Tesis Ley 20.659 UCN

1
UNIVERSIDAD CATLICA DEL NORTE

FACULTAD DE DERECHO
ANTOGAGASTA
RGIMEN SIMPLIFICADO DE CONSTITUCIN DE

SOCIEDADES. LEY 20.659: OTORGA CERTEZA Y
SEGURIDAD JURDICA EL ESTATUTO SOCIAL?
Tesis conducente al grado de Licenciado en Ciencias

Jurdicas
Cristbal Camilo Milln Jara

Profesor gua: Jos Troncoso Valds
Antofagasta, Diciembre, 2014.

2
Tabla de contenido
Introduccin ........................................................................................................................... 4
CAPITULO 1- ANTECEDENTES GENERALES ............................................................... 7
1.- Las posturas de los principales actores involucrados ................................................... 7
a. Asociacin de Notarios, Conservadores y Archiveros Judiciales de Chile ................ 7
b.- Conservador de Bienes Races de Santiago............................................................... 9
c.- Asociacin de Bancos e Instituciones Financieras .................................................. 11
2.- El problema econmico-social que intenta proteger la norma, Antecedentes de Hecho.
(Contexto en el que surge la Ley)..................................................................................... 13
a.- DOING BSS. Cifras................................................................................................. 13
b.- DOING BSS. Objetivos........................................................................................... 16
c.- OCDE ...................................................................................................................... 17
d.- Chile y la OCDE ...................................................................................................... 17
3.- Sistemas predominantes en materia de constitucin de sociedades. ........................... 18
Nueva Zelanda y Singapur ............................................................................................... 19
El desarrollo de los sistemas registrales ........................................................................... 23
CAPITULO II-CERTEZA Y SEGURIDAD JURIDICA EN LA LEY 20.659 .................. 24
Introduccin ...................................................................................................................... 24
Naturaleza de los principios de certeza y seguridad ......................................................... 24
Funcin de los principios en la sociedad: Fe pblica y la funcin notarial. ..................... 27
Certeza y seguridad jurdica al momento de la creacin de la Ley .................................. 28
Certeza y seguridad jurdica al momento de la aplicacin de la Ley ............................... 30
Certeza y seguridad jurdica: Argumentos en contra ....................................................... 32
Certeza y seguridad jurdica. Argumentos a favor ........................................................... 33
CAPITULO III- TRMITES PARA CONSTITUIR UNA SOCIEDAD EN CHILE.
ANALISIS DE LA LEY 20.659 .......................................................................................... 34
Trmites necesarios para iniciar un negocio en Chile por el sistema tradicional ............. 34
Trmites necesarios para iniciar un negocio en Chile por el sistema simplificado .......... 38
Marco normativo relativo a la redaccin de Clausulas .................................................... 41
3
Anlisis de la regulacin normativa relativa a los Formularios ....................................... 41

Ley 20.659 .................................................................................................................... 41
El Reglamento............................................................................................................... 42
Anlisis de la regulacin relativa a la Sucricpcin de los Formularios ............................ 44
Ley 20.659: De la suscripcin de los formularios ........................................................ 44
El Reglamento............................................................................................................... 45
Vulnerabilidad en la red abierta de internet ..................................................................... 50
Valor probatorio del documento y la firma electrnica ................................................... 52
Saneamiento ..................................................................................................................... 54
Qu es el saneamiento de una sociedad? ........................................................................ 54
Anlisis de la regulacin relativa al saneamiento de vicios de constitucin .................... 54
Ley 20.659: Del saneamiento de la nulidad de las personas jurdicas a que se refiere
esta ley......................................................................................................................... 54
Reglamento: De la Rectificacin de Errores u Omisiones y del Saneamiento................. 55
CAPITULO 4.- RESULTADOS Y CONCLUSIONES ...................................................... 58
Principales diferencias entre el rgimen tradicional y el simplificado ............................. 59
Resultados ........................................................................................................................ 66
Resultados generales del primer ao ................................................................................ 68
CONCLUSIN .................................................................................................................... 71
BIBLIOGRAFIA ................................................................................................................. 74
4
Introduccin
La Ley 20.659 establece un modelo alternativo para la constitucin de sociedades

comerciales, con el cual se reemplazan una serie de trmites que en el modelo tradicional se
realizan ante Notarios, Conservadores y SII, adems de la publicacin de la creacin de la
sociedad en el Diario Oficial.
Sin embargo, a pesar de esta pretendida eficacia y rapidez en la constitucin, se

podran llegar a poner en riesgo los principios de certeza y seguridad jurdica por dos
grandes razones, la primera es que la Ley permite que sea cualquier persona y no
necesariamente un abogado, quien redacte los estatutos de la sociedad comercial y en
segundo lugar, que al poder prescindir de un abogado, el suscriptor del formulario carece de
informacin jurdica relevante y necesaria respecto a todo lo que implica constituir y
mantener una sociedad, (ventajas, desventajas, cul es la sociedad que ms le conviene
segn el tipo de negocio que desea emprender, domicilio comercial, objeto y giro
concordante con los establecidos por el SII, etc.). Lo anterior se puede llegar a traducir en
un estatuto social con vicios de constitucin, falta de veracidad en las declaraciones del
estatuto, incongruencias entre lo declarado en el estatuto y los trmites y requisitos
posteriores que se deben cumplir ante SII, etc.
Es por ello que resulta relevante aproximarse a la naturaleza de los principios de

certeza y seguridad, su funcin en la sociedad, la relacin que existe entre estos principios y
la funcin Notarial y Registral y en qu aspectos se veran afectados aquellos principios,
con la incorporacin de esta nueva Ley.
Sin perjuicio de lo anterior, hoy en da nos encontramos en un proceso en que la

tecnologa ha ingresado en todos los aspectos de la vida humana y el mbito del Derecho no
queda ajeno a ello. De este modo, resulta relevante describir las nuevas figuras que surgen a
raz de este proceso, tales como la firma electrnica y el documento electrnico, entre otras,
con el objetivo de determinar de qu forma dichas figuras vienen a reformar la prctica
jurdica y si la Ley 20.659 es una consecuencia positiva o no, de este proceso de
tecnologizacin.
5
Es bastante posible que esta Ley no ofrezca grandes garantas jurdicas y carezca de
control de legalidad preventiva al momento de constituir una sociedad; puesto que el
artculo 4 de la Ley regula la constitucin de sociedades a travs de la suscripcin de
formularios electrnicos y el artculo 6 y siguientes, regulan lo que se debe redactar en
ellos; sin embargo esta regulacin y este mecanismo electrnico no acota, ni filtra la
informacin que se puede redactar en los campos establecidos, dejando amplias
posibilidades de incurrir en vicios formales o en la redaccin de clusulas que den lugar a
interpretaciones errneas y que por ende puedan llegar a generar problemas jurdicos,
vicios de constitucin y eventuales conflictos societarios.
Mediante la investigacin de este tema se pretende determinar de qu forma la Ley

20.659 simplifica el sistema tradicional de constitucin de sociedades y el procedimiento de
creacin de estatutos sociales y si esta forma es concordante con los principios de la
certeza y seguridad jurdica, profundizando en los mecanismos de prevencin de vicios
formales en la redaccin de los estatutos sociales y en el saneamiento de los mismos.
Adems se describirn los principales temas no estrictamente jurdicos, pero de

relevancia para el entendimiento de la Ley, tales como los actores involucrados y sus
posturas (notarios, conservadores, bancos, etc), el problema econmico-social que intenta
proteger la norma y los sistemas predominantes en materia de constitucin de sociedades.
Conceptualizar la certeza y seguridad jurdica como principios jurdicos y reflexionar en
torno a su necesidad, beneficios y manifestaciones de los mismos en el mbito de la
creacin de sociedades. Analizar las normas de la Ley 20.659, Reglamento y Manual de
operaciones, respecto del funcionamiento del rgimen simplificado de constitucin de
sociedades y del procedimiento de creacin de estatutos sociales. As como la
profundizacin en ciertas figuras originadas por la incorporacin de la tecnologa,
(formacin del consentimiento electrnico, firma electrnica, valor probatorio de los
instrumentos electrnicos, etc.), para determinar si se logra a raz de las innovaciones
tecnolgicas una ptima combinacin entre certeza, seguridad jurdica y rapidez. Contrastar
los principios de certeza y seguridad jurdica con la Ley y enunciar tanto los beneficios y
ventajas como sus desventajas.
6
Es mi objetivo determinar los eventuales problemas que se podran generar y

establecer si efectivamente la Ley 20.659 simplifica o dificulta la creacin de sociedades.
La incorporacin de la tecnologa y la informtica ha ingresado en el mbito de los

servicios jurdicos y ha mejorado la eficacia de los trmites y actos jurdicos que se pueden
realizar va on-line; La entrada en vigencia de la Ley N 20.659 viene a complementar los
avances ya logrados a travs de la Ley N 20.494 por medio de la cual se establecieron
diversas medidas para agilizar trmites para el inicio de actividades de nuevas empresas.
Dicha Ley incluy, entre otras materias, la posibilidad de que las publicaciones en materia
de constitucin, disolucin y modificacin de personas jurdicas de derecho privado, que
por norma deben efectuarse en el medio impreso del Diario Oficial, se realizarn en la
pgina web del dicho medio, en vez del soporte papel, incluyendo adems una serie de
medidas a nivel de patentes municipales
En virtud de lo sealado anteriormente, se proponen dos preguntas que se intentaran

resolver; Establece la ley 20.659, mecanismos adecuados de prevencin y saneamiento de
vicios formales en la constitucin de sociedades, en comparacin a la certeza y seguridad
jurdica que otorga el modelo tradicional?; La creacin de una sociedad mediante este
procedimiento simplificado facilita o dificulta la creacin de una empresa?
7
CAPITULO 1- ANTECEDENTES GENERALES
1.- Las posturas de los principales actores involucrados
a. Asociacin de Notarios, Conservadores y Archiveros Judiciales de Chile
Notarios y conservadores ya han incorporado en sus oficios importantes adelantos

tecnolgicos y electrnicos, que permiten hoy realizar las gestiones en plazos
extraordinariamente breves. Muchas de las actuaciones notariales son voluntarias,
realizadas por personas que concurren en busca de seguridad y certeza jurdica o de justicia
preventiva. En los conservadores, las personas encuentran la fe pblica registral, dndoles
plena garanta sobre los principios que la rigen como son la calificacin, seguridad,
independencia, imparcialidad y la responsabilidad, contando con un sujeto visible para
hacerla valer. Este es uno de los puntos ms relevantes que diferencian el sistema actual
con el que se propone. El verdadero cuello de botella en materia societaria, sigue estando
en la gran cantidad de trmites que siguen a la constitucin legal de la empresa, tales como
la autorizacin para emitir facturas y su timbraje, la obtencin del RUT, la verificacin de
domicilio y el otorgamiento de la patente municipal. En este marco, llama la atencin que
se pretenda modificar lo que realmente funciona bien. Este buen funcionamiento se
constata al ver que son muy pocas las sociedades que se ven enfrentadas a nulidades por
vicios de fondo en su constitucin, ya que su legalidad ha sido controlada primero por un
abogado, en seguida por el notario y finalmente por el conservador. Esta seguridad se ha
mantenido, no obstante el explosivo aumento en el nmero de sociedades constituidas,
incremento que esa misma seguridad ha incentivado. Si se quiebra esta seguridad que la
envuelve, a la sociedad le ser casi imposible acceder al sistema financiero. La constitucin
de una sociedad en nuestro pas est inserta en normas y en una estructura jurdica que son
propias del derecho latino, como lo est en general toda nuestra legislacin, acorde con
nuestra idiosincrasia, cultura y costumbres, y no se inspira en el sistema sajn como Nueva
Zelanda, que es el pas desde donde se importaron las ideas centrales del proyecto. En
cuanto al control de legalidad, el sistema latino apunta a un control ex ante y el sistema
sajn a un control ex post, lo que tiene mucha relevancia para la futura marcha de una
sociedad y una estrecha relacin con la excesiva judicializacin que se podra producir. Los
8
conceptos de seguridad y certeza jurdicas no han sido debidamente reconocidos ni estn

