: El delito de maltrato habitual Op. cit.p.301
71
Cfr. Oficio Fiscal Nacional, N111/2010. Instruccin general...Op.cit. p.5

25
plazo de prescripcin aplicable es el de una falta, es decir, seis meses y no los cinco aos,
atribuidos a los simples delitos.72
La jurisprudencia por su parte, ha exigido que las agresiones sean prximas en el tiempo,
desestimando aqullas que se relatan en un perodo de tiempo ms o menos extenso (sin sealar
un plazo) Adems solicita, que dichas agresiones sean acreditadas, mediante actos concretos de
violencia.
As, La Corte de Apelaciones de Temuco, en Sentencia rol N 360, del 25 de junio de
2010,73 estableci en su considerando sexto:
Que como puede advertirse, los hechos descritos por el tribunal como justificados, y que
subsume luego en la calificacin jurdica del tipo que prev el art.14 de la ley N 20.066, tienen
un carcter genrico y abarcan un extenso perodo de tiempo, sin especificarse cuando acaecieron
ni siquiera con pocas aproximadas durante dicho lapso, ni tampoco precisan en qu consisti el
maltrato en cada uno de los episodios
Tambin La Corte de Apelaciones de Santiago, el 16 de junio de 2011, se pronuncia
respecto de un fallo condenatorio en un caso sobre maltrato habitual, declarando la nulidad de
ste, producto de que en la sentencia no se detall en forma especfica, las circunstancias
(aludiendo a la fecha) en que se llevaron a cabo los episodios violentos. En ella expres que: La
nica forma de determinar la existencia de la habitualidad que exige el tipo penal es precisando
cada hecho violento, los que de esa forma deben estar comprendidos en la acusacin, y si no lo
estn, y la sentencia condena en virtud de ellos, la causal de nulidad establecida en la letra f) del
art. 347 del cdigo procesal penal queda configurada
Parece ser, que los operadores jurdicos no han logrado unificar criterios en cuanto al
significado de proximidad temporal de las agresiones. No existe un plazo claro para
configurarla y adems, la jurisprudencia citada da cuenta de que incluso se exige acreditacin
especfica de los actos concretos, lo que implica una carga extra para las vctimas, quienes
estaran obligadas a tener plena conciencia de todos los detalles y circunstancias que rodearon
cada uno de los sucesos de violencia sufrida.
Parte de la doctrina, ha considerado que la utilizacin del criterio de proximidad temporal
para calificar la habitualidad, en estos casos, no es lo ms acertado. La sistematicidad con que
stos ocurrieron permitira explicar, de mejor manera, el clima permanente de temor al que se ven
expuestas las vctimas de maltrato.74
- La ley estipula que la violencia puede ser ejercida sobre la misma o distinta vctima
Se cumple este mandato?

72
Un defensor de la DPP Local de Melipilla, expres: El hecho constitutivo de violencia son lesiones leves, sin
embargo, segn lo que dispone el artculo 400 debe considerarse como menos graves, pero ello es slo una norma de
determinacin de la pena, por lo que habra que considerar que el delito sigue siendo el mismo, por lo que la
prescripcin sera la misma. En Morales A; Sandrini, R.: Lesiones y violencia de gnero frente a la
jurisprudencia Tesis para optar al grado de Licenciado en Ciencias Jurdicas y Sociales, Facultad de Derecho,
Universidad de Chile, 2010, p.194. Realizada en el marco del proyecto de investigacin Iniciativa interdisciplinaria
en Gnero y Derecho Penal. Villegas, M. (Inv. Responsable) disponible en formato electrnico (html)
http://www.tesis.uchile.cl/tesis/uchile/2010/de-morales_a/html/index-frames.html (18 de noviembre de 2013)
73
Anula sentencia del Juzgado de Garanta de Temuco, RIT 8878-2009.
74
Siguiendo el trabajo de Alcale, M.: El delito de malos tratos fsicos y psquicos en el mbito familiar Tirant
Monografas, Valencia, 1999, p.114. Se pronuncia en el mismo sentido en Chile, Villegas M.: El delito de maltrato
habitual Op. cit.p.302

26
 Este criterio busca, sin duda, el reconocimiento de que todos los miembros del grupo
familiar, pueden ser posibles sujetos de maltrato habitual, indistintamente. Interpretacin que es
seguida por el Ministerio Publico, a travs del ya mencionado Oficio N 111/2010, en el cual se
ha sealado que: la violencia debe haber sido ejercida indistintamente sobre alguno o ms de los
miembros a que hace referencia el art. 5 de la Ley N 20.066. Si son varias las vctimas dentro de
los episodios de maltrato, se considerar esta situacin para los efectos de solicitar la pena en
concreto. Sin embargo si se puede diferenciar claramente los episodios de maltrato, a una o ms
vctimas independientemente de la otra, que tambin ha padecido actos de maltrato por parte del
hechor, los fiscales debern o formalizar por uno o ms delitos de maltrato habitual, segn
corresponda.75
Ahora bien, en el caso de los Defensores Penales Pblicos, se ha constatado que, en
algunas ocasiones, no tienen claridad sobre la aplicacin de este criterio. A pesar de lo que
establece la ley, en entrevistas realizadas en otras investigaciones, se han referido a este tipo de
violencia, como aqul maltrato ejercido en forma reiterada, en contra de una misma persona. 76
- Se consideran o no los hechos anteriores de violencia intrafamiliar en los que el
imputado haya sido condenado o absuelto en sentencias penales?

