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Presentacin

Los orgenes de la disciplina del Derecho Comparado en Amrica Latina busca


descubrir aquellos elementos romnticos y antiromnticos que tuvo el surgimiento de la
materia entre fines del siglo XIX y la primera mitad del siglo XX. Si bien, la idea de
solidaridad y unidad continental se encontraba presente tambin se deslizaba el inters
econmico de los Estados Unidos de Norteamrica por favorecer una armonizacin de
las legislaciones que hiciera ms propicia la inversin y ms seguras las ganancias. Esta
sera la perspectiva de John Wigmore. En ocasiones, el Derecho Comparado fue la
cobertura ideolgica de ese empeo. No debe olvidarse, sin embargo, que tambin el
Derecho Comparado fue constituy una empresa noble de acercamiento cultural entre
los pueblos y de enriquecimiento mutuo. La labor de algunos de sus artfices como Ren
David y Felipe Sol y Caizares, particularmente en Amrica Latina, representa
tambin el esfuerzo heroico por extender las comarcas de una ciencia necesariamente
universal.

La inclusin de esta temtica en el XV Congreso Latinoamericano de Derecho Romano


se explica por la nociones de sistema, resistencia y penetracin que aluden a nuestra
disciplina y, en particular, a la identidad del Derecho Latinoamericano como subsistema
del Derecho Romanista.

(Este documento debe ser citado solo en su versin definitiva).

Prof. Carlos Ramos Nez.


Pontificia Universidad Catlica del Per..
Los orgenes del Derecho comparado en Amrica Latina.

Carlos Augusto Ramos Nez

La tarea de los jurisconsultos ha descansado desde siempre en una labor comparativa,


incluso antes del surgimiento del Derecho como una disciplina autnoma: los griegos,
que la situaron en el interior de la retrica, advirtieron la necesidad de adentrarse en el
conocimiento de las leyes y costumbres de otros pueblos. Los romanos, a su vez por
medio de la distincin entre Ius Gentium y Ius Commune represent un enorme
esfuerzo de uniformidad sobre la base de las leges romanae, ms tardes conocidas por el
Corpus Iuris Civilis: La fuente histrica comparada por eruditos, del mundo europeo.
La misma codificacin, no obstante su marcado acento nacional, debi alimentarse de
los textos legales extranjeros, ya fuera porque se apartaba de una tradicin comn, o ya
fuera (como ocurri en Iberoamrica) que se inspirasen en una fuente de entroncamiento
romanstico: los cdigos de Andrs Bello en Chile y de Dalmacio Vlez Sarfield en la
Argentina . All figuran las Concordancias de Anthoine de Saint Joseph al Colegio Civil
francs y el Proyecto de Cdigo Civil espaol de Florencio Garca Goyena, que junto a
otros textos, se convirtieron en instrumentos bsicos de los codificadores de esta parte
del mundo. Las obras de Augusto Teixeira de Freitas, Consolidacao y el Esbozo
representan ejemplos colosales de Derecho comparado. La pandectstica de modo
temprano halla su recepcin en el Brasil. Un jurista de origen humilde, Tobas Barreto,
aprende alemn y hasta lo escribe con la ayuda de un diccionario y un librito de
gramtica, sin siquiera haber viajado a un pas germnico. Publica Barreto un peridico
y varios ensayos en la lengua de Gothe y recrea por medio de casos prcticos el libro
de Ihering, Die Jurisprudenz des Tglichen Lebens (La jurisprudencia del da
cotidiano).

El artfice del primer cdigo civil brasileo, Clovis de Bevilaqua, tambin emprendi
una tarea similar. El Cdigo Civil peruano de 1936 bebi de las aguas de su doctina y en
lo bueno y en lo malo. Hasta una curiosa disposicin que estableca la incapacidad
jurdica relativa de los indios amaznicos desat en el Per uno de los debates ms
apasionados. A su vez, Pontes de Miranda hizo del Derecho comparado un virtuosismo.

No podr negarse entonces que el proceso codificador latinoamericano consisti


esencialmente en una obra comparatstica. La propia definicin nacional de los cdigos

Profesor en las reas de Historia y Teora del Derecho en la Pontificia Universidad Catlica del
Per, profesor visitante de la Universidad de Sevilla y de la Universidad de California (Berkeley).
lo exiga. Era imprescindible cotejar lo formalmente forneo de aquello que se
consideraba nacional, es decir, al compulsa entre el contenido de los cdigos europeos y
la sustancia de la tradicin castellana e indiana. No es casual que los artfices de los_
cdigos se esforzaran en mencionar sus fuentes. El caso ms emblemtico fue el de
Dalmacio Vlez Srfield, quien en el diseo del Cdigo Civil argentino, decidi colocar
notas al pie de pgina que dieran cuenta exacta de su procedencia y ponderasen su valor.

El siglo XIX, sin embargo, era el siglo de los cdigos nacionales: el periodo ms
fecundo de la codificacin. El mtodo comparativo representaba ante todo un simple
mecanismo operativo de formacin de nuevos cdigo, antes que, una disciplina jurdica
estricta y autnoma que facilitara la comunicacin comercial y cultural entre los
pueblos. En la medida que los vnculos comerciales se intensificaban, las dificultades se
evidenciaban. Los cdigos dividan las legislaciones de los pueblos, ms no las
armonizaban. Sus reglas de naturaleza internacional o estaban ausentes o eran
ineficaces. Ningn grado de obligatoriedad podan tener normas que formulaban
declaraciones unilaterales.

Despus de la promulgacin de los cdigos se advertira con dramatismo esta vocacin


insular del nuevo esquema legislativo. Resultaba indispensable recomponer de algn
modo ese antiguo Derecho Comn, previo a la Independencia, en el que, bajo la
inspiracin de una misma metrpoli, esas diferencias comerciales o estaban ausentes o,
simplemente, resultaban superfluas.