adecuadamente considerados.
La constitucin de una sociedad en nuestro pas demora 27 das. Notarios y

conservadores, gracias a la incorporacin de las tecnologas adecuadas disponibles,
permiten hoy que ms del 70% de las sociedades que se constituyen en el pas puedan
quedar formadas en un plazo no superior a las 48 horas, incluida la publicacin del extracto
en el Diario Oficial. Las gestiones notarial y registral pueden llegar a tomar slo 24 horas,
por lo que la demora de los 25 das restantes hay que buscarla en otro lugar.
Existirn costos adicionales, a modo de ejemplo, el relativo a la firma electrnica

avanzada, pues para operar con ella, que es un requisito para constituir sociedades, se debe
concurrir a una empresa certificadora de firmas, adquirir el dispositivo electrnico y pagar
el certificado anual, lo que tiene un valor de $ 58.900 y $ 23.700, respectivamente; a ello
hay que sumar el pago inicial de $ 82.600 por cada uno de quienes utilizarn la firma
electrnica y el valor de un programa de computacin, que es del orden de los $ 250.000. Si
la persona no dispone de firma electrnica, tiene la alternativa de recurrir a un notario que
tendr la calidad de ministro de fe.
La responsabilidad que tienen los notarios es amplsima, tanto administrativa, civil,

penal y laboral, y responden con todo su patrimonio por sus actuaciones. tanto por hechos
propios, como los de sus suplentes y su personal.
Alfredo Martin, Presidente de la Asociacin de Notarios, Conservadores y

Archiveros Judiciales de Chile, seala que la Ley se crea como una nueva opcin para
constituir sociedades, con la finalidad de acortar tiempos y costos, pero que los Notarios y
Conservadores ya han incorporado en sus oficios importantes adelantos tecnolgicos y
electrnicos, que permiten hoy realizar las gestiones en plazos extraordinariamente breves.
En los conservadores las personas encuentran la fe pblica registral, dndoles plena
garanta los principios que la rigen como son la calificacin, seguridad, independencia,
imparcialidad y la responsabilidad, contando con un sujeto visible para hacerla valer.1
1
Primer Informe de Comisin de Economa Senado. Fecha 19 de diciembre, 2011. Cuenta en Sesin 82.
Legislatura 359. INFORME DE LA COMISIN DE ECONOMA recado en el proyecto de ley, en primer
9
El Conservador de Bienes Races de Santiago, Luis Maldonado, seala que en el

Registro de Comercio de Santiago, desde enero de 2010 se puede realizar en lnea la
solicitud de la inscripcin de una nueva sociedad en menos de 24 horas, y tanto el
requerimiento de inscripcin de una sociedad, como la emisin de certificados y copias,
puede ser realizado durante las 24 horas del da los siete das de la semana. Adems, los
Conservadores de Comercio califican la legalidad de las sociedades que se presentan para
inscripcin, garantizando y protegiendo los intereses y derechos de los socios o accionistas
y de los terceros que contratan con ella. El nuevo sistema, por el contrario afecta la certeza
y seguridad jurdicas por el hecho de que existan dos sistemas paralelos de registrar y
constituir una empresa, lo que hace ms engorrosa la bsqueda de sociedades.2
Alejandro Arriagada, asesor legislativo del Ministerio de Economa, puso de relieve

que la realidad de las notaras y conservadores de gran parte del pas es radicalmente
distinta a la expuesta, ya que carecen de herramientas informticas y, por ejemplo, la
inscripcin de un extracto en el conservador, puede tardar fcilmente dos o tres semanas.3
b.- Conservador de Bienes Races de Santiago
El estado actual del Registro de Comercio de Santiago, que desde el ao 2008 inici
un plan de desarrollo de una plataforma de servicios para facilitar el emprendimiento de
nuevos negocios. Desde enero de 2010 se pueden realizar en lnea los siguientes trmites:
requerir la inscripcin de una nueva sociedad, para lo cual es necesario que el extracto de la
sociedad haya sido suscrito por el Notario mediante firma electrnica avanzada; visualizar
en forma gratuita las inscripciones practicadas en el Registro de Comercio desde el ao
trmite constitucional, que simplifica el rgimen de constitucin, modificacin y disolucin de las sociedades
comerciales. BOLETN N 7.328-03. p. 19.
2
3
10
1970 a la fecha; solicitar la emisin de certificados de vigencia de sociedades constituidas

entre los aos 1970 y 2011, y solicitar copias, con y sin vigencia, de inscripciones
realizadas en el Registro de Comercio entre los aos 1970 y 2011. Al da de hoy, se puede
realizar el trmite de inscripcin de la constitucin de una sociedad en menos de 24 horas;
el requerimiento de inscripcin de una sociedad, como la emisin de certificados y copias,
puede ser realizado durante las 24 horas del da los siete das de la semana; el pago se
efecta en el mismo portal por medio de una amplia variedad de medios electrnicos.
Estim que con la utilizacin de tecnologas de la informacin se ha logrado una
combinacin ptima de certeza y seguridad jurdicas y de rapidez, lo que ha convertido al
Registro de Comercio en un servicio pblico de punta, que ha dado sus mejores esfuerzos
para apoyar el emprendimiento. Por ltimo, existe un doble respaldo, registro en papel y
registro electrnico.
Los fundamentos sealados en el mensaje del proyecto no se justifican:
No se reducirn los costos asociados a la creacin de empresas ni se reducir en

forma evidente los costos. Todo servicio otorgado por el Estado, implica un costo para la
totalidad de los contribuyentes del pas. En consecuencia, aun cuando el valor que un
determinado servicio pblico cobre por un trmite sea cero, igualmente existe un costo
asociado al mismo, que est reflejado en la partida presupuestaria respectiva.
El actual sistema asegura beneficios que la propuesta no puede garantizar, como la

seguridad y la certeza jurdica, la responsabilidad personal de Conservadores y su
especializacin profesional. Los Conservadores de Comercio califican la legalidad de las
sociedades que se presentan para inscripcin, garantizando y protegiendo los intereses y
derechos de los socios o accionistas, de los terceros que contratan con la sociedad y de los
bancos con que ellas operan. La funcin del Conservador es preventiva: evita litigios con
evidentes costos para las personas y el Estado. El nuevo sistema, por el contrario, y dado
que slo implica un archivo de documentos, no garantiza la legalidad de las actuaciones
relacionadas con la creacin de empresas. Afecta la certeza y seguridad jurdicas el hecho
de que existan dos sistemas paralelos de registrar y constituir una empresa. Por un lado, se
hace. El seor Alejandro Arriagada, asesor legislativo del Ministerio de Economa, puso de
relieve que la realidad de las notaras y conservadores de gran parte del pas es
11
radicalmente distinta a la expuesta, ya que carecen de herramientas informticas y, por

ejemplo, la inscripcin de un extracto en el conservador, puede tardar fcilmente dos o tres
semanas. El asesor de contenidos del Ministerio de Economa, seor Anbal Pinto, resalt
que al estudiar esta iniciativa se pens en lo que necesita el pas en los prximos cincuenta
aos. As, se conform una propuesta que moderniza el sistema, sin menoscabar la
seguridad y certeza jurdicas. Hizo presente que esta iniciativa se trat con el Colegio de
Abogados, las Universidades y una serie de actores relevantes en la materia.
c.- Asociacin de Bancos e Instituciones Financieras
El Fiscal de la Asociacin de Bancos e Instituciones Financieras, Jos Manuel

Montes, expres que, aunque la Ley no se aplica directamente a las entidades que
representa, pues los bancos son unos de los tipos de sociedades excluidas, s les afecta en
forma indirecta, pues sociedades de todo tipo son usuarias del sistema financiero. La
Asociacin valora la idea de legislar en esta materia y de modernizar y agilizar la
constitucin y operacin de las sociedades, pero le preocupa la coexistencia de dos formas
de operar sociedades, la tradicional, en el Registro de Comercio del Conservador de Bienes
Races, y esta nueva forma, caracterizada por el uso de medios informticos y de
comunicaciones. La coexistencia de estos dos mundos puede generar una serie de
distorsiones en la economa. Para los bancos la identificacin tanto fsica como jurdica de
sus clientes es fundamental, por dos razones: por el perjuicio que les puede ocasionar
otorgar crdito a una sociedad que sea nula o cuyo representante no tenga facultades
suficientes, lo que determine que el crdito resulte incobrable y, adems, porque uno de los
principios fundamentales en la prevencin de lavado de activos es conocer al cliente. Es
necesario revisar tambin otros aspectos que no resultan del todo claros, como por ejemplo,
a quin corresponder la calificacin de los poderes otorgados por una sociedad, y quin
responde por el error en la calificacin, adems de la forma en que se manifestarn las
juntas de accionistas y se har la calificacin de poderes. Un sistema electrnico
inicialmente desconocido sin duda generar temor y desconfianza, por lo que el avance en
su implementacin debiera ser gradual. Es probable que mientras el sistema no otorgue, a
12
los ojos de las entidades financieras, la necesaria certeza jurdica y no sea conocido en el
mercado, en la prctica los bancos van a preferir que las sociedades se constituyan
mediante el sistema tradicional o exigirn garantas adicionales. El Fiscal de la Asociacin
de Bancos e Instituciones Financieras, Jos Manuel Montes, expres que un sistema
electrnico inicialmente desconocido sin duda generar temor y desconfianza, por lo que el
avance en su implementacin debiera ser gradual. Es probable que mientras el sistema no
otorgue, a los ojos de las entidades financieras, la necesaria certeza jurdica y no sea
conocido en el mercado, en la prctica los bancos vayan a preferir que las sociedades se
constituyan mediante el sistema tradicional o exigirn garantas adicionales.4
4
13
2.- El problema econmico-social que intenta proteger la norma, Antecedentes de Hecho.