La Ley de VIF, es clara al establecer que los hechos de violencia intrafamiliar que han
sido juzgados en la justicia penal, no pueden ser considerados para calificar la habitualidad. Con
esta inclusin, el legislador, pretenda evitar que se atentara contra el principio penal conocido
como non bis in idem.
En la prctica, este criterio no ha sido incorporado del todo por los operadores jurdicos.
Algunas Juezas de Familia, al ser consultadas respecto de los elementos que toman en cuenta al
momento de apreciar la habitualidad de un hecho constitutivo de maltrato, han sostenido que s
consideran las condenas previas por actos de violencia intrafamiliar, porque es la nica forma
jurdicamente sustentable en que es posible acreditar un acto anterior de violencia. 77 Al respecto,
cabe preguntarse entonces es esta interpretacin contraria al principio non bis in idem?
Myrna Villegas, responde esta interrogante, aduciendo al carcter fctico de la
habitualidad. Los actos concretos de violencia, slo serviran para acreditar permanencia del
maltrato en el tiempo, cuestin que no impedira por lo tanto, atender a las condenas anteriores,
para configurar la habitualidad. Satisfacindose con ello, un elemento del tipo penal, y en ningn
caso, condenando nuevamente un mismo hecho. 78

e. Concursos.

La Ley de VIF, excluye la posibilidad de que se pueda generar un concurso de delitos

entre el maltrato habitual y otras figuras, debido al carcter subsidiario del primero, segn se vio

75
Oficio Fiscal Nacional, N111/2010. Instruccin general...Op.cit. p.5
76
Cfr. Morales A; Sandrini, R.: Lesiones y violencia de gnero frente a la jurisprudencia... Op.cit. p. 214.
77
Toledo, P. (Inv.): El derecho a vivir una vida libre de violencia Op.cit.p.26.
78
Cfr. Villegas M.: El delito de maltrato habitual Op. cit.p.304

27
con anterioridad. Criterio que ha sido confirmado por la jurisprudencia chilena (a diferencia de la
espaola).79

f. Sobre el requisito de procesabilidad.

El Ministerio Pblico, segn lo establece el artculo 14 de la Ley de VIF, para dar inicio a
la investigacin sobre un delito de maltrato habitual, requiere que el Tribunal de Familia
respectivo, le haya remitido con anterioridad los antecedentes del caso, segn lo establece el
artculo 90 de la Ley N 19.968.80 Dicho artculo, ha generado una serie de discusiones por parte
de los operadores jurdicos, quienes han realizado una interpretacin diversa de ste. Existen al
respecto, dos concepciones, una amplia y otra ms bien restringida. La primera, considera que el
Ministerio Pblico puede conocer de un hecho constitutivo de maltrato habitual, siempre y
cuando, el Tribunal de Familia, les enve los antecedentes del caso, recabados en audiencia
preparatoria o de juicio. Y la segunda, centra su anlisis en los dos primeros incisos art.90. El
inciso primero, contendra la regla general, que obligara a los Jueces de Familia a enviar los
antecedentes de inmediato al Ministerio Pblico, cuando los hechos sean constitutivos de
cualquier delito (incluido el maltrato habitual), y el inciso segundo, establecera una regla
especial, para aquellos casos en que los Jueces de Familia no hayan advertido que se trata del
delito de maltrato habitual, sino hasta la audiencia preparatoria o de juicio, en cuyo caso,
deberan enviar los antecedentes correspondientes a la Fiscala. 81
Si los antecedentes son remitidos con anterioridad a estas audiencias, la mayora de los
Defensores estim, en entrevistas realizadas, que no se dara cumplimiento al requisito de
procesabilidad contenido en la ley y, por lo tanto, se podran devolver los antecedentes al
Tribunal de Familia. Los Fiscales por su parte, se mostraron contrarios a esta posibilidad, y slo
reenviarn la causa al Tribunal de Familia, en aquellos casos en que no se hayan descrito
siquiera, los hechos que permitan dar cuenta de la existencia de un delito. 82
Esta disparidad de criterios llev a que el Tribunal Constitucional se pronunciara. As, en
sentencia del 29 de julio de 2008, determin que el inciso segundo del artculo 90, no constituye
un requisito de procesabilidad y que, por lo tanto, los Fiscales deben cumplir sin dilaciones, las
funciones que la constitucin le encomienda. 83