Ante esos vacos de la legislacin civil, no tardaron en convocarse a diversos congresos


Americanos de Jurisconsultos. El propsito era amainar el esquema nacionalista que
dejaron los primeros cdigos nacionales. Su falta absoluta o parcial de reglas de
Derecho internacional privada que zanjase con prudencia los conflictos privados que
enfrentaban a ciudadanos de diferentes Estados con domicilio, bienes, intereses o
contratos ubicuos. Lima, la capital peruana, quiz por su ubicacin estratgica en el
escenario geogrfico sudamericano, se convertira en su mejor escenario. Uno de los
primeros eventos fue el Congreso Internacional Lmense de Jurisconsultos Americanos
celebrados en los primeros meses de 1879, bajo la presidente de Antonio Arenas. Con
excepcin de Chile (comenzaban las hostilidades de la guerra del Pacfico) numerosos
pases latinoamericanos enviaron a sus plenipotenciarios. (1)

En el Per ya se haba ocupado de esta disciplina en 1874, mediante entregas


hemerogrficas, bajo el ttulo Lecciones de Legislacin Civil Comparada, Jos Antonio
Barrenechea, abogado y profesor de la Universidad de San Marcos ( 2). Slo de modo
pstumo, hacia 1929, el trabajo de Barrenechea aparecera en formato de libro (3).

No obstante, los orgenes oficiales de la disciplina se sita en 1900 se celebr el primer


congreso internacional de Derecho comparado con la participacin de Raymond

1
. En El Derecho Revista de Jurisprudencia y Legislacin. Ao XII, poca 3. Lima,marzo de 1901,
Nos. 276 y 277, p. 464
2
. Sobre este autor y su obra, Ramos Nez, Carlos. Historia del Derecho civil peruano. Siglos XIX
y XX. Lima. Fondo Editorial PUCP, 2005: tomo V. Los signos del cambio, Vol. 1, Los repertorios y el
periodismo, pp. 178 183. El texto de Barrenechea apareci primero en la revista jurdica limea, La
Gaceta Judicial, tomo II, Nos. 76, 78, 84, 85, 88, 90, 93, 94, 99, 101, 102, 106, 107, 108, 109, 111 y 114,
1874.
3
. BARRENECHEA, Jos Antonio. Jos Antonio Barrenechea, 1829 1889, Lima: Torres Aguirre,
1929, pp. 481-557.
Saleilles y douard Lambert. Saleilles, un civilista con espritu comparativo; Lambert,
uno de los primeros comparatistas puros y pionero en dotar al Derecho comparado de
una teora y de una metodologa propia que confrontaba con ahnco el localismo
jurdico (4). Tal perspectiva no deba agotarse en el conocimiento del Derecho vigente
en los diversos ordenamientos de la tradicin europea y continental, en el Civil Law,
sino que resultaba indispensable atender al estudio de otras tradiciones jurdicas. El
inters de Lambert se orientara hacia el Common Law y, especialmente, al Derecho
norteamericano. Lambert estaba convencido en la filiacin norteamericana del Derecho
comparado (5). Incluso sigui de cerca y escandalizado el polmico proceso de
cuestionamiento a las leyes sociales dictadas por Franklyn Delano Roosevelt por parte
de la Suprema Corte Federal (6). Tema el jurisconsulto francs, formado en el esquema
europeo de la divisin de poderes, que tambin en Europa las jueces tuvieran las
mismas facultades de sus pares norteamericanos (7). Las aprehensiones de Lambert no
se inspiraban en absoluto en sensibilidad social, sino simplemente en la asignacin de
funciones de naturaleza constitucional. Sin proponrselo, dado que su intencin era
totalmente contraria, su trabajo sera fundamental en la recepcin de la figura del
control judicial de la constitucionalidad (8). En todo caso su libro abri una importante
dinmica cultural en el continente europeo y en Amrica Latina tambin. Ello tendra
que ver con la adopcin del control judicial de la constitucionalidad en el Cdigo Civil
de Panam de 1911 y del Cdigo Civil peruano de 1936. Lambert tambin enderezara
sus inquietudes hacia la enseanza del Derecho en Norteamrica (9).

El comienzo del siglo XX abra, en efecto, un nuevo captulo en la manera de entender


el Derecho. Si los cdigos y su producto derivado: la exgesis enmarcaban la
produccin y la aplicacin legislativa dentro de los rgidos muros del Estado nacional,
sus impugnadores, juristas atentos a los cambios espaciales que experimentaba el
Derecho, insistiran en forjar una nueva disciplina sin linderos geogrficos y culturales,
sensible a la comprensin de los diversos sistemas jurdicos. Bajo ese programa
emergen las primeras publicaciones hemerogrficas como el Journal of the Society of
Comparative Legislation (1900), en londres, y el Bulletin de la Socit de Legislation
Compare (1869) de Pars, que dcadas ms tarde dara nacimiento a la Revue
Internationale de Droit Compare (1949)

Hacia 1927, aparece en Alemania, dirigida por Ernst Rabel, el Zeitschrift fr


auslndisches und internacionales Privatrecht , de Berln. Ese mismo ao, en Italia,
fundado por Gagano, se publica el Anuario di Diritto comparato e di Studi Legislative.
La mitad del siglo XX resulta una poca fecunda para el Derecho comparado.
Aparecieron nuevos publicaciones peridicas como The American Journal of
4
. LAMBERT, douard. .Introduccin: La function du droit civil compar.Tomo I Le conceptions
troites ou unilaterales. Pars: V. Giard y E. Brijere, 1903. Biblioteca Central UNMSM. Nivel 0 KDI.
L22. 927 pp.
5
. Vase, LAMBERT, Edouard y J. R. XIRAU. Lancstre amricain du drouit compar: la
doctrina du juge Store. Pars: Recueil Sirey, 1947, 350 pp.
6
. LAMBERT, Edouard. Le governement des juges et la lutte contre la legislation social aux tat
Unis. Pars M. Girad y Cia. 1921. 276 pp.
7
. PETIT, Carlos. Lambert en la tour Eiffel, o el Derecho comparado de la Belle Epoque. En La
comparazione giuridica tra Ottocento e Novecento. Incontro di Studio N. 19. Miln: Istituto Lombardo
de Scienze e Lettere, 2001, pp. 53-98.
8
. Sobre la contribucin de Lambert al Derecho comparado, vase, el Journal.of Comparative Law
1987.
9
. LAMBERT, douard. Lenseignement du droit en France et aux tat-Unis. Lenseignement du
droit comme science sociale et comme science internationale. Pars : M. Gierd, 1928, 393 pp.
Comparative Law (1952), creada por Hesse E. Yntema. En Iberoamrica, a la creacin
del Instituto de Derecho Comparado en Crdoba (Argentina) por Enrique Martnez Paz,
seguira la fundacin del Instituto de Derecho Comparado de Mxico en 1940 y la
ulterior aparicin del Boletn del Instituto de Derecho Comparado de Mxico el ao
1948. El Instituto comparatista se convertira aos ms tarde, hacia 1967, en el Instituto
de Investigaciones Jurdicas de la UNAM. Estaba claro que el inters especfico por esa
disciplina declinaba. Cambi tambin la nomenclatura de la revista, llamndose desde
ese mismo ao, Boletn Mexicano de Derecho Comparado. Cabe sealar que el rea
prioritaria del Instituto ha sido el Derecho Pblico y, en concreto, el Derecho
Constitucional. Esta orientacin se explicara por el papel central que tuvo la
organizacin del Estado en la historia mexicana del siglo XX, as como la estrecha
relacin entre la poltica gubernamental del Partido Institucionalista Revolucionario y la
universidad.