(Contexto en el que surge la Ley)
a.- DOING BSS. Cifras

La evidencia internacional obtenida a partir del ranking del ao 2010 por Doing
Business (Corporacin del Banco Mundial que cuantifica las regulaciones para realizar
negocios existentes en sus pases miembros), muestra lo siguiente:
1.- Chile aparece en el lugar n 69 sobre un total de 183 pases en la categora de iniciar un
negocio.
2.- Se encuentra en el lugar 49 en el ranking general de facilidad para hacer negocios, pero
de todas formas registr un retroceso de 9 puestos respecto a la medicin del ao 2009,
evidenciando una prdida de competitividad en la materia.
El ranking del Doing Business en cuanto a iniciar un negocio considera la siguiente

informacin:
a) El nmero de trmites para constituir una empresa, que en Chile asciende a 9 versus un
promedio de 5,7 para los pases que pertenecen a la OCDE.
b) El tiempo en constituir una empresa, que en Chile alcanza a 27 das; en cambio en la

OCDE alcanza a 13 das en promedio.
c) El costo como porcentaje del ingreso per cpita, que en Chile es de 6,9% (US$415)
mientras que en la OCDE dicho valor es de un 4,7%.5
5
Primer Informe de Comisin de Economa. Senado. Fecha 19 de diciembre, 2011. Cuenta en Sesin 82.
comerciales. BOLETN N 7.328-03.
14
En vista de lo anterior, Chile estaba muy rezagado en las facilidades para emprender
en relacin a los pases desarrollados (pases OCDE), por lo cual resultaba urgente
disminuir fundamentalmente los costos y el tiempo de constitucin de una empresa, entre
otros factores, para cumplir la meta de ser un pas desarrollado hacia el 2018.
Actualmente, los costos estimados para constituir una empresa (Notaria, inscripcin en
CBR y servicios jurdicos.)6, ascienden a:
a. $250.000 para el caso de las micro empresas,
b. $315.000 para las pequeas empresas,
c. $410.000 para las empresas medianas,
d. $520.000 para las empresas grandes.
De acuerdo a la Encuesta Longitudinal de Empresas (ELE) elaborada por el Ministerio

de Economa, Fomento y Turismo, para el ao 2008, de las 900.375 empresas registradas
en el SII, un 69% corresponda a personas.
El siguiente esquema da cuenta de los costos bsicos, de tiempo y monetarios, que se
generan al abrir una empresa en nuestro pas, conforme al Doing Business 2010,
comparndolos con el promedio de otros pases que pertenecen a la OCDE:
Apertura de un Negocio Chile OCDE

N de Procedimientos 9 4,3
Tiempo (das) 27 13
Costo (% Ingreso per cpita) 6,9 4,7
Constitucin de Empresa Das (9 - 16) Costo (565 + 0,2% K)

Abogado 1-4 US$150
Notario 1-4 US$250
Conservador 4-4 US$15 + 0,2% K5
Diario Oficial 3-4 US$150
6
La informacin se basa en informacin de capital inicial por tamao de empresa obtenido de la Encuesta
Longitudinal de Empresas ELE- elaborada por el Ministerio de Economa, Fomento y Turismo.
15
Servicio de Impuestos Internos Das

Rut e Inicio de Actividades 1
Verificacin de Actividades 14-21
Impresin de documentos 1
Timbraje de documentos 1
La situacin de informalidad que presentan algunas empresas en Chile limita su

crecimiento, contribuye a la precariedad del trabajo y limita el acceso a mercados
relevantes.
En muchos casos, la informalidad se debe a estrategias de subsistencia de los

sectores con menores ingresos, como tambin debido a que los costos de formalizacin y la
falta de incentivos para hacerlo atentan en contra de la regularizacin de estas unidades
productivas.
La Ley 20.659 viene a complementar la ley N 20.494, publicada en el Diario

Oficial, el 27 de enero de 2011, que facilita la constitucin y funcionamiento de nuevas
empresas, la que redujo considerablemente la cantidad de tiempo y el costo para iniciar un
nuevo emprendimiento en el pas, dicha ley:
sustituy la publicacin en el Diario Oficial del extracto de la constitucin,

modificacin y disolucin de sociedades, por su publicacin en la pgina web del
mismo Diario Oficial de manera gratuita.
estableci la obligacin de las municipalidades de entregar inmediatamente una
patente provisoria al contribuyente.
instituy la obligacin del SII de autorizar el uso de factura electrnica y factura de
inicio en forma inmediata al trmite de iniciacin de actividades.
16
b.- DOING BSS. Objetivos
El Proyecto Doing Business comenz en 2002 y analiza y compara las normas que
regulan las actividades de las pequeas y medianas empresas locales a lo largo de su ciclo
de vida.
Al recopilar y analizar detalladamente datos cuantitativos para comparar en el

tiempo los marcos reguladores de distintas jurisdicciones, Doing Business estimula cierto
tipo de competencia entre las economas analizadas.
Adems, Doing Business ofrece detallados reportes del mbito subnacional, que
cubren de manera exhaustiva la regulacin y las reformas de las empresas en diferentes
ciudades y regiones de una economa o pas. Estos reportes proporcionan datos sobre la
facilidad para hacer negocios, clasifican cada localidad y recomiendan reformas para
mejorar los resultados en cada una de las reas de los indicadores. Algunas ciudades
pueden comparar sus regulaciones empresariales con otras ciudades vecinas y con las 185
economas que ha clasificado Doing Business. 7
7
http://espanol.doingbusiness.org/about-us
17
c.- OCDE
La Organizacin para la Cooperacin y Desarrollo Econmico, es una organizacin
intergubernamental que rene a 34 pases comprometidos con las economas de mercado y
con sistemas polticos democrticos, que en su conjunto representan el 80% del PIB
mundial. La OCDE es un foro donde los pases pueden comparar, intercambiar
experiencias en polticas pblicas, identificar mejores prcticas y promover decisiones y
recomendaciones. El dilogo, el consenso, las evaluaciones y revisiones entre pares,
conforman el ncleo del trabajo de la OCDE. Constituye una de las fuentes ms grande y
confiable en los mbitos de las estadsticas y de la informacin econmica y social. Sus
principales objetivos son: Apoyar el crecimiento econmico sostenible, elevar los
estndares de vida, mantener la estabilidad financiera, colaborar con el desarrollo
econmico de otros pases, contribuir al crecimiento del comercio mundial.
d.- Chile y la OCDE
Chile participa en la OCDE desde 1993, y de acuerdo a las categoras de

participacin para los pases no miembros, Chile pas de ser invitado ad hoc y observador
hasta lograr la participacin como miembro pleno.
El proceso de acceso a la OCDE no fue inmediato e involucr una serie de evaluaciones de

la capacidad del pas para alcanzar los estndares OCDE en un amplio rango de reas de
polticas.
Atendiendo a las caractersticas propias de los pases invitados en mayo del 2007
(Chile, Israel, Rusia, Eslovenia y Estonia), la OCDE prepar las denominadas Hojas de
Ruta para el proceso de acceso de cada uno. Estas describan las etapas del proceso de
adhesin, incluyendo una lista de aquellas reas a evaluar respecto a un conjunto de
instrumentos de la OCDE. El examen termin con xito en noviembre de 2009, destacando
el esfuerzo legislativo para aprobar en el Congreso cuatro proyectos claves: gobiernos
corporativos de empresas privadas, gobiernos corporativos de empresas pblicas,
18
responsabilidad penal de personas jurdicas en casos de cohecho de funcionarios pblicos e

intercambio de informacin bancaria con fines tributarios.
El 11 de enero de 2010 fue firmado el Acuerdo sobre los Trminos del Acceso de
la Repblica de Chile a la Convencin de la Organizacin para la Cooperacin Econmica
y el Desarrollo. Finalmente, el 7 de mayo, los Subsecretarios de Relaciones Exteriores y
de Hacienda depositaron el instrumento de adhesin de Chile ante el Gobierno de Francia
(depositario de la Convencin OCDE), concluyendo as con los trmites formales de
acceso.8
3.- Sistemas predominantes en materia de constitucin de sociedades.
Los sistemas predominantes en materia de sociedades, que son el sajn y el latino,

se diferencian fundamentalmente por la oportunidad en que se sita el control de legalidad.
El sistema sajn y la realidad jurdica de Nueva Zelanda, corresponde al sistema y al pas
desde donde se importaron las ideas centrales de la Ley. El siguiente anlisis estar
8
http://www.direcon.gob.cl/ocde/
19
enfocado principalmente al control de legalidad y la forma de constitucin de sociedades.

En esta materia, a nivel comparado son dos los sistemas predominantes, el anglo sajn o
,Common Law y el latino, sobre todo en lo que se refiere a las funciones que competen a
los notarios o ministros de fe involucrados en el proceso.
Anlisis de los 2 pases mejor evaluados en los rankings internacionales, por un lado
la normativa de Nueva Zelanda, como la mejor evaluada entre los pases OCDE y modelos
del rgimen simplificado y, por otro lado, Singapur como el pas que segn Doing
Business, ofrece las mejores condiciones de los emprendedores a la hora de crear un
negocio.9
Nueva Zelanda y Singapur
En Nueva Zelanda, para constituir una sociedad primero se debe reservar un nombre
o razn social, en el sitio web de New Zeland Companies Office. Esta denominacin no
puede ser igual o parecida a una ya existente y la reserva tiene una vigencia de 20 das
hbiles. Este proceso tiene un costo de 10,22 dlares neozelandeses, equivalentes a $4.000.
Luego de reservado el nombre de la sociedad el postulante debe completar formularios
disponibles en el mismo sitio web. Con informacin bsica de la persona jurdica, el
nombre de los accionistas y directores, domicilio social y direccin postal. Luego de haber
completado el formulario para seguir constituyendo la sociedad, se debe pagar una cuota de
registro que asciende a 153,33 dlares neozelandeses, ($62.000), luego de haberse
verificado el pago y procesada la postulacin el fundador recibe un correo electrnico, con
formularios donde los accionistas y directores sindicados deben prestar su consentimiento,
los cuales deben ser digitalizados o enviados va fax, a la pgina New Zeland Companies
Office, cuando el ltimo de estos formularios llega a tal entidad se genera un certificado que
acredita la constitucin formal de la sociedad bajo la legislacin de Nueva Zelanda, segn
la Companies Act, los requisitos mnimos de constitucin de una sociedad son: razn social,
al menos una accin, al menos un accionista, al menos un director, domicilio registrado y
9
NORAMBUENA, Paris. El Regimen simplificado de constitucin de sociedades. Ley 20.659. Memoria
para optar al grado de Licenciado en Ciencia Jurdicas y Sociales. Santiago de Chile. 2014. p. 47.
20
direccin postal. En decir que segn esta normativa, no es obligatorio para una sociedad
tener estatutos, sin embargo una vez adoptados debe declararse este hecho dentro de los 10
das hbiles siguientes. Finalmente en el mismo formulario de registro adems se puede
solicitar el nmero de la sociedad en el IRD (Island Revenue Department) anlogo a
nuestra obtencin de RUT, y puede registrarse a la empresa en el GST (Goods and Service
Tax) as el proceso de constitucin de una sociedad en Nueva Zelanda solo requiere de un
trmite el que toma 1 da y aproximadamente $65.00010.
En Singapur, el sistema de constitucin de sociedades es similar al de Nueva