79
Como referencia, consultar sentencias mencionadas en Villegas M.: El delito de maltrato habitual Op.
cit.p.288. Adems vase, para mayor detalle en la materia Van Weezel, A.: Lesiones y Violencia
IntrafamiliarOp.cit. pp.243-244.
80
Artculo 90: As, en caso que los hechos en que se fundamenta la denuncia o la demanda sean constitutivos de
delito, el juez deber enviar de inmediato los antecedentes al Ministerio Pblico.
Si de los antecedentes examinados en la audiencia preparatoria o en la del juicio aparece que el denunciado o
demandado ha ejercido violencia en los trminos establecidos en el artculo 14 de la Ley sobre Violencia
Intrafamiliar, el tribunal los remitir al Ministerio Pblico.
Previo a remitir una causa al Ministerio Pblico, el juez de familia adoptar las medidas cautelares que
correspondan, las que se mantendrn vigentes en tanto el fiscal no solicite su modificacin o cese.
Si se plantea una contienda de competencia relacionada a un asunto de violencia intrafamiliar entre un juez de
familia y el Ministerio Pblico o un juez de garanta, el juez de familia involucrado podr adoptar las medidas
cautelares que sean procedentes, las que se mantendrn vigentes hasta que la contienda de competencia sea resuelta.
81
Cfr. Villegas M.: El delito de maltrato habitual Op. cit.p.310.
82
Cfr. Morales A; Sandrini, R.: Lesiones y violencia de gnero frente a la jurisprudencia... Op.cit. p.210.
83
Cfr. Considerando decimosexto. Sentencia del Tribunal Constitucional, rol N 1142/ 2008. En este mismo sentido,
las sentencias roles Ns 1248/08; 1272/08; 1320/09. Disponibles en formato electrnico (html)
http://www.tribunalconstitucional.cl/wp/sentencias/busqueda-basica (20 de noviembre de 2013)

28
 2. Consideraciones en torno a la Ley N 20.480 que introduce la figura del
Femicidio al Cdigo Penal y otras modificaciones.

2.1 Contexto de la reforma

La creciente preocupacin en la sociedad, por los hechos violentos que terminaron con la
vida de muchas mujeres, a manos de sus parejas o ex parejas fue propiciada, en gran medida, por
el tratamiento que los medios de comunicacin comenzaron a hacer sobre el tema. De los
crmenes pasionales, se pas a la utilizacin generalizada del vocablo femicidio, lo que
permiti una mayor comprensin del fenmeno de la violencia contra las mujeres, por su
condicin de gnero, hasta ese entonces, invisibilizada dentro del contexto familiar. 84
Es as como, en abril del 2007, un grupo de diputados, presentaron una mocin
parlamentaria, para sancionar penalmente la figura del femicidio, por considerar, entre otras
cosas, que los tipos penales existente hasta ese entonces, no expresan conceptualmente en forma
adecuada el tema y otorgan a los agresores la posibilidad de utilizar atenuantes o beneficios que
les permitan rebajar las penas o minimizar su cumplimiento efectivo. 85 Ese mismo ao, se
presentan otras iniciativas destinadas a modificar ciertos procedimientos y medidas vinculadas
con la violencia contra la mujer. El proyecto definitivo, refunde los boletines Ns 4937-18 y
5308-18, con el objeto de modificar el Cdigo Penal, la Ley de VIF y la Ley N19.968 que crea
los Tribunales de Familia.
Tras tres aos, de intensas discusiones en el parlamento, se publica en el Diario Oficial, el
18 de diciembre del 2010, la Ley N 20.480.

2.3 Modificaciones introducidas al Cdigo Penal.

Dentro de las reformas penales que contempla esta ley, resultan de especial inters, la
modificacin del artculo 390 y la inclusin de un nuevo numeral al art. 10 que contiene las
eximentes de responsabilidad.

2.2.1 Artculo 390 Cdigo Penal.

La figura del parricidio, fue modificada en dos sentidos:

- Se incluye como sujeto activo del delito de parricidio, al ex conviviente y al ex
cnyuge.