Los afanes comparatistas que despuntan en Europa continental y en el mundo


anglosajn, por diferentes motivos, ya fueran estrictamente acadmicos inspirados en
una estrategia de poder poltico e influencia econmica, no tardaron en expandirse en la
cultura jurdica iberoamericana. As, la Sexta Conferencia Internacional Americana,
celebrada en La Habana, durante el mes de febrero de 1928, acogi la idea de aprobar
un conjunto de reglas de Derecho Internacional Privado que armonizaran mejor las
relaciones civiles y comerciales entre los diferentes pases que integran el vasto
continente americano. Reflejaba tambin la intencin de un imperio emergente, los
Estados Unidos (que auspiciaban con entusiasmo esos encuentros) por alcanzar, en caso
de disputas, un marco jurdico propicio y ms seguro para sus inversiones entonces en
expansin. La ley del garrote no poda ser el nico instrumento material de predominio,
era preciso dotar a la fuerza de una legitimidad jurdica: los documentos internacionales
aprobados y sancionados de modo soberano por cada Estado suscriptor, representaban,
en ese sentido, una cobertura formal idnea. Naturalmente, los Estados (por lo menos no
todos), no actuaban de simple comparsa que acompasan la mano diestra de titiritero. El
Cdigo Bustamante y sus sucesiones adhesiones fueron, pues, el resultado de una
armisticio entre la fuerza y la voluntad, entre las pretensiones de una potencia y la dbil
pujanza de otros Estados. Recientes estudios refuerzan esa hiptesis (10).

Otro peruano, Alfredo Solf y Muro, uno de los artfices del Cdigo Civil de 1936, era
muy conciente de la importancia prctica del Derecho comparado y de las implicancias
polticas y econmicas de la disciplina. En sus clases en San Marcos recordaba, por
ejemplo, la creacin del Instituto Internacional de Agricultura de Roma, fundado el ao
de 1904, por el rey Vctor Manuel de Italia, a iniciativa de un ciudadano norteamericano
David Lubin. El hombre haba perdido todo su capital, pues, no advirti que la
sobreproduccin mundial afectara el precio de sus cosechas. Se dirigi entonces al
gobierno norteamericano para que se creara un organismo que estuviera al tanto de la
produccin y de los precios internacionales, pero no obtuvo respuesta alguna. Se dirigi
entonces al rey de Italia que junto al hbil ministro Giovanni Giolitti, acogieron
entusiastas la propuesta.

10
. BENTON, Lauren. Law and Colonial Cultures. Camridge: Cambridge University Press, 2001.
Tambin Glenn, Patrick. Legal Traditions of the World, Oxford, New Cork, Oxford University Press,
2004 y LEGRAND, Pierre. Le droit compare. Pars: PUF, 1999. Asimismo, Legrand, Pierre y Roderick
Munday, Traditions and Transitions. Cambridge, Cambridge University Press, 2003.
Los Estados Unidos entendieron recin la importancia del tema y en el marco del
Congreso Panamericano de La Habana, reunido bajo su influencia, auspiciaron la
creacin de un instituto similar en Amrica (11)

Un momento decisivo en el desarrollo disciplinar del Derecho Comparado sera a


mediados del siglo XX. Germn Aparicio y Gmez Snchez en su afamado estudio,
Cdigo Civil, Concordancias da cuenta de una lista de libros y revista de Derecho
comparado (12). All mencionaba el magistrado peruano los textos de poltico y
jurisconsulto valenciano Alberto Aguilera Velasco (1842 1913) ( 13) .EL erudito
peruano tambin cita ente los comparatistas argentinos a Estanislao S. Cevallos ( 14)y,
particularmente, Enrique Martnez Paz (15) . Pero sera, Jorge Basadre Grohmann, que,
en los Fundamentos de la Historia del Derecho, aparecido en 1956, coloc las bases de
las disciplina. El historiador hizo un notable despliegue de erudicin. Sus sucesivas
estancias en los Estados Unidos habran de dotar de coherencia terica a su produccin.
La literatura all citada lo atestigua tanto como da cuenta de la rigurosa bsqueda
bibliogrfica en las bibliotecas pblicas del coloso del norte. Su libro, en realidad, debi
haberse llamado. Fundamentos de la Historia del Derecho y del Derecho Comparado.

Un impacto inmenso en el desarrollo de la disciplina fueron las obras de John Henry


Wigmore (1863 1943), el reaccionario Decano de la Facultad de Leyes de la
Northwestern University, que , a raz de un viaje al Japn se convertira en el fundador
de la tradicin acadmica norteamericana hacia los estudios comparativos, autor de un
Panorama of the World Legal Sistems en tres volmenes en al que lanz la discutible
idea de la existencia de diecisis sistemas legales contemporneos.