Zelanda, primero se debe reservar un nombre en el sitio web dispuesto por la ACRA (The
Accounting and Corporation Regulatory Authority) especie de Superintendencia de
contabilidad y sociedades. Luego de verificada la disponibilidad de una razn social se
deben pagar 15 dlares de Singapur ($6.000) para su reserva, cuya duracin es de 60 das,
reservado el nombre de la sociedad se deben completar los formularios con la informacin
necesaria para registrar la empresa, trmite que tiene un costo de $300 dlares de Singapur,
($121.000). Completos los formularios el ACRA emite un aviso dirigido al estudio de
abogados u otra entidad designada por el solicitante, informando de la incorporacin de la
sociedad al Registro. Simultneamente con el registro de la sociedad la regulacin de
Singapur permite obtener un nmero de incorporacin al IRAS (Inland Redenue Authority
of Singapur) y hacerse contribuyente GST. En este mismo acto desde 2010, se da la
posibilidad de abrir automticamente cuenta bancaria a nombre de la sociedad en el banco
OCBC, (Owersea-Chinese Banking Corporation). El siguiente trmite consiste en obtener
un Company Seal, que es un timbre oficial de la empresa, servicio prestado por privados
acreditados en el sistema. Este sello cuesta aproximadamente 70 dlares de Singapur
($30.000). Por ltimo la empresa debe contratar un seguro para accidentes laborales, en una
compaa aseguradora acreditada tramite sin costo. De este modo, la creacin de una
empresa en Singapur, consta de 3 trmites, que tardan aproximadamente 3 das y que tiene
un valor aproximado de $150.000.11
10
DOING BUSINESS. Economy Profile: New Zeland. 2013.
11
DOING BUSINESS. Economy Profile: Singapur. 2013.
21
Diferencias de este sistema con el de nuestro pas
Las cuestiones legales o problemas jurdicos que se pueden suscitar en la prctica

cotidiana en Conservadores de Bienes Races y Notarias, son resueltas por personas de
carne y hueso, los notarios en muchos pases tienen una funcin cuasijudicial casi de
conciliacin. Nuestro pas no forma parte del sistema anglosajn
En cuanto al sistema anglosajn y el nuestro, podemos decir que se diferencian

esencialmente por la oportunidad en que se sita el control de legalidad. En su versin ms
pura, el sistema latino involucra a un notario que es un profesional del derecho que realiza
una funcin pblica, que examina la legalidad de los ttulos, la capacidad de las partes y
los poderes con que estas actan; que extiende el instrumento y se responsabiliza de su
contenido; que lee el documento, lo explica y lo autoriza; que, en los casos que procede, lo
protocoliza y lo conserva en su oficio, procurando la inscripcin del mismo en el Registro
correspondiente.12
En contraposicin, el notario de raz sajona no requiere del ttulo de abogado para

desempear su funcin; no realiza una funcin pblica; y no examina la legalidad del
negocio. En definitiva, su funcin se limita a certificar que ante l firman los otorgantes, sin
atender al contenido del acto, sin contar con un protocolo donde conserve los originales, de
tal manera que no existe una matriz que permita reproducir el instrumento. Aun cuando se
observa que el sistema latino tiene ventajas en cuanto al nivel de certeza jurdica que otorga
ex ante y, con ello, de funcin preventiva judicial (en contraposicin al de raz sajona),
nuestra legislacin nacional no consagra positivamente, al menos no con la claridad que se
quisiera, el nivel de responsabilidad del escribano en relacin a algunos atributos del
notariado latino, en especial respecto del contenido del acto, la certeza del mandato con que
actan eventualmente las partes y la inmediatez en los tiempos de inscripcin
conservatoria, cuando es procedente.
La constitucin de una sociedad en nuestro pas ha estado inserta en normas y bajo

una estructura jurdica que son propias del derecho latino, como lo est en general toda
12
Texto tomado, en versin adaptada, del Mensaje del proyecto de ley que modifica el rgimen de
nombramiento y funciones del sistema notarial y registral.
22
nuestra legislacin, y no se basa en el sistema sajn, que es lo que parece inspirar a la

normativa contenida en la Ley N 20.659. Como lo decamos, en cuanto al control de
legalidad, y en trminos muy simples si se nos permite, el sistema latino apunta a un
control ex ante y el sistema sajn a un control ex post. En trminos generales, esto significa
que la legalidad de los actos relativos a la constitucin de una sociedad, sus modificaciones
y transformaciones, han sido controladas por un abogado, en seguida por el notario y
finalmente por el conservador, cuestin que a la larga garantiza y protege los intereses y
derechos de los socios o accionistas, de los terceros que contratan con la sociedad y de los
bancos con que ellas operan. As, opera entonces una funcin preventiva, consistente en
evitar litigios y costos asociados a las personas y el Estado.
El nuevo sistema contemplado por la Ley N 20.659 es uno ms asimilable al sajn,

en el que ms bien la autoridad del caso provee un sistema pblico y transparente en que se
registran y archivan los documentos sociales del caso, pero bajo el cual no se garantiza la
legalidad de las actuaciones relacionadas con la creacin de empresas.
Sobre esta materia, lo cierto es que los sistemas jurdicos son expresin de la cultura
vigente, y el que en este tema se haya dado una suerte de giro hacia un sistema con
caractersticas ms asimilables a lo que ocurre en pases de tradicin anglosajona no tiene
por qu importar, prima facie, que se afectar la certeza y seguridad jurdicas, sino que ms
bien el control de la misma ser ex-post, por el propio mercado, cuando ya se encuentren
operativas las sociedades constituidas bajo el nuevo rgimen. En este sentido, tal vez pueda
suceder que el menor tiempo que tardara en constituirse o modificarse la empresa, se
pueda perder en etapas posteriores, cuando deba estudiarse la suficiencia de los poderes con
que hayan actuado los socios o cuando un banco estudie los antecedentes para el
otorgamiento de crditos, y otras situaciones de ocurrencia cotidiana en los negocios, que
podran resultar ms complejas por la duplicidad de sistemas; pero ello es una cuestin que
a nuestro juicio se ir resolviendo en la prctica en la medida que el sistema se torne de
comn aplicacin.
23
El desarrollo de los sistemas registrales
Dante Figueroa, seala que con el surgimiento del comercio electrnico y de los
documentos y firmas electrnicos, la intervencin del notario de derecho civil
(diferencindolo del notario de derecho comn), se ha constituido en un obstculo para la
promocin de negocios en Latinoamrica. El principal campo donde la intervencin de
notarios ha sido debatida, y hasta cierto modo reducido, es en la autenticacin de contratos.
Los cdigos civiles generalmente requieren la presencia de un notario pblico para dar
validez a contratos referidos a bienes y servicios que son esenciales para la actividad
econmica. De esta manera, tales cdigos restan valor legal a los documentos electrnicos.
Por lo mismo, las legislaturas han venido aprobando enmiendas especficas a los cdigos a
fin de permitir la expansin del comercio electrnico.13
13
FIGUEROA, Dante. EL ROL EVOLUTIVO DEL NOTARIO PBLICO EN LATINOAMRICA. ArsBoni et
Aequi 6, 04/01/2010, 271-275. CL/DOC/2928/2012.
24
CAPITULO II-CERTEZA Y SEGURIDAD JURIDICA EN LA LEY 20.659
Introduccin
Dentro de las principales crticas que se realizan a esta nueva Ley, tenemos la
afectacin a la certeza y seguridad jurdica, y a la fe pblica, sin embargo para entender
porqu y de qu manera se afectan estos principios, resulta relevante aproximarse a la
naturaleza de los principios de certeza y seguridad, su funcin en la sociedad, la relacin
que existe entre estos principios y la funcin Notarial y Registral y en qu aspectos se
veran afectados aquellos principios con la incorporacin de esta nueva Ley. Se desarrolla
en este captulo el concepto de certeza y seguridad jurdica, los argumentos en contra de
esta Ley y el momento en el cual se puede detectar esta supuesta falta a la seguridad
jurdica.
Naturaleza de los principios de certeza y seguridad
La seguridad jurdica es un principio fundamental del Derecho, y se expresa cuando

el individuo como sujeto activo y pasivo de relaciones sociales, sabiendo y debiendo saber
cules son las normas jurdicas vigentes, tiene fundamentadas expectativas que ellas se
cumplan14.
Este principio nace en la Ilustracin como una revolucin que pretenda terminar
con la pluralidad de fuentes jurdicas (derecho real, costumbres, estatutos de los gremios,
corporaciones o ciudades, derecho romano, cannico, etc.), sin derecho de prelacin y
sometido a las reglas abiertas de interpretacin de los jueces y magistrados. Ms tarde,
vuelve a desarrollarse una fuerte corriente en el perodo entre las dos Guerras Mundiales.
Estos datos revelan que el discurso de la seguridad jurdica adquiere intensidad y

relevancia cuando se percibe su deterioro por obra de las grandes transformaciones
experimentadas por el Derecho, o cuando se exagera su existencia y sobredimensiona su
valor, ignorando u ocultando las abundantes situaciones reales de inseguridad jurdica.15
14
MILLAS, Jorge. Filosofa del Derecho. Santiago de Chile, Publilex, 1970. p. 225
15
REYES Olmedo, Patricia. Informtica, seguridad jurdica y certeza en el conocimiento del derecho.
Revista Chilena de Derecho Informtico. N1, Ao 2002
25
Actualmente nos encontramos ante otro paradigma: La incorporacin de la tecnologa al

mbito jurdico.
El Tribunal Constitucional, se pronunci en sentencia de fecha 10 de febrero de

1995, sobre la materia, en la causa rol N 207, sealando textualmente: Se ha considerado
que, entre los elementos propios de un Estado de derecho, se encuentran la seguridad
jurdica, la certeza del derecho y la proteccin de la confianza de quienes desarrollan su
actividad con sujecin a sus principios y normas positivas. Esto implica que toda persona
ha de poder confiar en que su comportamiento, si se sujeta al derecho vigente, ser
reconocido por el ordenamiento jurdico, producindose todos los efectos legalmente
vinculados a los actos realizados.16
Este principio en Chile, tambin se encuentra consagrado en el artculo 7 de

la Constitucin Poltica. Asimismo su artculo 19 asegura una serie de garantas
fundamentales como el derecho a la vida, la libertad personal, la seguridad individual, la
defensa y otras libertades y derechos de segunda generacin. El Cdigo Civil tambin
establece en su artculo 8, que nadie puede alegar ignorancia de la ley despus que sta
haya entrado en vigencia, y su artculo 9, que afirma que la ley puede slo disponer para lo
futuro y no tendr jams efecto retroactivo.
http://web.uchile.cl/vignette/derechoinformatico/CDA/der_informatico_articulo/0,1433,SCID%253D10850%
2526ISID%253D291,00.html
16
Considerando 67 sentencia del Tribunal Constitucional de Chile, de fecha 10 de febrero de 1995
26
Segn Jorge Millas, la seguridad es la situacin peculiar del individuo como sujeto
activo y pasivo de relaciones sociales, cuando estas relaciones se hallan previstas por un
estatuto objetivo, conocido y generalmente observado.17
Segn Gustavo Radbruch, la seguridad se puede concebir de tres maneras18:
a) Seguridad como seguridad del derecho: es la seguridad contra todo lo que atenta contra
los derechos y las personas. Es un elemento del bien comn. Presupone que el Derecho
mismo sea una certeza.
b) Seguridad como certeza del derecho: exige la perceptibilidad cierta de la norma de

Derecho; la prueba de los hechos de que depende su aplicacin y ejecucin de lo que ha sido
reconocido como derecho; la certeza de que se trata del contenido del derecho vigente.
c) Seguridad como seguridad contra las modificaciones del derecho: procura evitar la
incertidumbre del derecho vigente, es decir, las modificaciones jurdicas arbitrarias,
realizadas sin previo estudio y consulta.
Antonio Oropeza Barbosa, distingue entre seguridad jurdica pblica y privada. El