84
A ello se debe sumar los aportes provenientes de la sociedad civil, que permitieron colocar en la agenda pblica el
tema del femicidio como una forma extrema de violencia contra la mujer. Cfr. Larran, S. (Cons.): La situacin
de la violencia contra las mujeres en Chile. Legislacin y Polticas Pblicas. Resumen ejecutivo. Santiago,
diciembre de 2008, p.10, disponible en formato electrnico (pdf)
http://portal.unesco.org/geography/es/files/11343/12436345861Resumen_ejecutivo_del_estudio_la_situacion_de_vi
olencia_contra_las_mujeres_en_Chile._Legislacion_y_politicas_publicas.pdf/Resumen%2Bejecutivo%2Bdel%2Best
udio%2Bla%2Bsituacion%2Bde%2Bviolencia%2Bcontra%2Blas%2Bmujeres%2Ben%2BChile.%2BLegislacion%2
By%2Bpoliticas%2Bpublicas.pdf (21 de noviembre de 2013)
85
Mocin parlamentaria. Primer trmite constitucional: Cmara de diputados. Historia de la Ley N 20.480.
Biblioteca del Congreso Nacional. Santiago, 2010, p.4, disponible en formato electrnico (pdf)
http://www.leychile.cl/Navegar/scripts/obtienearchivo?id=recursoslegales/10221.3/27994/1/HL20480.pdf (2 de
diciembre de 2013)

29
 Con anterioridad a la reforma podan serlo, el cnyuge y el conviviente, pero no los
sujetos que hubiesen perdido tales calidades. De esta forma, se agrava la responsabilidad que
quienes fueron cnyuges y convivientes (sin lmites de tiempo) los que, en el caso de dar muerte
a su ex pareja, debern responder por el delito de parricidio y no por homicidio simple, con el
consecuente aumento en las penas. Adems, la ley no distingue respecto del sexo del hechor, los
que podrn ser hombres y mujeres, segn sea el caso.

- Se tipifica el delito de femicidio.

Incorporndose un nuevo inciso segundo, al artculo 390, en los siguientes trminos:

Si la vctima descrita en el inciso precedente es o ha sido la cnyuge o la conviviente de
su autor, el delito tendr el nombre de femicidio.
Haciendo un anlisis del tipo penal descrito, se observa que se trata de una figura
especfica, diferenciada por el sexo, pero sin penalidad agravada. En trminos simples, esto
significa, que si una persona 86da muerte a la que es o ha sido su cnyuge, deber responder por el
delito de femicidio, pero con la pena del parricidio, la misma que en principio, le cabra a la
mujer que a pesar de los continuos malos tratos sufridos, termina con la vida de ste. 87 De esta
forma, se evita la discusin sobre el posible carcter discriminatorio de la norma, tal como
ocurri en el derecho espaol, a propsito de reforma realizada por la Ley Orgnica 1/2004, sobre
medidas de proteccin integral contra la violencia de gnero, donde se agravaron las penas de una
serie de delitos contemplados en el Cdigo Penal. 88
Adems, restringe su comisin nicamente al mbito ntimo o familiar. Excluyndose,
otras posibles muertes ocurridas en espacios pblicos y por hombres con los cuales la vctima no
tena ninguna relacin previa, por ejemplo. 89 Los casos que no queden comprendidos dentro del
art. 390 inciso segundo, sern castigados como homicidio (simple o calificado) infanticidio o
parricidio, segn corresponda.

86
De la misma forma que la jurisprudencia nacional ha ampliado a las convivencias homosexuales la aplicacin de
la ley N 20.066, podra sostenerse que tratndose de convivientes lesbianas, es perfectamente posible configurar el
delito de femicidio. Ello por cuanto, el artculo 390, no especifica que el sujeto activo deba ser necesariamente
hombre.
Aunque regularmente se piense que el femicidio, constituye una manifestacin extrema del poder masculino, en
contra de la mujer, no se pude descartar la existencia de patrones de subordinacin, tambin en parejas lesbianas.
87
En un sentido crtico, Patsili Toledo, expresa: No es posible sostener, que una conducta es ms grave que otras y
sancionarla con una pena equivalente a otras conductas menos graves, sin entrar en evidente contradiccin. () Si
ello ocurre a pesar de tipificar especficamente el femicidio, es que efectivamente no basta con que los crmenes se
denominen de una manera particular, si la mayor gravedad del femicidio frente al homicio o parricidio- no se
reconoce adecuadamente en cada uno de los elementos de estas figuras penales. Toledo, P.:Tipificacin del
femicidio/feminicidio: Otra va hacia el abandono de la neutralidad de gnero en el derecho penal frente a la
violencia contra las mujeres. (en) Heim, D; Boledn E. (Coord.): Gnero, derecho e igualdad. Cambios en las
estructuras jurdicas androcntricas. Vol. III. Editorial Grupo Antgona de la Universidad de Barcelona, Espaa,
2010, p.178, disponible para descargar en formato electrnico
http://www.americalatinagenera.org/es/index.php?option=com_content&task=view&id=905&pub_id=1886&ml=1&
mlt=system&tmpl=component (3 de diciembre de 2013)
88
Se trata de las lesiones agravadas (art. 148), los malos tratos (art.153) las amenaza de un mal no constitutivo de
delito (art.171) y las coacciones (art.172) en el supuesto de que stos sean cometidos (por un hombre), contra la
esposa mujer que est o haya estado ligada a l por una relacin de afectividad, an sin convivencia.
89
Esta forma de regulacin, no sigue del todo los lineamientos dados por la ONU, sobre la materia. En el 2001, este
organismo entreg un concepto amplio de femicidio, inclusivo de distintas formas de comisin (femicidios ntimos,
no ntimos y por conexin), en los siguientes trminos: El asesinato de mujeres como resultado extremo de
violencia de gnero, que ocurre tanto en el mbito privado como en el pblico y comprende aquellas muertes de
mujeres a manos de sus parejas o ex parejas familiares, las asesinadas por sus acosadores, agresores sexuales y/o
violadores, as como aquellas que trataron de evitar la muerte de otra mujer y quedaron atrapadas en la accin
femicida. Taladriz, M.J (Coord.): Manual sobre investigacin para casos de violencia de pareja y femicidios en
Chile Fiscala, Ministerio Pblico. LOM Ediciones. Santiago, 2012. pp.25-27.