James A. Rahl en el prlogo del libro considera que Wigmore es una de las figuras ms
extraordinarias del Derecho angloamericana, giant of the American Law ( 16). El
abogado promedio conoce al jurisconsulto californiano como el gran experto en el
Derecho de la prueba o de las evidencias, ms no como historiador y comparatista. En
efecto, escribi en 1904 un Treatise of the Evidence (17). Wigmore, de padre irlands y
madre inglesa, naci en San Francisco, California el 4 de marzo de 1863, pero recorri
todo el territorio norteamericano para estudiar en Harvard. Wigmore fue tan gran lector
que Roalfe contabiliz 179 libros no jurdicos por ao.
Conoca doce idiomas y recorri todos los continentes.

Compuso canciones para abogados y estudiante de Derecho e incluso las tocaba en el


piano. Mantuvo una estrecha correspondencia con otras grandes figuras del Derecho

11
. SOLF Y MURO, Alfredo, Derechos Industriales, Versin taquigrfica de Efrn y Tovias Pozasa.
Lima: Universidad Mayor de San Marcos, 1930, pp. 34 36.
12
.- APARICIO Y GOMEZ SNCHEZ, Cdigo Civil. Concordancias. Lima: 1941, Tomo IX. Legislacin
y Derecho Civil, pp. 23- 25
13
. AGUILERA VELAZCO, Alberto. Coleccin de cdigos europeos concordatos y anotados. Madrid
Tipografa Garca y Caravera, 1875, 2 tomos.
14
. CEVALLOS, Estanislao S. La nacionalit au point de vue de la legislacin compare et du Droit
Priv Humain (conferencias). Buenos Aires, 1914.
15
. MARTINEZ PAZ, Enrique, Introduccin al Derecho Comparado. Crdova, 1934. De este libro
saldra numerosas ediciones. Abeledo Perrot, 1960.
16
. ROALFE, William R. John Henry Wigmore- Scholar and reformer. Evanston. Northwestem
University Press. 1977, p. IX, 340 pp.
17
. WIGMORE, John Herny A. Treatise on the system of evidence in trials at common Law, including
the statutes and judicial decisions of all jurisdictions of the United Status. Boston: Little, Brown and
company, 1904 1905, 4 volmenes.
americano de la poca como Oliver Wendel Holmes Jr. Roscoe Pound, Louis D.
Brandeis Fliz Frankfurter.

La vasta bibliografa de Wigmore ha sido realizada por Kart shwerin, quien a su vez,
junto al decano James A Rahl, redact una historia de la Facultad de Derecho de la
Universidad Northwestern, Chicago, Illinois, Destaca, sin duda, su panorama de los
sistemas jurdicos del mundo (18)

Viaj a Japn donde permaneci junto a su esposa tres aos, entre 1889 y 1892. En
1909 escribi A Preliminary Bibliography of Modern Criminal Law. En 1910 escribi
su extendido libro, A Pocket Code of the Rules of Evidence in Trials at Law. En 1915,
Wigmore promovi el Segundo congreso panamericano de cientficos que se celebr en
Washington, D. C. Ese mismo ao realiz un viaje a Sudamrica, concretamente a
Panam por invitacin del general George Goethals, gobernador del rea de dominio
norteamericana y ingeniero jefe del canal (19)

En 1917, Wigmore, acept el nombramiento del presidente Woodrow Wilson como


coordinador de la Interamerican High Comision. El propsito de esa entidad era
armonizar el Derecho comercial y la administracin tributaria en las repblicas de
Amrica Latina (20). Fruto de esta experiencia es su artculo A Glimpe at World
Law, aparecido en el nmero 15 de la Illinois Law review en 1920, pp. 345.

Durante la primera guerra mundial se enrol al ejrcito americano, donde lo nombraron


coronel. Adopt una posicin abiertamente antipacifista desde los inicios de la guerra,
bajo la consigna de acabar con el militarismo prusiano ( 21) . Anticomunista furibundo,
ello tal vez explique que en un duro ataque a Flix frankfurter, a quien acus de
favorecer al comunismo extranjero, por sus criticas al proceso, consider que el juicio
contra los inmigrantes italianos de filiacin anarquista, Nicols Sacco y Bartolomeo
Vanzetti, acusados y condenados ala silla elctrica por robo y homicidio, era justo y
haba observado el debido proceso (22 ) .Su bigrafo lamentablemente inclinado por el
afecto hacia Wigmore no cuestiona esa posicin, a todas luces injusta y arbitraria,
racista e intolerante, limitndose a sealar que la jurisconsulto asuma tal criterio por
patriotismo.
tema que con la absolucin se estableciera un precedente fatal ( 23) Frankfurter, en
realidad, no era ni comunista ni anarquista, pero adverta que justamente a causa de la
impopularidad de sus ideas radicales. Sacco y Vanzetti, no haba tenido un juicio justo.
La amistad entre aquellos jurisconsultos se deshizo, pero no la admiracin intelectual,
tanto que Frankfurter, entonces Justice de la Suprema Corte Federal escribi un elogioso
comentario a la obra de su antiguo rival poltico, veinte aos mas tarde de su muerte,
cuando se conmemoraban cien aos del nacimiento de Wigmore.

Probablemente su extremado nacionalismo y su marcada antipata por el comunismo y


el socialismo, frustraron su nominacin a la Corte Internacional de Justicia. Su
candidatura fue defendida por Panam y Repblica Dominicana, entonces pases muy
18
. WIGMORE, John Henry, A panorama of the worlds legal systems: with five hundred illustrations.
Saint Paul: West Publishing Union Company, c 1928.
19
. ROALFE, o., c., p. 117.
20
. ROALFE, o., c. ,p. 109
21
. Ib., p. 256.
22
. Ib., p. 151.
23
. Ib., p. 152
dependientes de los Estados Unidos. Impuls Wigmore numerosos congresos y
encuentros de abogados y jurisconsultos a travs de la American bar Association
Journal.

Wigmore junto con Albert Kocourek (1875) public Racional Basis of Legal
Institutions, con el prefacio del juez Oliver Wendel Holmes, New Cork: The Macmillan
Co., 1923, 603 pp. (San Marcos, Biblioteca Central, nivel O, cdigo 000000038119).