Estado, mediante la actividad jurisdiccional facilita medios eficaces para conseguir que la
seguridad jurdica pblica se logre a posteriori, pero en el campo del derecho privado esto no
es tan fcil. Las instituciones Notarial y Registral destacan unas de las ms importantes,
tradicionales y experimentadas para obtener esa fijacin a priori del derecho privado. Su
funcin es claramente preventiva de conflictos, es decir la funcin notarial y registral se basa
no en la represin sino en la prevencin. 19
Derecho y seguridad jurdica son inseparables: no se puede pedir al derecho mayor

dignidad que la de ser un instrumento eficaz, y a la seguridad jurdica que la de representar
un mnimo axiolgico, plasmado en mecanismos institucionales sin los cuales solamente
podramos soar la justicia o la paz como posibilidades de ser20.
17
MILLAS, Jorge. FILOSOFA DEL DERECHO. Coleccin Pensamientos Contemporneos 2012, p. 223.
18
PACHECO Gmez, Mximo. TEORA DEL DERECHO. Ed. Jurdica de Chile, quinta edicin actualizada,
p. 502-504.
19
OROPEZA Barbosa, Antonio. LA SEGURIDAD JURDICA EN EL CAMPO DEL DERECHO PRIVADO.
Revista de la E.L. de D. de Puebla N 2.
27
Este principio tiene una naturaleza abstracta y su expresin en el mbito del

Derecho, puede variar segn la rama del Derecho en la que nos encontremos, de este modo,
la seguridad jurdica en materia penal se puede expresar a travs del principio de legalidad,
en materia civil a travs de la prescripcin y de lo establecido en los articulo 8 y 9 del CC.,
en materia societaria y en el tema especfico que nos convoca, estos principios tienen
aplicacin en lo relativo a la certidumbre que otorga el estatuto social respecto a terceros,
sobre la veracidad de las declaraciones de los socios contenidas en dicho estatuto, adems
de la conocida fe pblica.
Funcin de los principios en la sociedad: Fe pblica y la funcin notarial.
Tal como lo seala Oropeza Barbosa, la seguridad jurdica se expresa tanto en el

mbito pblico como en el mbito privado, y es en el mbito privado donde la funcin
Notarial y Registral, cumplen un papel fundamental para garantizar la eficacia y correcta
aplicacin de estos principios.
La funcin Notarial es la de dar fe de ciertos actos, creando as una prueba pre
constituida, aunque lo que hace el Notario es dar fe, en realidad l no es quien dispensa la
fe pblica, sino el ordenamiento jurdico el que atribuye dicha fe, no precisamente al
notario, sino al instrumento pblico autorizado por l. La doctrina ms moderna busca la
justificacin de la funcin notarial y su propia esencia, ms que en lo que el notario hace,
en el resultado de su hacer: el instrumento pblico.
La actividad del Notario se explica y se fundamenta por la creacin de un documento
de particular valor y eficacia tanto en la forma como en el fondo y que juega un decisivo y
20
Millas Jorge. Apuntes de clase. Citado por el Filsofo Frederic Smith
En: www.uniacc.cl/talon/anteriores/talonaquiles2/talon2-3.htm
21
http://fojas.conservadores.cl/articulos/sociedades-en-un-dia
22
23
24
Historia de la Ley N 20.659 PRIMER INFORME COMISIN ECONOMA. p. 127
25
comerciales. BOLETN N 7.328-03.
26
INFORME ASOCIACIN DE EMPRENDEDORES DE CHILE, Proyecciones y desafos del proyecto de
Ley de empresas en un da. p. 9.
27
INFORME ASOCIACIN DE EMPRENDEDORES DE CHILE, Proyecciones y desafos del proyecto de
Ley de empresas en un da. p. 10.
28
til papel en la vida jurdica nacional, no solo en la realizacin pacifica del Derecho que los
ciudadanos llevan a cabo todos los das ejecutando actos y celebrando negocios sino
tambin en las contiendas que se suscitan en tribunales. Los cuatro puntos cardinales del
Notario son: 1. Redactar el instrumento pblico. 2. Autorizar el instrumento pblico. 3.
Conservar el instrumento pblico, y 4. Expedir copias del instrumento pblico. 28
Certeza y seguridad jurdica al momento de la creacin de la Ley
En el plano constitucional, el profesor Francisco Ziga, seala que en el

procedimiento de constitucin de sociedades de la Ley 20.659, se altera el principio de
certeza y seguridad jurdica, lo que puede dar lugar a inconstitucionalidades de fondo al ser
incompatibles o desconocer los valores, principios o reglas sustantivas del principio de
certeza o seguridad jurdica infringiendo de esta forma una norma iusfundamental de
conducta, cuyo contenido son valores, principios constitucionales, derechos, deberes y
garantas constitucionales cuya garanta de cierre se encontrara contenida en forma expresa
en el art. 19 N 26 del Constitucin Poltica.29
El constitucionalista profesor Jos Luis Cea, seala que la seguridad y certeza

jurdica, es una de las finalidades ms nobles del derecho, por cuanto, sin ella no es
posible ni concebible la justicia, la paz y el bien comn. La certeza jurdica es el nico
valor que permite a todos los dems bienes jurdicos cobrar realidad. Para el profesor Cea
Egaa, el artculo 19 N 26 de la Constitucin, no es slo una norma de hermenutica
constitucional, sino que es un derecho de jerarqua constitucional. La certeza jurdica es una
finalidad del derecho y, concretada en los trminos con que se hace en el art. 19 N 26 de la
constitucin, se erige en un derecho pblico subjetivo. La fe pblica y el ejercicio de la
funcin notarial y registral estn ligadas en forma estrecha a la vida econmica de nuestra
Repblica y constituyen unos de los pilares fundamentales del orden pblico econmico. 30
28
GOM SALCEDO, Jos Enrique. Derecho Notarial. Editorial Dykinson. Madrid 1992, pg 9.
29
http://aldiachile.microjuris.com/2013/02/25/columna-sociedades-express-y-su-constitucionalidad/
30
http://aldiachile.microjuris.com/2013/02/25/columna-sociedades-express-y-su-constitucionalidad/
29
Adems, otros estudios establecen lo siguiente31
a) La fijacin de una atribucin propia del Poder Judicial en la Administracin del

Estado vulnera el inciso 1 del artculo 77 al transgredir la norma que habilita al legislador a
regular las normas bsicas del Poder Judicial;
b) Al radicar en la funcin de Gobierno, atribuciones propias de otro poder del

Estado por expresa regulacin constitucional; Se infringe el art. 24 inc. 1 de la CPR.
c) Se radica la fe pblica en el Subsecretario de Economa, quin no tiene fe pblica

notarial ni registral, sino una administrativa, vinculada a las labores propias de su
ministerio como jefe de servicios y tal como lo seala la Ley de Bases de la Administracin
del Estado, es un colaborador del Ministro y de confianza del Presidente de la Repblica.
Por lo tanto, no puede dar fe de actos y contratos sobre terceros debido a que no es la
naturaleza jurdico-administrativa del cargo. Los notarios y conservadores son auxiliares de
la Administracin de Justicia y forman parte del Poder Judicial y de su organizacin bsica
y son los Ministros de Fe Pblica por excelencia, con las responsabilidades que la ley
asigna;
d) El Estado, por medio del Ministerio de Economa, autoriza el otorgamiento de

beneficios indirectos a los empresarios, lo cual afecta a los notarios y conservadores que
mantendrn las facultades para constituir sociedades comerciales, pero en un rgimen
desigual;
e) La gratuidad generalizada del sistema, conlleva un trato igual a personas que

deberan ser tratadas diferentes, puesto que pueden constituirse tanto pequeas como
grandes empresas. La gratuidad importa una desigualdad constitutiva de discriminacin
arbitraria en materia econmica respecto del sistema actual, que tiene la obligacin de
autofinanciarse y que tendr que competir con la gratuidad que ofrece el nuevo sistema.
31
MARTIN, Alfredo. http://aldiachile.microjuris.com/2013/02/25/columna-sociedades-express-y-su-
constitucionalidad/
30
Certeza y seguridad jurdica al momento de la aplicacin de la Ley
Es importante recordar que el objeto de estudio de esta tesis aborda la certeza y

seguridad jurdica que otorgan los estatutos sociales creados por el sistema simplificado y
precisamente uno de los momentos en los cuales se puede detectar, si un estatuto social se
ha realizado con infraccin a las normativas legales o no, se encuentra en los estudios de
ttulos de sociedades o personas jurdicas que realizan los abogados, el resultado final de
este estudio puede arrojar como resultado la posibilidad de concretar o no un negocio,
otorgar a los interesados la certeza jurdica de que sus derechos no quedarn expuestos a
eventuales acciones de nulidad o que los socios no queden afectos a eventuales conflictos
societarios que deriven finalmente en costos y gastos patrimoniales. Para realizar dicho
estudio es necesario contar con la mayor cantidad posible de antecedentes escritos y de
cualquier otro tipo que existan. Reunidos todos los antecedentes, se tendr un panorama
claro tanto del perfil de la persona jurdica, como de quienes son los titulares de los
derechos que de ella emanan, la existencia o no de impedimentos, as como de posibles
vicios de constitucin y su eventual solucin.
El estudio de ttulos de sociedades es de gran importancia en el mbito de los actos

comerciales, pues permite otorgar seguridad y certeza jurdica a quienes deben celebrar un
acto de este tipo. Los requisitos de constitucin y de otorgamiento de poderes, vienen a
determinar el marco dentro del cual un titulo tiene la validez requerida para producir plenos
efectos. El estudio a conciencia de los ttulos, como de las condiciones especiales y
particulares que ha de revestir el negocio jurdico es lo nico que puede dar garantas de
seguridad jurdica a cada transaccin. 32
Los documentos que se requieren para realizar un estudio de ttulos se refieren

principalmente a copias fieles de los instrumentos originales33, de los cuales se extraern
32
http://www.tesis.uchile.cl/tesis/uchile/2010/de-estay_d/pdfAmont/de-estay_d.pdf. p. 14
33
Se entiende por copia autntica la que cumple con los requisitos de los artculos 421, 422 y 427 del COT.
Es decir, son autnticas las copias otorgadas y autorizadas por el competente funcionario. Dice al respecto el
artculo 421 del COT, que el competente funcionario es el notario que la autoriz, el que lo subroga o sucede
legalmente o el archivero a cuyo cargo est el protocolo respectivo.
En las copias de acuerdo a lo establecido en el artculo 422 del Cdigo Orgnico de Tribunales el Notario
31
los antecedentes necesarios. Para obtenerlas se debe recurrir directamente a las matrices o
textos originales de los Registros Notariales y de Conservador o bien, recurrir a las copias
autorizadas de los textos originales.34
En el sistema tradicional, ya hemos dicho que el Notario35 y los Conservadores