30
 Hay que hacer notar que, si bien, la ley se refiere a femicidios perpetrados por quien es o
ha sido su cnyuge o su conviviente, algunos informes recientes emitidos por organismos
encargados de velar por la prevencin, asistencia y persecucin de este delito, han utilizado una
terminologa ms amplia, haciendo referencia a las muertes de mujeres ocurridas en contexto de
pareja, incorporndose tambin a las estadsticas, a los pololos y ex pololos y a los ex
convivientes.90
El reconocimiento penal de esta forma extrema de violencia de gnero, mediante la
tipificacin del femicidio, como figura especfica e independiente de otros delitos, excluye la
posibilidad de contemplar por esta va, los supuestos rotulados en doctrina como feminicidios,
caracterizados como se vio con anterioridad, por la misoginia y tolerancia del Estado. De manera
tal, que situaciones como las ocurridas en Alto Hospicio o las muertes de Campo Algodonero, en
Mxico, no quedaran comprendidas en esta regulacin.
El carcter simblico de esta reforma, no implica desconocer la importancia que tiene el
hecho de que por primera vez se haya incorporado al Cdigo Penal un delito con un claro
componente de gnero. Al nombrarlo se visibiliza la gravedad y magnitud de este fenmeno y se
posibilita la adopcin de estrategias y polticas pblicas, que permitan prevenirlo de manera ms
efectiva.
Ahora bien, en cuanto a la aplicacin prctica de este delito, especial mencin merece el
caso de Elsa Pineda Delgado, quien fue agredida en diversas zonas del cuerpo, el 26 de marzo del
2011, en el sector de Folleco Alto, comuna de la Unin, por parte de Rodrigo Gaete Soto.
Gracias a la ayuda prestada por vecinos y la intervencin oportuna de Carabineros y del
Servicio Asistencial, Elsa, no falleci.
El Ministerio Pblico y el SERNAM, calificaron los hechos como femicidio frustrado.
Tesis que no fue acogida por el Tribunal Oral en lo Penal de Valdivia, que conden al imputado
como autor de homicidio simple en calidad de frustrado, al no lograrse acreditar la convivencia
entre ambos.
En la sentencia del 28 de agosto del 2012, el Tribunal hizo un anlisis de los elementos
que configuraran la convivencia, afirmando que sta siempre se ha considerado por la doctrina y
la jurisprudencia nacional como un smil informal del matrimonio. 91 En opinin de la profesora
Yanira Zuiga, la conceptualizacin de la convivencia realizada por el Tribunal, implicara la
concurrencia de tres elementos copulativos, estos son: relaciones de afectividad mutua, un
proyecto comn de vida y estabilidad/ permanencia.92
El Tribunal consider que estos requisitos esenciales, no estaban presentes en la
cohabitacin existente entre Elsa y Rodrigo. Ello por cuanto, el acto de voluntad que dara origen
a la convivencia, de tan slo 6 das, fue motivado por intereses dispares. La decisin de Rodrigo
estaba viciada, producto de su retardo mental leve y Elsa, por su parte, parece haber tomado la

90
Vase, Informe sobre muertes de mujeres, Ley de femicidio N 20.480 y Ley de violencia intrafamiliar N
20.066. Unidad especializada en delitos sexuales y violencia intrafamiliar. Fiscala Nacional. Ao 2012, disponible
en formato electrnico (pdf) http://www.emol.com/documentos/archivos/2013/06/05/20130605134939.pdf (13 de
diciembre de 2013); Informe Circuito Nacional del Femicidio. Red de asistencia a vctimas. Ao 2012, disponible
en formato electrnico (pdf) http://www.apoyovictimas.cl/wp-content/uploads/2013/06/Informe_femicidio_2012.pdf
(13 de diciembre de 2013)
91
Considerando N 46. Sentencia del TOP de Valdivia, 28 de agosto del 2012.
92
Turner, S; Bordal, A; Zuiga Y; Valenzuela, J; Mac-Lean, G. (Edit.): Situacin de los derechos humanos en
la regin de los Ros. Boletn informativo, ao 1, septiembre de 2012, p. 4.