Wigmore inclua en su Panorama retratos, vietas, biografa bastante ilustrativos que


adems conferan belleza editorial a sus producciones. Si bien Annalise Rides lo ha
considerado como exponente de un movimiento amauterista debe considerarse que las
herramientas de que dispona entonces eran en verdad limitadas ( 24). Wigmore abraz
posturas derechistas, ahora polticamente incorrectas y muestra de ello es su
controvertida defensa del injusto proceso contra los inmigrantes italianos Sacco Y
Vancetti. Quizs para comprender su postura antes que para justificarla, convenga
recorfar la gran hostilidad que hacia los grupos anarquistas guardaba la mayora de la
sociedad norteamericana y, principalmente, sus clases dirigentes. Estaba cerca an el
atroz atentado en el Haymarket Square, que en 1886, acab con la vida de siete policas
rompe manifestaciones y el asesinato del presidente de los Estados Unidos, William
McKinley en 1901 a manos de un nio polaco hijo de inmigrantes. La prdica de
anarquistas como Augusto Spies, editor de un panfleto violentista en Chicago, que,
lleg a decir una libara de dinamita vale tanto como un puado de balas, a la vez que
animaba a un grupo de fanticos, atizaba tambin un spero rechazo social contra los
discpulos de Mikhail Bakuniny, Kroptkin y Malatesta. Cabe sealar que por esos
mismos das a los sospechosos del atentado con el rey Alfonso XIII de Espaa y su
novia inglesa, que mat a veinte empleados de servicio, en el mismo da de su boda el
ao de 1906, antes de llevarlos a juicio marcial los torturaron. Estados Unidos en menos
de cincuenta aos haba visto asesinados a tres de sus jefes de Estado: Lincoln en 1865,
Garfiel en 1881 y Mc Kinley. El mundo occidental mismo observaba como hoy con
malestar, sino con pavor, la ola de crmenes y dinamitazos. La reina Victoria salv de
siete atentados contra su vida, pero no corrieron la misma suerte el zar Alejandro II en
1881, el presidente Sai Carnot de Francia en 1894, el primer ministro de Espaa,
Antonio Canovas del Castillo, en 1897, que fue victimado cuando tomaba caf en la
terraza de un hotel; la emperatriz Elizabeth de Austria en 1898, el Rey Humberto de
Italia en 1900, y el presidente del Consejo de Ministros de Espaa, Jos Canalejas y
Mndez, en 1912, fue asesinado a tiros por un anarquista en Madrid, mientras observaba
sin escolta los escaparates de la librera San Martn cerca de la Puerta del Sol.

Ese sentimiento de hostilidad hacia los anarquistas habra de manifestarse en solicitud


del presidente Theodore Roosevelt al congreso de su pas para privarle de la ciudadana
y expulsar del pas a todo aquel que creyera en los principios anarquistas. Sin duda,
con la ayuda de letrados como Wigmore insisti para que se aprobara un acta que
sancionaba la apologa del terrorismo como delito contrario al Derecho internacional. El
propio Congreso dispuso la expulsin, de todo aquel que ensease el descrdito o la
oposicin a todo gobierno organizado. Wigmore traduca con tenacidad esas
convicciones.

24
.- RILEES, Amelisse, Rethinking the Master of Comparatived Law. Oxford y Porland (Oregn): Hart
Publischer. 2001.
Wigmore concibi una clasificacin de 16 sistemas jurdicos en una de sus obras
capitales, World Legal Systems. Se encontraban en el largo listado del profesor de
Chicago, los siguientes:

1. Egipcio
2. Mesopotmico
3. Hebreo.
4. Chino.
5. Hind.
6. Griego.
7. Romano.
8. Japons.
9. Islmico.
10. Celta .
11. Eslavo.
12. Germano.
13. Martimo.
14. Eclesistico.
15. Anglosajn.
16. Romano o Romanesco.

Wigmore no consideraba en su esquema a los sistemas jurdicos precolombinos como el


de los incas y los aztecas, atendiendo a la ausencia de escritura y, por lo tanto, de leyes
escritas. Estas carencia los inhabilitara para constituirse en objeto de estudio, pues,
representan fuentes indirectas, impugnable e incompletas.

Entre los sistemas descritos por Wigmore, cinco de ellos han desaparecido, a saber, el
egipcio, mesopotmico, hebreo, griego y el celta; dos sistemas, el hind y el chino, se
hallan en proceso de desaparicin. Cinco sistemas se encuentra en estado hbrido: el
romano y el germnico, y cuatro sistemas estn vigentes, el martimo, el eclesistico, el
romnico y el anglosajn.

El principal factor que regula la creacin o la


supervivencia de un sistema es el surgimiento y la
presencia de un cuerpo de ideas y tcnicas jurdicas ... obra
de una clase profesional de tericos y prcticos que lo
crean y preservan independientemente de las
caractersticas del rgimen poltico bajo el que viven y de
factores de orden geogrfico y racial (25)

Wigmore estaba convencido que el surgimiento y la continuidad de un sistema jurdico


depende de la existencia de una clase profesional debidamente preparada y no de
regmenes polticos o factores geogrficos o raciales.

25
. BASADRE. Fundamentos de la Historia del Derecho.
Otra figura temprana del comparatismo fue el profesor francs Ernest Dsir Glasson
(1839 1907) (26), autor de una impactante historia jurdica y judicial de Inglaterra, en
correlato con la historia institucional de Francia (27).

Glasson escribira, igualmente un manual de Derecho francs que traa como novedad
sus vinculaciones con el Derecho natural y la Economa Polticia ( 28). Emprendi otro
gran tratado sobre Histoire du droit et des institutions de la France. Pars: 1887 1903,
8 vols. Otro texto de Glasson, en colaboracin con Albert Tissier, es un tratado terico y
prctico sobre la organizacin judicial, la competencia y el procedimiento civil (29)

Interesado por el Derecho de familia, Glasson escribi un trabajo histrico y


comparativo sobre el consentimiento matrimonial (30), as como un ensayo sobre las
herencia en la Edad Media (31). En ese mismo terreno, Glasson, compone un tratado
sobre el matrimonio civil y el divorcio que se inicia en el mundo antiguo y recalaba en
las legislaciones contemporneas de su poca (32). Puede decirse que en esa misma rea
se encuentra su estudio sobre el condominio y los bienes comunitarios ( 33). El estudio
que llev a cabo sobre el matrimonio civil y el divorcio tuvo, sin duda, un gran alcance
prctico en la regulacin legislativa en la primera mitad del siglo XX. Los codificadores
y tratadistas del nuevo mundo la usaron como material obligatorio.