cumplen un rol fundamental, puesto que el Notario revisa y verifica que la escritura del
estatuto social cumpla con los requisitos mnimos establecidos en la Ley para su
otorgamiento, en caso de que la escritura no cumpla con dichos requisitos, el Notario
impide con la continuacin del trmite de autorizacin, hasta que no se subsanen los
defectos de constitucin. Es aqu donde tenemos un primer control de legalidad realizado
por una institucin ligada al otorgamiento de la fe pblica. Cumpliendo con los requisitos
mnimos, el Notario autoriza la escritura social y le otorga el carcter de instrumento
pblico. Generalmente se estila que la misma Notaria, es la que enva el extracto del
estatuto social al Diario Oficial, para su debida publicacin.
Adems, luego de que el Notario autorice la escritura social, previa firma de los socios,
dicha escritura se debe extractar, y ese extracto adems de ser publicado en el Diario
Oficial, debe ser llevado al Conservador de Bienes Races correspondiente para que, ste
inscriba el Extracto de la sociedad en el Registro de Comercio. Anotado el extracto en el
Libro Repertorio. Los efectos de la inscripcin se retrotraen a dicha fecha. Hecha la
anotacin del ttulo se procede a la calificacin, esto es, a verificar que cumple con todos
los requisitos legales segn su naturaleza y necesarios que segn las inscripciones de que se
trate debe sta contener, y que deben constar en el ttulo, atendido que la inscripcin se
practica con arreglo a l y a los antecedentes que constan en el o los Registros pertinentes.
Si el ttulo no es idneo se rehsa su inscripcin consignando en l el o los motivos que
obstan a la inscripcin para que se otorgue la escritura pblica de aclaracin, rectificacin,
complementacin o enmienda. Es aqu donde tenemos un segundo control de legalidad
deber expresar que ellas son testimonio fiel del original y llevarn la fecha y la firma y sello del funcionario
autorizante.
34
http://www.tesis.uchile.cl/tesis/uchile/2010/de-estay_d/pdfAmont/de-estay_d.pdf. Pg. 17.
35
El Notario es un Auxiliar de la Administracin de Justicia segn el Titulo XI del COT. El artculo 399 del
COT los define como ministros de fe pblica encargados de autorizar y guardar en su archivo los
instrumentos que ante ellos se otorgaren, de dar a las partes interesadas los testimonios que pidieren, y de
practicar las dems diligencias que la ley les encomiende.
32
preventivo, que filtra todos los errores o defectos de constitucin de la sociedad, en todo
aquello que la Notaria no pudo prever o bien no le era de su competencia.
Certeza y seguridad jurdica: Argumentos en contra
a.- Asume el Ministerio de Economa una labor no establecida en la Ley de Bases de la

Administracin del Estado y menos, en la ley que lo regula;
b.- Se entrega la funcin de otorgar fe pblica al subsecretario de economa, con la

posibilidad de delegarla en quien estime conveniente, sin responsabilidad civil alguna
aparejada a dicha obligacin;
c.- Quedan estas sociedades fuera de la obligacin de informar a la Unidad de Anlisis

Financiero, nica manera que este organismo pueda conocer de operaciones sospechas y de
aquellas efectuadas por personas expuestas polticamente; entrega a un reglamento diversas
materias que son propias de ley;
d.- Hay una clara invasin del Poder Ejecutivo en facultades y labores que corresponden a
auxiliares de la administracin de justicia, pertenecientes al Poder Judicial.
e.- Se crea un formato electrnico que ser llenado por los futuros socios, sin prevenir ni
vigilar el cumplimiento o incumplimiento de las normas que regulan la constitucin de
sociedades y no existe ningn responsable de esto.
f.- Esta Ley, no considera la necesidad que tienen los futuros socios o emprendedores de
una adecuada y oportuna orientacin legal que permita determinar la naturaleza jurdica de
la nueva persona jurdica, las estipulaciones estatutarias y dems pactos que los
contratantes estimen convenientes, segn cada realidad, para alcanzar con xito los fines de
la empresa, evitando los costos e incertidumbres de futuros litigios.
33
g.- Dos sistemas registrales paralelos pueda generar confusiones. Este sistema podra
transformarse en un modo de defraudar el sistema.
Certeza y seguridad jurdica. Argumentos a favor
a.- La incorporacin de la tecnologa a la constitucin de sociedades. No hay una mejor

defensa de la certeza jurdica que la transparencia. No preocupa que existan sistemas
paralelos, ya que sern las personas en forma libre quienes decidan qu forma de
constitucin es la mejor para sus intereses. Sin duda la transparencia favorece la certeza
jurdica. Adems, de todos modos se puede recurrir a abogados para obtener ayuda al
completar los formularios.
b.- El texto de la Ley ha sido trabajado y comentado con abogados que se dedican al
ejercicio del derecho comercial, profesores universitarios, entre otros, quienes
unnimemente han estimado que el sistema propuesto contribuye a dar certeza jurdica,
incluso ms all que el sistema actual. La certeza jurdica se construye en base a la
transparencia, y en ese sentido la existencia de un registro pblico, electrnico, de acceso
gratuito, es un notable avance y mecanismo de transparencia.
34
CAPITULO III- TRMITES PARA CONSTITUIR UNA SOCIEDAD EN

CHILE. ANALISIS DE LA LEY 20.659
Hoy en da nos encontramos en un proceso en que la tecnologa ha ingresado en

todos los aspectos de la vida humana y el mbito del Derecho no queda ajeno a ello. De
este modo, resulta relevante determinar las nuevas figuras que surgen a raz de este proceso,
tales como la firma electrnica y el documento electrnico, entre otras, con el objetivo de
determinar de qu forma dichas figuras vienen a reformar la prctica jurdica y si la Ley
20.659 es una consecuencia positiva o no, de este proceso de tecnologizacin.
En este captulo a modo de introduccin se realizar una descripcin de la

tramitacin que se debe realizar para constituir una sociedad y luego se analizaran las
disposiciones de la Ley 20.659, Reglamento y Manual de operaciones que regulan la
redaccin de las clusulas del estatuto social, para concluir, se reflexionar sobre la
efectividad de la nueva normativa respecto a acortar los plazos.
Trmites necesarios para iniciar un negocio en Chile por el sistema tradicional
1. Determinar qu tipo de sociedad se va a crear, lo cual puede requerir la intervencin de

un abogado. Lo primero que debe definir es el tipo de sociedad que quiere formar, ya que
existen muchas formas de constituir personas jurdicas, los tres casos de sociedades ms
utilizadas en el pas son las de Responsabilidad Limitada, las Annimas y las Empresas
Individuales de Responsabilidad Limitada. Y de stas la ms comn es la primera.
Habitualmente, la persona debe ir donde un abogado, para contarle el tipo de
emprendimiento que pretende hacer, y as el profesional, segn eso, le recomendar qu
tipo de estructura jurdica le conviene utilizar. La Annima es siempre comercial, la
Limitada puede ser civil o comercial.
2. Redaccin del borrador de escritura de constitucin y su extracto por un abogado,

(artculo 413 del COT) lo que puede demorar entre 1 y 4 das. Estipulaciones del Art. 352 y
354 del CdC. Una vez definido el tipo de empresa, el abogado debe redactar el borrador de
35
la constitucin de la escritura pblica de la sociedad. En general, aqu se precisan los

distintos trminos de la sociedad, como por ejemplo quines son los socios, el tipo de
sociedad, la razn social, y el nombre de fantasa, entre otros.
Tambin se define el objeto social de la empresa, que es lo que le va a permitir desarrollar
esa actividad y poder facturar en torno a su giro. Luego se establece el domicilio de la
sociedad y tambin se determina quin es la persona que administrar la empresa, las
formas de administracin y se fija el aporte de capital. No hay mnimo y puede ser en
dinero, la valoracin de su trabajo, o bienes como una casa. Tambin se define cmo se
distribuyen las ganancias o prdidas y el plazo de duracin de la sociedad, que en general
flucta entre dos, tres y cinco aos. Para las minutas de constitucin que sirve de base para
la escritura pblica que realiza el notario, la norma establece que sean suscritas por un
abogado, pero en la prctica no tiene sancin legal que no se haga. En total, este trmite
demora entre uno y cuatro das y el costo promedio por el abogado es de unos $200 mil.
3. Otorgamiento de la escritura pblica y legalizacin de su extracto por el notario. Este

trmite tambin puede demorar entre 1 y 4 das. (Concurren todos los socios a su firma, se
cancelan los aranceles, el notario entrega una copia autorizada de la escritura y una copia de
la legalizacin de la escritura original se agrega al registro pblico del notario).
(Recomendaciones: - Solicitar a lo menos una copia de la Escritura Pblica de constitucin
de sociedad, para cada uno de los socios, y otra para el archivo de la empresa.- Solicitar al
menos dos copias del extracto para el Conservador. - Plazo de vigencia de los documentos
para inscribir y publicar: 60 das siguientes contados desde la fecha de la escritura social,
(das corridos). Una vez que tiene el borrador y el extracto, debe firmarlos y mandarlos a la
notara por correo, ya sea electrnico o tradicional. Este trmite tambin dura entre uno y
cuatro das, aunque en algunas ciudades pequeas el plazo puede hasta triplicarse. El
notario debe certificar la fecha del instrumento, que las partes son las que dicen ser y que
las partes prestaron las declaraciones que estn en el instrumento. Las notaras cobran por
la constitucin de una sociedad por carilla o por capital y hay distintos precios, por eso es
importante cotizar antes de elegir la notara. Por ejemplo, en promedio por la constitucin
de una sociedad annima o una limitada, con escritura y primera sesin de directorio, con
un capital de $2,5 millones y 10 carillas de extensin, los precios van desde los $50 mil
36
hasta los $200 mil, aunque en algunas partes puede superar ese monto.
4. Inscripcin del extracto de constitucin en el Conservador de Bienes Races, lo que

demora entre 3 y 4 das. (El representante legal, apoderado o los socios, deben ir al
Conservador correspondiente al domicilio social para documentar la existencia de la
sociedad en el Registro de comercio que es llevado por el Conservador de Bienes Races
del lugar en donde se constituya la sociedad. para ello debe presentar al menos dos copias
del extracto de la Escritura Publica de constitucin, ms el formulario nmero 2 que se
solicita en el mismo Conservador. Acto seguido el funcionario del mesn, otorga un recibo
y seala el da en que se debe volver a buscar la Copia autorizada de la Inscripcin de la
sociedad que consta de hojas, nmero de inscripcin y ao). A pesar de que pretenda ser
una medida de publicidad, este registro nos presentaba problemas, puesto que era llevado
paralelamente por una serie de funcionarios que no eran propiamente funcionarios pblicos
y que cobraban por los trmites realizados ante ellos. Estos registros, al no encontrarse
digitalizados en la mayora de los casos, implicaban un gasto de tiempo y recursos para
quienes queran revisar el estado registral de determinada empresa, as como tambin para
quienes estaban obligados a realizar el trmite de la inscripcin.
5. Publicacin del extracto de constitucin en el Diario Oficial. 3 y 4 das. Antiguamente se

deba concurrir a la oficina del Diario Oficial con una copia autorizada ante notario del
Extracto de constitucin y solicitar su publicacin, dentro del plazo de 60 das. A partir del
27 de enero de 2011, la ley 20.494 sustituy la publicacin en el Diario Oficial del extracto
de la constitucin, modificacin y disolucin de sociedades, por su publicacin en la pgina
web del mismo Diario Oficial de manera gratuita; Una vez que la notara timbra estos dos
documentos anteriores, stos deben hacer dos trmites en paralelo. Por un lado, hay que
publicar el extracto de constitucin de sociedad en el Diario Oficial.
Este trmite tuvo una modificacin importante el ao pasado. Antes, el diario cobraba entre
$75 mil y $100 mil por la publicacin del extracto; sin embargo, esto cambi en virtud de la
ley 20.494. Ahora, el Diario Oficial no cobra por publicar el extracto en la pgina web,
siempre que la empresa tenga un capital inicial de menos de cinco mil UF ($120 millones).
Para los de ms de cinco mil UF, el Diario Oficial cobra una UTM,
37
Se establece, adems, que el Diario Oficial debe publicar el extracto al da siguiente de la

solicitud. Antes, la publicacin se demoraba entre 3 y 10 das. Ahora se publica en la web y
no es necesario hacerlo en el papel, aunque tiene la opcin la persona as lo quiere.
*- Protocolizacin. No es obligatorio pero til y conveniente. (Se vuelve a la misma oficina

del Notario llevando copias de la Inscripcin y de Publicacin, junto con una copia del
extracto autorizado, para reunir todos los documentos relativos a la constitucin de la
sociedad en una sola carpeta. as queda registro de que se han realizado los trmites
correctamente y en los plazos estipulados. Se recomienda dejar entre 2 o 3 fotocopias
legalizadas y guardar las originales, porque es crtico para cualquier gestin, como la
apertura de una cuenta corriente bancaria, iniciacin de actividades y obtencin del RUT.
6. Inscripcin del extracto de constitucin en el Conservador de Bienes Races. En paralelo

al envo del extracto al Diario Oficial, ste debe ser inscrito en el Conservador de Bienes
Races. En general, aqu se cobra un 0,2% del capital de la sociedad. Es decir, una empresa
que tiene un capital de $10 millones, debera cancelar $20 mil por la inscripcin en el
conservador. Actualmente, el trmite se demora hasta cuatro das, aunque en regiones
tambin puede demorarse un poco ms.
7. Inscripcin en el Rol nico Tributario y declaracin de inicio de actividades ante el