31
iniciativa de ir a vivir a la casa de aqul, slo por un inters particular: colocar fin a un conflicto
anterior. La existencia de una relacin de afectividad entre la vctima y el imputado, que les
permitiera proyectarse y hacer planes comunes para la vida, tampoco pudo ser constatada.
La interpretacin realizada por el Tribunal, se bas en una imagen perfeccionista de la
convivencia, incluyendo el componente afectivo como un elemento esencial para configurarla. Al
no comprobarse fehacientemente este vnculo, se priva a Elsa de obtener por parte de la justicia
una proteccin penal reforzada (esto es, considerar el ilcito como femicidio y no como
homicidio) a la vez que se la expone a ser estigmatizada socialmente, por no acomodarse a los
parmetros establecidos. Adems se debe hacer notar que, la mayor punicin de los hechos que
conllevan la muerte de mujeres a manos de sus parejas, no se fundamenta en la presuncin de un
lazo afectivo entre ambos, sino ms bien en la especial vulnerabilidad de la mujer, que al sentirse
segura junto a sta, no se protege de la misma manera, como s lo hara respecto de un tercero. 93

2.2.2 Art. 10 N 11 del Cdigo Penal: Estado de Necesidad como eximente de

responsabilidad.

La ley N 20.480, introdujo un nuevo numeral al catlogo que contiene las eximentes de
responsabilidad en el Cdigo Penal. 94 De esta forma, el artculo 10 N 11, dispone que estar
exento de responsabilidad criminal El que obra para evitar un mal grave para su persona o
derecho o los de un tercero. Siempre que concurran las circunstancias siguientes:
- Actualidad o inminencia del mal que se trata de evitar.

- Que no exista otro medio menos practicable y ms perjudicial para evitarlo.

- Que el mal causado no sea sustancialmente superior al que se evita.

- Que el sacrificio del bien amenazado por el mal no pueda ser razonablemente exigido
al que lo aparta de si o, en su caso, a aqul de quien se lo aparta siempre que ello
estuviese o pudiese estar en conocimiento del que acta.

Esta eximente fue aplicada por primera vez, a propsito del emblemtico caso de Karina
Seplveda Cisternas. Una mujer de que tras sufrir 18 aos de violencia grave y sistemtica, dio
muerte a Claudio Reyes, su conviviente, mediante un disparo en la cabeza, cuando ste se
encontraba dormido, el 17 de octubre del ao 2011.
Karina, estuvo 14 meses en prisin preventiva. En enero del 2013, el Tribunal Oral en lo
Penal de Puente Alto, decidi absolverla del cargo de parricidio consumado, formulado por el
Ministerio Pblico, quien en su momento pidi para ella, la pena de 15 aos y un da de presidio
mayor en su grado mnimo.

93
Cfr. dem, p.5
94
Este numeral fue propuesto por el profesor Enrique Cury Urza, a raz de la discusin parlamentaria sobre la
exigibilidad o no de otra conducta en el caso de mujeres que dan muerte a sus agresores despus de aos de
maltrato. Cfr. Informe de la Comisin Mixta. Boletines 4.937-18 y 5.308-18 refundidos. Historia de la Ley N
20.480, modifica el Cdigo Penal y la Ley N 20.066 sobre violencia intrafamiliar, estableciendo el Femicidio,
aumentando las penas aplicables a este delito y reforma las normas sobre parricidio. Biblioteca del Congreso
Nacional, Santiago de Chile, 2010, p. 449, disponible en formato electrnico (pdf)
http://www.leychile.cl/Navegar?idNorma=1021343&r=2 (10 de diciembre de 2013)