El profesor Glasson (1880) diferenciaba tres grupos jurdicos, en realidad eran dos: el
sistema consuetudinario (los brbaros) y el sistema romano. La tercera clasificacin
derivaba de la mezcla de los dos primeros y elementos romanos.

Otra figura emblemtica fue el profesor Pierre Arminjon (1869) public un manual de
Derecho internacional privado, titulado en lengua francesa, Prcis de droit
internacional priv commrcial. Paris: Dalloz, 1948. La obra de Arminjon

26
. Sobre Glasson en el Journal of the History of Internacional Law, Revue du Histoire du droit
internacional, vol. 5. No. 1, enero de 2003.
27
. GLASSON, Ernest Dsir. Historre du droit et des institutions politiques, civiles et judiciales de I
Angleterre, compars aux institutions de la France depuis leur origine jusqua nos jours. Pars: G.
Pedone Lauriel, 1882 1883. (El primer volumen se refiere a la poca anglosajona; el segundo a la
conquista norma, la fusin de sajones y normas y a la carta magna, el tercer se ocupa de O, el cuarto alude
a periodo comprendido entre Eduardo III y Enrique VIII. El quinto trata de la reforma religiosa, la
monarqua absoluta y el gobierno parlamentario; el sexto del Derecho contemporneo Esta obra valiosa se
encuentra en la Biblioteca Central de la San Marcos en 6 volmenes. Cdigo KB 12. G2. G55.
28
. GLASSON, Elements du droit francais considr dans ses rapports avec le droit natural et L
economie politique. Pars: A Durant y Pedone Lauriel, 1875. En 1884, apareci una edicin corregida y
aumentada (Las dos ediciones se hallan en San Marcos, Biblioteca Central, nivel O. El Cdigo es K7.
G55).
29
. GLASSON. Trait thorique et practique dorganization judiciare, de competente et de procedure
civile. Paris: Socit du Recuiel Sirey, 1925, 1926. 2 vols. La biblioteca central de la PUCP posee la
tercera edicin, 345. 744 G55).
30
. GLASSON, Du Consentement des poux su marriage dapres le droit roman. Paris 1866.
31
. GLASSON,. Le droit de succesion au Moyen Age. 1893.
32
. GLASSON. Le marriage civil et le divorce dans Iantiquite e dans les principales lgislations
modernes de IEurope: tude de lgislation compar precede dun aper du droit civil moderne. Paris: A
Durand et Pedone Lauriel, 1880 segunda edicin, 539 pp.
33
. GLASSON. Communaux et communautes dans Iancien droit franais. Paris: 1891.
Otra de las inquietudes de Glasson fue el Derecho mercantil ( 34). Probablemente se trato
de la obra de mayor influencia prctica en Amrica Latina. Su aparicin coincide con la
moderna legislacin sobre ttulos valores, es decir, cheques, letras, vales y pagars.

Pierre Arminjon va asociada a la del barn ruso Boris Emmanuilovich Nolde (1876
1948) y al profesor Martn Wolf (1872 1953), puesto que juntos prepararon un tratado
de Derecho comparado aparecido a mediados del siglo XX (35). Consideraban que
existan en el Derecho contemporneo las siguientes familias:

a) Derecho francs
b) Derecho Germnico
c) Derecho Escandinavo
d) Derecho Ruso
e) Derecho Islmico
f) derecho Hind.

Otra figura mayscula del Derecho comparado temprano es Felipe de Sol Caizares
(1905 1965), el notable comparatista espaol era casi una figura solitaria en el mundo
hispano. Un provinciano espritu de capilla atrapaba a los jurisconsultos espaoles y
latinoamericanos, quienes, muy rara vez fijaban su atencin en otro Derecho que no
fuera el de su patria. El obligado exilio en Francia, a raz de militancia republicana, no
sera contraproducente para el jurisconsulto y poltico cataln, sino todo lo contrario. El
autor de un Tratado de Derecho comercial comparado hasta en la hora de su muerte fue
internacionalista. Falleci en Estrasburgo. Tambin estuvo vinculado con Amrica
Latina donde organiz numerosos congresos en Brasil, Uruguay, Argentina y Chile (36).

Desarroll Sol en Barcelona un Instituto de Derecho Comparado de intensa actividad.


Se asoci rpidamente al mundo acadmico internacional hasta llegar a formar parte del
comit Internacional de Derecho Comparado. No es extrao que el profesor Sola
publicara sus libros en francs, unas veces en Paris, otras tambin en Barcelona.

Hombre de una tpica personalidad mediterrnea: orgulloso y expansivo. Sus increbles


ancdotas divertan y, a veces alarmaban a Ren David, un espritu ms bien cartesiano.
Sol le cont un chiste sobre Francisco Franco. Durante la segunda guerra mundial, una
vez que Francia fue tomada por las tropas alemanas, ante las cuitas del dictador espaol
para no sumarse a la alianza del eje, Hitler, dej entrever la posibilidad de una invasin
a Espaa. Franco, crdulo y un tanto angustiado, consult a su ministro de agricultura
sobre el tiempo que duraran los alimentos. El ministro le contest: Sin duda seis
meses, pero creo que podran alcanzarnos para tres aos.- tres aos, replic Franco
indignado. tengo en cuenta que somos 30 millones de espaoles - Ah respondi el
distrado ministro yo pens que slo ramos usted y yo (37).

Otra de estas ancdotas que a la Sol Caizares le habra tocado experimentar


personalmente se despliega en un pas sudamericano donde l se encontraba de visita

34
. GLASSON y P. CARRY, La lettre de change et le billet ordre. Paris: Dalloz, 1938.
35
. ARMINJON, NOLDE y WOLF. Trait de Droit Compar. Paris. Librairie Genrle de Droit et de
Jurisprudence, Paris, 1950.
36
. DAVID, Ren. Les avatars dcomparatiste. Paris: Econmica. 1982, p.202.
37
. Ibid. P. 201.
para dictar unas conferencias. Acompaaba al ministro de justicia por una carretera
cuando estall una revolucin. Cuando ya llegaban a su destino una barricada militar les
contuvo el paso. El ministro nervioso opt por preguntarle al oficial encargado, en tono
imperativo: Y usted por quin est a favor del gobierno o de los rebeldes?. El
militar dubitativo le contesta con cierta timidez: no lo s. Todava no me lo han
dicho(38) .