Servicio de Impuestos Internos. 1 da. Una vez concluidos los pasos de inscripcin y
publicacin del extracto de la sociedad, la persona debe ir al Servicio de Impuestos Internos
para la inscripcin de la sociedad en el Rol nico Tributario (RUT) y la declaracin de
iniciacin de actividades. Una vez hecho esto, la persona ya puede timbrar boletas y
empezar a vender. Este proceso es rpido, se demora un da y adems el SII no cobra. Sin
embargo pueden darse situaciones que alarguen este proceso, como es en el caso de la
duplicidad de nombres, en donde la razn social de la sociedad, coincide con una razn
social ya registrada por una sociedad anterior, en este caso se debe presentar una
declaracin jurada en la cual se declara que los socios titulares de la sociedad se encuentran
en conocimiento de duplicidad de nombres o bien cambiar el nombre de la razn social,
lo cual implicara hacer todo de nuevo en el ltimo caso o bien, concurrir a una notara en
el caso de la primera situacin, esta situacin puede aumentar considerablemente el nmero
de das que demora realizar el inicio de actividades.
38
8. Timbraje de documentos tributarios. Aqu tambin hubo una modificacin con la ley del
ao pasado. Antes, cuando una persona quera, por ejemplo, poner un local, el Servicio de
Impuestos Internos tena que ir a revisar el local para verificar que exista y una vez que
revisaba que exista fsicamente, el servicio daba la autorizacin para timbrar las boletas y
facturas. Esto se cambi por la ley 20.494. Actualmente se puede partir vendiendo en
cuanto la persona obtiene el RUT y la iniciacin de actividades. Es decir, ahora con el
inicio de actividades, el SII ya tiene que timbrar las boletas, guas de despacho, etc., y
despus va a revisar la empresa. Por lo tanto, dej de ser un requisito previo para operar.
Aqu hubo un ahorro importante de das, ya que este trmite poda tomar de uno a 15 das, e
incluso ms cuando los inspectores iban, pero no encontraban a los dueos de la empresa y
entonces reprogramaban la visita para tres semanas ms. 17 das.
9. Solicitud de patente municipal ante la municipalidad respectiva, lo que puede demorar

entre 1 y 15 das. Paralelo al anterior, la persona o socios tienen que ir a la municipalidad
respectiva para tener una solicitud de patente municipal, ya sea para abrir una tienda, un
restaurante o una oficina de servicios. Esto tambin sufri modificaciones con la ley
20.494, porque antes la municipalidad tambin tena que visitar a la empresa previamente
antes de entregar la patente. Ahora, la municipalidad otorga una patente provisional y por lo
tanto la persona puede empezar a operar de inmediato. Incluso, si el personal de la
municipalidad no lo va a visitar en los siguientes 30 das de la solicitud, la patente
provisional otorgada al principio se extiende como definitiva.
Trmites necesarios para iniciar un negocio en Chile por el sistema simplificado
Las sociedades se constituyen a travs de la suscripcin de formularios que se

encuentran en la pgina www.tuempresaenundia.cl. Para crear una empresa en un trmite,
un da y a cero costo, la ley implementa una plataforma digital donde las personas podrn
seguir todos los pasos anteriormente descritos a travs de un formulario online. Slo se
necesitar de un computador y de la firma electrnica avanzada. El portal se llama Registro
Electrnico de Empresas y Sociedades. El programa tiene todos los pasos desde el tipo de
39
sociedad hasta la iniciacin de actividades, ya que estar en lnea con SII. Una vez llenado
todo el archivo, el sistema arroja un borrador de estatuto social, en caso de que todo este
OK y, en caso de que as fuera, se firma electrnicamente y listo. Desde ese momento est
constituida la compaa, con esto se ahorran los tramites de consultar al abogado, el
notario, el diario oficial, el conservador. Todo se har en un slo acto electrnico, desde
cualquier lugar de Chile, a cualquier hora del da, los 365 das del ao y de forma gratuita.
Para poder tener una mejor idea, de lo que implica constituir una sociedad bajo este
nuevo sistema, a modo meramente ejemplar, a continuacin se exponen los pasos para
constituir una Sociedad de Responsabilidad Limitada.
Instrucciones para constituir
Seleccionar el tipo de empresa que desea Constituir.

Ingresar RUT y Contrasea. El usuario debe haberse registrado previamente.
Completar los campos. Algunos son obligatorios y otros opcionales.
Firmar el documento. Slo cuando se hayan ingresado todos los datos
correctamente. Revisar el Escrito que el sistema ha preparado antes de firmar (ver
Escrito tipo).
Si al momento de firmar, los socios no cuentan con Firma Electrnica Avanzada,
deber anotar el "N de Atencin" que aparece en el costado superior derecho de la
pantalla y presentarlo ante un Notario. El Notario deber descargar e imprimir un
documento preparado por el sistema, el que deber ser suscrito por los socios con
sus firmas manuscritas. El Notario proceder a firmar con su Firma Electrnica
Avanzada el formulario respectivo.
Firmado completamente el formulario, por cualquiera de las formas antes descritas,
se le asignar a la Sociedad un RUT y quedar completamente Constituida.
A todos los socios y representante(s) legal(es), les ser enviada por correo
electrnico una notificacin de la constitucin de la Empresa.
II) Campos del Formulario de Constitucin. El formulario contiene los siguientes campos:
(Paso 1) Campos para el "Ingreso de datos de la Sociedad"
. NOMBRE DE LA SOCIEDAD. Razn social; Nombre de fantasa (opcional)

. DOMICILIO TRIBUTARIO
. DOMICILIO DE LA SOCIEDAD
. OBJETO SOCIAL
. CAPITAL DE LA SOCIEDAD. Capital total; tipo de moneda (CL$)
. DURACIN DE LA SOCIEDAD
. ADMINISTRACIN SOCIAL
. PODERES (opcional)
. FORMA LIQUIDACIN Y DIVISIN DEL HABER SOCIAL
40
. ARBITRAJE
. PACTOS FRECUENTES (opcional)
. OTROS PACTOS QUE ACUERDEN LOS SOCIOS (opcional)
. AGREGAR OTROS PACTOS A LOS ESTATUTOS (opcional).
(Paso 2) Campos para el "Ingreso de datos de los Socios"
SOCIO O REPRESENTANTE. RUT; Apellido Paterno Apellido Materno;

Nombres; Domicilio; E-mail; Profesin u Oficio (opcional); Calidad (Socio / Socio
y Representante legal / slo Representante legal)
CAPITAL DEL SOCIO. Tipo de Aporte / Descripcin del Aporte / Capital
Enterado / Capital por Enterar/ Plazo por Enterar / Forma de Enterar
PARTICIPACIN EN UTILIDADES/PRDIDAS
RETIRO GASTOS PARTICULARES.
(Paso 3) Campos para "Adjuntar Documentos"

DOCUMENTO A ADJUNTAR. Ttulo del Documento; Archivo a adjuntar.
(Paso 4) Campos para "Firmar"

SI FIRMA NOTARIO POR TODOS. Datos del Representante del titular, Notario
que otorg los poderes y subir archivo.
III) Reglas sobre el Formulario de Constitucin.

Algunas menciones disponen de ejemplos para su llenado. Su uso no constituye una
obligacin y slo pretenden orientar al usuario no experto.
La Razn social debe terminar adems con la palabra "Limitada" o "Ltda.".
Para todos los Titulares y Representante legal de la sociedad que se constituye, que
sean personas naturales, se validar en lnea contra las bases de datos del SRCeI,
que el RUN corresponda al nombre y que no se registre fallecimiento. Tambin se
validar su estado civil y rgimen patrimonial con el objeto de determinar ante
quin y con quin debe firmar.
Para el caso de Socios personas jurdicas, se validar en lnea contra las bases de
datos del SII, que correspondan a RUTs vlidos, vigentes y a tipos de personas
jurdicas que puedan constituir.
El nmero de socios slo podr variar entre 2 y 50.
Este formulario suscrito se incorpora a este registro electrnico y al incorporarse al

Registro se entiende la sociedad o la empresa legalmente constituida
41
Marco normativo relativo a la redaccin de Clausulas
a) Cdigo de Comercio. Artculos 350 y ss.

b) Ley 20.659 que Simplifica el rgimen de Constitucin, Modificacin y Disolucin de las
Sociedades Comerciales.
c) Decreto Supremo 45/2013, Reglamento de la ley N 20.659
d) Resolucin exenta N 1.058/2013 del Ministerio de Economa, Fomento y Turismo.
Manual de Operaciones
Anlisis de la regulacin normativa relativa a los Formularios
Ley 20.659
Artculo 1.- Las personas jurdicas enumeradas en el artculo siguiente podrn ser constituidas,
modificadas, transformadas, fusionadas, divididas, terminadas o disueltas cumpliendo solamente con las
solemnidades establecidas para estos efectos en la presente ley. Sin perjuicio de lo anterior, en todo lo que no
sea contrario o no se encuentre previsto por esta ley, les sern aplicables las disposiciones legales y
reglamentarias que las establecen y regulan, segn corresponda a su singular naturaleza jurdica.
Lo establecido en esta ley rige para todas las personas jurdicas que voluntariamente se constituyan o
acojan a sta, de manera que todos los actos jurdicos indicados en el inciso anterior debern celebrarse o
ejecutarse conforme a sus disposiciones. Las personas jurdicas que no se acojan a esta ley debern celebrar o
ejecutar dichos actos de acuerdo a las normas que las establecen y regulan, y no les sern aplicables las
disposiciones.
Artculo 6.- Los formularios debern contener todos los campos necesarios para completar las
menciones que las leyes establecen para efectos de proceder vlidamente a la constitucin, modificacin,
fusin, divisin, transformacin, terminacin o disolucin de las personas jurdicas a las cuales se aplica esta
ley. Asimismo, los formularios debern contener todas las menciones que establezca esta ley y su Reglamento
para efectos de proceder a la migracin de un sistema de registro al otro.
El o los suscriptores del formulario, segn corresponda, debern completar todos los campos que
contengan las menciones de requisitos que las leyes exijan para la validez del acto respectivo de la persona
jurdica de que se trate. Las menciones que no sean obligatorias segn las leyes correspondientes podrn ser
completadas voluntariamente por el o los suscriptores del formulario. En caso que estas ltimas menciones no
fueren completadas, se entender que a su respecto rigen las normas supletorias de las leyes que regulan
dichos actos. Deber completarse necesariamente el campo correspondiente al domicilio social si la ley que
rige a la respectiva persona jurdica lo exige, pero todas debern especificar una direccin para obtener Rol
nico Tributario.
Sin perjuicio de lo sealado anteriormente, el Reglamento establecer el sistema a travs del cual podrn
completarse en los formularios todos los datos que fueren necesarios para la acertada identificacin del
constituyente, socio, accionista o representante, segn sea el caso, y de su capacidad para celebrar los actos o
contratos que se inscriban en el Registro.
Respecto a la pretendida eficacia de este articulo respecto a la rapidez de la creacin

del estatuto social y por ende la constitucin de la sociedad, se puede sealar que sin una
42
modificacin a la normativa sobre iniciacin de actividades ante el Servicio de Impuestos