32
 La Fiscala interpuso recurso de nulidad contra esta sentencia, siendo acogido por la Corte
de Apelaciones de San Miguel, el 27 de marzo del 2013. Luego de lo cual, se ordena desarrollar
un nuevo juicio contra Karina Seplveda. 95
En junio del 2013, el Tribunal, dicta sentencia absolutoria, y confirma por la unanimidad
de sus miembros, la aplicacin de la eximente prevista en el artculo 10 N 11 del Cdigo
Penal. 96Al constatarse que:
- El mal sufrido por Karina era actual e inminente: Toda vez que debi soportar 18
aos de continuas agresiones que configuraban el delito de maltrato habitual, con
carcter permanente.97 Lo que qued demostrado en las pericias realizadas y que
dieron como resultado a lo menos 64 cicatrices visibles en el cuerpo de Karina. Dando
cuenta de la magnitud de la violencia sufrida.
El temor que Karina y sus hijos sufran, era cosa de todos los das y ante cualquier
situacin que le pudiese molestar a Claudio ella se representaba, inmediatamente, la
posibilidad de ser golpeada, incluso hasta la muerte. La idea de un peligro latente,
que puede producirse o concretarse en cualquier momento, pero no se sabe a ciencia
cierta en qu momento se convertir en agresin.98
- No tuvo otra alternativa menos daina para evitarlo: La violencia sistemtica que
Karina viva, la colocaba en un especial contexto de vulnerabilidad. Las caractersticas
personales de su agresor (drogadicto, muy agresivo, con armas y con asuntos en la
justicia) no le permitieron realizar denuncias ante Carabineros, salir del hogar comn
o pedir ayuda a familiares, por temor.99
- El mal causado no fue sustancialmente mayor al que Karina trat de evitar: Puesto
que se trataba de salvar su propia vida y la de sus hijos. Lo que quedo demostrado en
las pautas de evaluacin de riesgos, aplicadas a Karina, el da de los hechos y un mes
despus. Este requisito implica, por lo tanto, que el mal que se trata de evitar ha de
ser una perturbacin de tal entidad que suponga una presin suficiente como para
eximir de responsabilidad, por la causacin de un mal, aunque mayor, inexigible.100

95
Este fallo fue calificado por Corporacin Humanas como una manifestacin grave de las falencias del sistema de
justicia para velar por los derechos de las mujeres. Al respecto la abogada Camila Maturana manifest: Nos
preocupa muchsimo este fallo, pues entrega una seal muy negativa para las mujeres chilenas. Esta sentencia nos
muestra un sistema judicial que no entiende la violencia contra las mujeres Noticia publicada el 28 de marzo del
2013, en Humanas, Centro Regional de Derechos Humanos y Justicia de Gnero, disponible en formato electrnico
http://www.humanas.cl/?p=11768 (22 de diciembre de 2013)
96
Sentencia del TOP de Puente Alto, 21 de junio del 2013. Causa RUC 1101060685-5, RIT 166-2012.
97
Los delitos permanentes se caracterizan por la creacin de un estado antijurdico, de lesin o puesta en peligro
para el bien jurdico, que subsiste a la accin u omisin inicial, por lo que el sujeto sigue cometiendo
ininterrumpidamente el delito. Esto es lo que ocurre en el delito del artculo 14 de la Ley N 20.066, pues la
reiteracin de actos conectados espacio-temporalmente entre s crea un estado antijurdico de violencia inminente en
el hogar, en el que la vida, la integridad, la libertad, y la seguridad de la mujer y sus hijos se ven constantemente en
peligro Villegas, M.: El homicidio de la pareja en violencia intrafamiliar. Mujeres homicidas y exencin de
responsabilidad penal. Revista de Derecho Universidad Austral, Vol XXIII, N 2, diciembre de 2010, p.157,
disponible en formato electrnico (pdf) http://www.scielo.cl/pdf/revider/v23n2/art08.pdf (13 de diciembre de 2013)
98
dem, p.163.
99
Sobre la Teora del sndrome de la mujer agredida y su relacin con la muerte de los maltratadores a manos de
vctimas mujeres, vase el trabajo de Rioseco L.: Culminacin de la violencia domstica: Mujeres que asesinan a
sus parejas-defensas penales posibles (en) Facio, A; Fries, L., (Edit.) Gnero y Derecho..., Op.cit.711-718.
100
Santibez M.E; Vargas, T.: Reflexiones en torno a las modificaciones para sancionar el femicidio y otras
reformas relacionadas (Ley N 20.480), Revista Chilena de Derecho, Vol.38, N 1, p.200, disponible en formato
electrnico http://www.scielo.cl/scielo.php?pid=S0718-34372011000100013&script=sci_arttext (10 de diciembre de
2013)

33
 - No se le poda exigir que continuara siendo vctima de violencia: El Tribunal
determina que Karina no est obligada a que su pareja la agreda, la violente y llegue
a terminar con su vida ni con la de sus hijos 101

Si bien, Karina fue absuelta del delito de parricidio, tuvieron que desarrollarse dos
juicios para que se diera aplicacin a la eximente del artculo 10 N 11. El primer juicio se anul,
porque el Tribunal tena dudas sobre la concurrencia de los requisitos necesarios para
configurarla. De nuevo se estaba pidiendo aqu, que se acreditaran elementos muy parecidos a la
legtima defensa, en circunstancias que dicha eximente haba sido creada precisamente para
hacerlos menos exigentes.102
Otro punto relevante, es la total ausencia de perspectiva de gnero, en la comprensin
del fenmeno de la violencia, en los argumentos esgrimidos por la Fiscala. De esta forma, se
trat de minimizar las agresiones sufridas por Karina y sus hijos, naturalizndola. Se cuestion
tambin, la verdadera motivacin para cometer el crimen, sosteniendo que Karina, habra actuado
por rabia y no por miedo. Adems, se dijo que no era efectivo que Karina estuviera sola, sin
apoyos, insinuando un posible romance con otro hombre. Se afirm que Karina pudo haber
evitado la muerte de Claudio, que tuvo muchas alternativas para terminar, de otra forma, con los
episodios de violencia, por qu no denunci entonces? por qu no se separo?
Ambas situaciones, demuestran las dificultades que an existen para incorporar una
lgica de gnero al derecho penal. No se puede seguir analizando un fenmeno especfico, como
lo es la violencia ejercida contra las mujeres, desde una ptica aparentemente neutral. Toda vez
que en la prctica, la interpretacin y aplicacin de las normas penales, sigue estando
influenciada, por los prejuicios, las diferencias y estereotipos, establecidas por el orden social de
gnero dominante, el masculino.