Ren David en otro de sus viajes a la Argentina para un congreso organizado, hacia el
aos 1950, por su amigo Sol Caizares y el secretario personal de Pern, Figuerola,
cataln como Sol, relata un divertido encuentro entre el presidente argentino y los dos
comparatistas. La multitud afuera aclamaba a la seleccin de balompi que haba
obtenido importante victoria, mientras que esperaba el discurso de Pern. Mientras
tanto en uno de los ambientes de la Casa Rosada, Sol contaba entretenidos chistes al
jefe de Estado, que pareca que la masa lo esperaba. Advertido de la hostilidad que
guardaba contra Franco y si pisara la Argentina, yo lo hara detenerse sobre la marcha.
Sol entonces insisti: Invtelo, invtelo! (39). El destino quiso que fuese Pern quien
recibiese asilo en la Espaa de Franco.

Con la colaboracin de Enrique Azturia, Felipe de Sol y Caizares, publicara en


Buenos Aires un Tratado de sociedades de responsabilidad limitada: el derecho
argentino y comparado. Buenos Aires: 1950 1954. Sol public, asimismo, un
Catlogo de Centros de Derecho comparado en el mundo, Barcelona, Artes Grficos
Rafael Silva, 1956, 371 pp.

El Congreso Internacional de Juristas celebrado en Lima con motivo del Cuarto


Centenario de la Universidad Nacional Mayor de San Marcos, concit a luminosas
figuras del firmamento jurdico internacional (40). El evento se llev a cabo en los
ltimos das de diciembre de 1951. Participaron el civilista francs Henri Mazeaud, el
clebre procesalista italiano Francesco Carnelutti, los profesores de esa misma
disciplina, el argentino Hugo Alsina, y el espaol Leonardo Prieto Castro; los
comercialistas italianos Tulio Ascarelli, Sergio Carnelutti y el espaol Jos Girn Tena;
los civilistas argentinos Juan Carlos Rbora, Enrique V. Galli y Enrique Daz de
Guijarro; el brasileo Eduardo Espinola, Entre los invitados ms notables se hallaba
Henri Mazeaud (41). La presencia del profesor Mazeaud habra de ser saludada por Jos
Len Barandiarn, en ese momento el primer civilista peruano (42).

El arribo del profesor Sol propiciara la instalacin oficial de dos instituciones: el


Comit Peruano de la Sociedad de legislacin Comparada de Pars y por otro de la
Sociedad Internacional de Derecho Comparado (43). Una feliz coincidencia era que
entonces la Revista del Foro estaba dirigida por Julio Ayasta Gonzalez, uno de los
adalides del Derecho Comparado en el Per (44). El ao de 1949, habra de ser prdigo

38
. Ibid., p.
39
. Ibid,. P. 202.
40
. Revista Jurdica del Per, ao II, n. 3, setiembre-diciembre de 1951, pp. 298-302.
41
. Ib., p. 304.
42
. Ib., p. 306-308.
43
. Revista del Foro. Agosto, 1949, pp. 259-262. (Buscar).
44
. Vase tambin, Revista Jurdica del Per, ao I, n. 1, enero-abril de 1950, pp. 5-19. Advirtase
que el artculo de Jos Len Barandiarn, La formacin del Comit Peruano de la Sociedad de
Legislacin Comparada de Pars seala el nacimiento de esta publicacin.
para el desarrollo del Derecho Comparado en el Per. A lo largo de ese lapso, vinieron
Sol Caizares, arrib el procesalista uruguayo Eduardo Couture (45); el historiador
incasta Louis Baudin, el criminalista argentino Mariano Luis Funes, el
constitucionalista galo Jean Lisbonne, el italiano Fernando della Rocca, La Revista de
Derecho y Ciencias Polticas, inspirada en ese ambiente favorable al comparatismo
habra de dar cuenta del un acontencimiento penoso: el fallecimiento de uno de los
fundadores de la disciplina, Edouard Lambert (46)

Ren David (1906), un viejo impenitente, que en unas giles antimemorias relata
irnicamente sus tribulaciones de comparatista (47), daba toda una leccin en torno al
oficio. La vocacin universal sera la divisa del estudioso galo ( 48). Cuenta, por ejemplo,
que en sus viajes entre los ingleses se senta ingls, yanqui entre los norteamericanos,
italiano entre los italianos y presque (casi) etiope en Etiopa. Se acostumbr as a la
pasta osciutta en Italia, a los tacos en Mjico. Cuando vivi en Algeria, an siendo
francs observaba la poltica colonial francesa como un rabe. A lo nico a lo que no se
acostumbr fue a los edredones alemanes, aunque su fuga de ese pas fuese
autnticamente alemana (49). A diferencia de Wigmore, sintetiz en cuatro sistemas
jurdicos contemporneos: el sistema romano germnico, el Common Law, el Derecho
socialista y los sistemas tradicionales, principalmente, el islmico y el hind.

El inters por la geografa en Ren David es otro de sus rasgos esenciales. En un


temprano viaje que hizo a Estado Unidos, hacia 1936, quiso recorrer en carretera buena
parte del territorio norteamericano hasta Qubec en Canad. Se llev como el ms
extraordinario recuerdo, en la magnificencia de los accidentes fsicos del continente, la
grandeza del parque de Seguoia en California con sus milenarios rboles gigantes como
ms de 70 metros de altura (50). Interesndose tambin en su vida social y su gente.

Ren relata que era alguna vez invit a pasar dos das al comparatista japons T.
Kitigawa, profesor de la Universidad de Tokio a un pequeo departamento de dos
habitaciones y una cocina, ubicada en Nvache en los Alpes franceses. El acadmico
japons sali desesperado y le confi a un amigo comn antes de su retorno: Que
escndalo y que pena de ver al profesor David, un sabio de renombre mundial que al
final de su carrera termine sus das en tal pobreza (51).

Expres Ren David sensibilidad poltica cuando se adhiri al pronunciamiento de


Gaston Jeze, profesor e Derecho Administrativo, contra la invasin fascista de Etiopa,
entonces no tena idea que aos ms tarde, a pedido del rey de ese pas, colaborara en
su diseo normativo (52). Relata David una ancdota curiosa de su viajes a Etiopa,
donde por encargo oficial, entre 1954 y 1958, deba redactar un Cdigo Civil, que,
finalmente, en base a su proyecto, se expidi el ao 1960. Ocurre que en el seno de la
comisin, integrada tambin por ciudadanos de ese pas, se produjo un debate alrededor

45
. Revista de Derecho y Ciencias Polticas. Ao XI, 1947, p. 315-316.
46
. P. 460.
47
. Ibid. P. 202.)
48
. ESQUIROL, Jorge l. Ren David: At the head of the family, Rethinkin the Master of
comparative Law, op., cit., p
49
. DAVID, Ren.IAvatars dun compartiste, op., cit.,p. 7.
50
.- Ibid., p. 52.).
51
.- Ib., p. 8
52
.- Ib., p. 56
de la prescripcin extintiva de dominio en virtud al transcurso del tiempo. Ninguno de
los presentes quiso aceptarlas.

Les resultaba intolerable atados tan estrechamente con la tierra fueran privados de
ella. Uno de las comisiones incluso le dijo que antes prefera morir en el instante.
Tampoco aceptaban que se otorgara la posesin de la tierra a quien la pusiera en valor
siendo ajena: la propiedad individual era sagrada ( 53).

La descripcin que frmula Ren David de sus viajes a los pases sudamericanos es
realmente jugosa. Hasta 1948 poco o nada saba ni de las costumbres ni de la historia y
mucho menos del Derecho que prevaleca en todas estas latitudes. Un profesor brasileo
Francisco Clementito San Tiago Dantas (1911 1964), poltico e internacionalista,
hallndose en Paris dict una conferencia que impresion al profesor francs (........).
Dantas tambin qued sorprendido por la ignorancia que mostraba el maestro por la
realidad latinoamericana por lo que decidi invitarlo al Brasil. Al cabo de unas semanas,
le lleg una carta del Instituto de Altos Estudios Francio brasileos a la que se
adjuntaba un boleto martimo de Marsella a Ro de Janeiro. Junto a un grupo de
cientficos y hombres de letras franceses, unidos simplemente por el viaje y el destino
comn, despus de quince das de viaje, arrib el 14 de julio, Ren David a la trrida
ciudad.

Los juristas de Ro como al comparatista, historiador del Derecho e internacionalista


eminente Haroldo Valladao ( 1901 1987). Alfonso Arinos de Melo Franco, diputado y
ministro de Relaciones Exteriores, Philadelpho Azevedo y otros prodigaron a Ren
David atenciones mltiples tanto que cierta ocasin, despus de una velada organizada
por la embajada francesa, fue atacado por un clico intestinal irrefrenable (...) . Se
impuso entonces la tarea de estudiar el Derecho portugus y el brasilero utilizando para
ello especialmente las bien surtidas bibliotecas privadas de sus amigos cariocas, que en
cierto modo, compensaba la mediocridad de las, frecuentemente mal equipadas
bibliotecas pblicas del Brasil y de Amrica latina. (...) Advirti, por otro lado David
con lucidez y modestia, que ciertos jurisconsultos de renombre en el Brasil eran
superficiales y desfasados, pero todos eran muy rigurosos, habiendo sido verdadero
precursor, notablemente Texeira de Freitas, Y tambin candidato de Olivera, quien en
1912 desarroll la misma concepcin que yo en una introductiva del Derecho
comparado publicada en Recife (.....) .A diferencia de la francfila actitud de los
juristas, la clase popular solo conocan a dos personajes franceses: la general De Gaulle
y al dirigente comunista Jacques Duclos (....). Durante las seis semanas en Brasil Ren
David, habl hasta en el parlamento, viaj a Bello Horizonte donde lo esperaban las
autoridades en pleno y hasta el diario ms importante del Estado de Minas Gerais
recogi en primera plana unas palabras suyas, a propsito del bloqueo de Berln por las
tropas soviticas: El profesor Ren declara que no habr una nueva guerra (...).

Regres Ren David al Brasil de su primer periplo sudamericano en una preacua nave
que lo transport desde Buenos Aires hasta santos. Como l y su esposa Helena haban
olvidado el certificado de vacunacin, el joven empleado responsable de exigir el
cumplimiento de la norma sanitaria le propuso al comparatista una sencilla como
patriarcal solucin: -Usted sufrir el dolor de la inyeccin por los dos. El estudioso
record en el instante que esa era la vieja frmula inglesa hasta el siglo XIX: El marido
y la mujer constituyen una sola persona, y esta persona es el marido (...). Admira el
53
.- Ib., pp. 174 175.
desenvolvimiento natural y espontneo de las clases altas del Brasil, su ausencia de
escrpulos raciales, su sentido franco ante la vida. De pronto, el rector de la Universidad
de Recife, Joaquim Amazonas asiste ala conferencia de David acompaado por su
pequeo niego, que, solamente se sienta en sus rodillas. La conferencia se dicta en una
aula cuyas ventanas estn totalmente abiertas y siente sobre el rostro un vientecillo
refrescante. El maestro de la Sorbona hubiera deseado, sin embargo, que el lema de
orden y progreso, simplemente, por el de Progreso. A sus ojos, denotaban dos
nociones contradictorias: la violencia y la fraternidad (...)

En virtud a un congreso que organizaba el profesor cataln Felipe de Sol Caizares


march hacia el Uruguay. Describe Ren su estancia en ese pas como una fiesta (....).
Lo mejor de su breve paso de unos cuantos das sera especialmente el inicio de una
franca e interminable amistad comuneros juristas Peirano Facio, Eduardo Coutoure,
Mezzera Alvarez, Fernndez Goyechea, Arrosa, Sayagues, Lkaso, Dayve ere. Le
asombr que fuera el nico pas que se senta orgulloso de ser oriental. Sobre todo,
despus que un orador se dirigi al pblico con un rotundo vocativo: Orientales....

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