101
Considerando dcimo primero. Sentencia TOP de Puente Alto, 21 de junio del 2013.
102
Los requisitos de la legtima defensa son difcilmente aplicables en los casos de mujeres que han dado muerte a
sus maltratadores, tras aos de violencia. No se les puede pedir a las mujeres agredidas, que repelan una agresin de
manera actual, por la disparidad fsica, por la disparidad causada por el mismo fenmeno de la violencia, Si lo
hicieran, difcilmente tendran xito, pudiendo significar incluso su propia muerte. Igualmente, cuando se evala la
necesidad racional del medio empleado, se realizan cuestionamientos como por qu no denucio? Por qu no se
separ? Respondiendo, generalmente desde una posicin marcadamente masculina, sin considerar, ex ante, la
particular situacin de la mujer maltratada y el contexto de violencia en que los hechos se desarrollaron. En este
sentido, Cfr. Larrauri, E.: Gnero y Derecho Penal. Conferencia dictada en el Seminario Violencia contra las
mujeres, derecho penal y polticas pblicas, organizado por el Colegio de Abogados de Costa Rica, 26 y 27 de
septiembre de 2002, pp. 6-7, disponible en formato electrnico (pdf)
http://www.iidh.ed.cr/comunidades/derechosmujer/docs/dm_interinteres/ponencia%20elena%20larrauri.pdf (5 de
enero de 2014)

34
 CONCLUSIONES

-El Estado de Chile, no ha cumplido adecuadamente los compromisos internacionales

asumidos en materia de violencia de gnero. Se evidencia una falta de profundizacin del
fenmeno, toda vez que se ha limitado a regular casi exclusivamente los casos de violencia
intrafamiliar, colocando el nfasis en la familia y no en las mujeres. Desconociendo as, la
situacin de discriminacin que stas viven por razones de gnero.
Una respuesta integral a la violencia de gnero, inclusiva de sus diversas manifestaciones,
permitira asimilar mejor esta problemtica A fin de que se generen polticas pblicas ms
adecuadas que contribuyan a prevenirla.

-La intervencin estatal para combatir la violencia de gnero adolece de varias

dificultades, tanto en su ordenacin normativa como en su operatividad prctica. El caso de
Karina Seplveda, es ilustrativo para constatar cmo, a pesar de la existencia de una norma penal
pensada especficamente para los casos de mujeres que dieron muerte a sus maltratadores, los
operadores jurdicos hicieron una interpretacin sexualizada de la misma. Demostrando con ello,
que el derecho est lejos de ser un instrumento neutro en trminos de gnero.

-Muchos de los jueces, fiscales y defensores, que conocen de causas de violencia contra la
mujer, no han logrado incorporar a su quehacer una perspectiva de gnero, lo que les impide
comprender adecuadamente dicha problemtica. Generando en la prctica, consecuencias
discriminatorias para las mujeres. Ejemplo de ello, son las diferencias interpretativas y de
aplicacin, que an persisten, del delito de maltrato habitual.

-Si bien la tipificacin del femicidio constituye un avance, a efectos de nombrar el

fenmeno de violencia extrema que sufren muchas mujeres, la figura establecida en el artculo
390 del Cdigo Penal, no representa ms que una hiptesis de parricidio, con vctima mujer, al
contemplarse para el femicidio, la misma pena que el parricidio, desconocindose con ello, la
especial gravedad de estos tipos de actos, que terminan con la vida de las mujeres, slo por el
hecho de ser tales.

-Se debe reforzar la proteccin efectiva de las mujeres que son vctimas de maltratos, en
cumplimiento del deber de diligencia impuesto por la Convencin Belem do Par.
Muchas mujeres que son asesinadas, han denunciado previamente, haber sufrido lesiones o
amenazas, de las que luego se retractan producto de la misma dinmica de la violencia, o bien,
porque los agresores no has sido condenados, ya que las causas terminan en una salida
alternativa. Provocando una deslegitimacin de la sancin y el reproche social a estas formas de
conductas violentas.
.
.

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