Internos, particularmente en lo referente a la necesidad de verificacin de domicilio por
parte de los fiscalizadores del Servicio y el Timbraje de documentos, no se va a producir
una real agilizacin en la constitucin de sociedades, ya que es ah donde se producen las
mayores demoras y por ende es indispensable facilitar ese trmite, lo que se podra lograr, a
modo de ejemplo, con que fuese suficiente una declaracin jurada respecto del domicilio
del contribuyente. Esto ocurre particularmente con los contribuyentes de IVA. Adems de
los tramites relativos a la obtencin de permisos municipales.
Con la dictacin de la ley N 20.494, que agiliza trmites para el inicio de

actividades de nuevas empresas, en la que se estableci la figura de la factura de inicio,
permitiendo el cambio del agente retenedor del IVA; se ha ido masificando de poco por la
dificultad del cambio cultural de los contadores y otros agentes que intervienen. Tambin se
modific la situacin tratndose de facturas electrnicas, donde slo se exige una la
declaracin jurada de domicilio.36
Artculo 7.- Los formularios debern estar en el Registro permanentemente a disposicin de los
interesados.
Artculo 8.- Sin perjuicio de que se cumpla en el formulario con la mencin al capital segn la
especie de persona jurdica de que se trate, cuando se requiera de formalidades o solemnidades especiales para
enterar el aporte, segn el tipo de bien, deber efectuarse conforme a ellas.
Mientras no se d cumplimiento a lo sealado en el inciso anterior, las estipulaciones, pactos o acuerdos
que establezcan los interesados no producirn efectos frente a terceros, sin perjuicio de las dems sanciones
que a este respecto dispongan las leyes que establecen y regulan a las respectivas personas jurdicas.
La Ley no establece lmites en cuanto al capital inicial de las personas jurdicas y

tampoco se refiere a esto el Reglamento, tampoco existe fiscalizacin respecto de la
efectividad del capital, con el riesgo que aquello podra significar, por ejemplo en lo
relativo a la falta de certeza por parte de los acreedores o terceros, sobre la veracidad de lo
declarado en el capital.
El Reglamento
36
Historia de la Ley N 20.659 SEGUNDO INFORME COMISIN ECONOMA. p. 240.
43
El articulo 2 n8 del Reglamento define el "Formulario" como el Documento

electrnico dispuesto por el Administrador del Registro, en el cual los usuarios deben dejar
constancia de las actuaciones de las personas jurdicas acogidas a la Ley 20.659, y mediante
cuya suscripcin e inscripcin en el Registro de Empresas y Sociedades quedan
perfeccionadas legalmente dichas actuaciones.
El artculo 8 del Reglamento, referido al procedimiento para efectuar Actuaciones

en su letra c y d, se refiere a la ingreso de la informacin en el formulario.
El artculo 11 del Reglamento dispone que toda actuacin 37 referente a una sociedad
acogida al nuevo sistema debe ejecutarse a travs de la suscripcin de formularios y por
ende cualquier actuacin que diga relacin con la constitucin de una sociedad y que se
realice fuera del formulario, carece de todo valor. El artculo 19 del Reglamento seala que
la suscripcin de formularios reemplaza las solemnidades de otorgamiento de escritura
pblica, inscripcin y publicacin de extractos requeridos por las leyes. El formulario es
definido en el artculo 3 de la Ley y en el artculo 2 del Reglamento, como aquel
documento electrnico dispuesto por el administrador de Empresas y Sociedades, que
contiene las actuaciones de las personas jurdicas acogidas al rgimen simplificado.
Los formularios deben contener todos los campos necesarios para cumplir con las
menciones que las leyes exigen para la constitucin, modificacin, transformacin, y
disolucin de las personas jurdicas. De la misma manera los formularios debern contener
campos para incorporar clausulas que, aunque no constituyan menciones requeridas por la
ley, los suscriptores puedan estipular voluntariamente. En caso de silencio de los socios se
entiende que a su respecto regirn las normas supletorias de la ley que regula tal persona
jurdica.
En virtud de lo establecido por el artculo 14 del Reglamento, adems de los campos

necesarios para completar las menciones de la esencia y de la naturaleza de los estatutos
sociales, deben contener campos para incluir menciones accidentales que los suscriptores
37
Entendiendo por actuacin segn el artculo 2 del Reglamento, todo acto relacionado con la constitucin,
modificacin, transformacin, divisin, fusin, terminacin o disolucin de una persona jurdica conforme al
rgimen simplificado, tanto como el saneamiento y la migracin de sociedades constituidas bajo las reglas de
rgimen simplificado.
44
requieran. En todo caso, estas estipulaciones no tendrn valor cuando sean contrarias a las
esenciales.
El elemento distintivo de la Ley respecto a las clausulas obligatorias que se deben

incluir en el estatuto social establecidas por el Cdigo de Comercio, viene dado por la
obligatoriedad de establecer un domicilio social, para los efectos del inicio de actividades y
obtencin de RUT en el SII.
El reglamento no define ni establece que clausulas son de la esencia, de la

naturaleza o accidentales en el contrato social de cada clase de persona jurdica y solo se
remite a las leyes especiales que las regulan. En relacin a este punto ni la Ley ni el Manual
de Operaciones del rgimen simplificado indican como el sistema informtico har que las
menciones de la persona jurdica que se constituye sean concordantes o coherentes entre s.
Anlisis de la regulacin relativa a la Sucricpcin de los Formularios
Ley 20.659: De la suscripcin de los formularios
Artculo 9.- Para efectos de la suscripcin de los formularios respectivos, el constituyente, socios o
accionistas debern completarlos previamente en el Registro y debern cumplirse las dems disposiciones que
al efecto seale el Reglamento.
La suscripcin de los formularios se realizar mediante la firma del constituyente, socios o accionistas,
segn sea el caso, a travs de la firma electrnica avanzada de stos, de acuerdo a lo que establezca el
Reglamento.
El constituyente, socio o accionista que no cuente con firma electrnica avanzada deber suscribir los
formularios ante un notario. En este caso, el notario deber estampar su firma electrnica avanzada en el
formulario de que se trate, entendindose de esta forma suscrito el formulario por parte del constituyente,
socio o accionista para todos los efectos. Con todo, el constituyente, socios o accionistas, en su caso, podr
concurrir a la suscripcin del respectivo formulario por medio de representante legal o de apoderado. En este
ltimo caso, el mandato deber ser otorgado por escritura pblica, dejndose constancia en el formulario de la
fecha, nombre y domicilio del notario ante el cual se otorg y del nmero de repertorio de la correspondiente
escritura. En estos casos, la suscripcin de los formularios slo podr realizarse ante un notario, quien deber
verificar el cumplimiento de las normas que a este respecto disponga el Reglamento y dejar constancia del
instrumento en el que consta la personera en virtud de la cual acta el apoderado o del documento que
acredita dicha representacin, segn sea el caso. Una copia digital ntegra de ste o de aqul, segn
corresponda, deber incorporarse al Registro bajo el nmero de identificacin de la persona jurdica
respectiva.
En los casos antes sealados, deber dejarse constancia en el formulario del nombre y domicilio del
ministro de fe ante quien se firme, as como de la fecha del respectivo acto de suscripcin. El Reglamento
determinar la forma en que se deber acreditar en estos casos la firma de los formularios por parte del
constituyente, socios o accionistas, o su apoderado o representante legal, segn corresponda.
Los constituyentes, socios o accionistas podrn designar en el formulario de constitucin o en cualquier
otro que al efecto disponga el Registro, a un mandatario para que acte en representacin de todos ellos, para
los efectos de suscribir con su firma electrnica avanzada o ante notario los formularios de que se trate.
Los notarios slo podrn cobrar por la firma electrnica avanzada que estampen la tarifa fijada mediante
45
decreto supremo del Ministerio de Economa, Fomento y Turismo, emitido bajo la frmula "Por orden del
Presidente de la Repblica" y suscrito, adems, por el Ministro de Justicia.
En este Ttulo se prescribe la disponibilidad permanente que los formularios

debern tener en el sitio web del Ministerio de Economa, y la obligatoriedad de
completarlos electrnicamente, disponiendo las condiciones y trminos especficos que
deben contener; se regula el contenido del formulario de constitucin de las personas
jurdicas a las que se aplica esta ley; se faculta a los interesados para incorporar
estipulaciones adicionales a los respectivos formularios, prescribiendo la forma y
oportunidad en que deben efectuarse para que sean oponibles a terceros; se regula la forma
en que deben efectuarse los aportes de aquellos bienes para cuya transferencia se requieran
formalidades especiales; se establecen las formas en que debe realizarse la suscripcin del
formulario; se impone al Servicio de Impuestos Internos la obligacin de asignar un rol
nico tributario una vez constituida la persona jurdica de que se trate; y se establece el
plazo mximo para suscribir los formularios.38
El Reglamento
De la Suscripcin
Artculo 15.- De la Suscripcin. Los formularios podrn ser suscritos slo cuando se haya ingresado la
informacin requerida en los campos obligatorios, en la forma dispuesta en el Manual de Operaciones y
cumplidas las normas establecidas para cada actuacin.
Una vez suscrito un formulario por todos los titulares que correspondan de acuerdo a la Ley, cualquier otro
formulario respecto de una misma persona jurdica ya constituida, pendiente de suscripcin por alguno de sus
titulares, quedar sin efecto y se eliminar del Sistema.
Artculo 16.- Modalidades de Suscripcin. Los formularios se suscribirn mediante firma electrnica
avanzada de los titulares o ante un notario. En este ltimo caso, no ser necesario que todos los titulares
firmen ante un mismo notario o en un mismo lugar.
Artculo 17.- Suscripcin mediante Firma Electrnica Avanzada de los Titulares.

Los titulares podrn suscribir los formularios mediante firma electrnica avanzada, de acuerdo a las normas
establecidas en la ley N19.799, sobre documentos electrnicos, firma electrnica y servicios de certificacin
de dicha firma, y su reglamento.
Artculo 18.- Suscripcin mediante Firma Electrnica Avanzada ante un Notario. Los formularios sern
suscritos ante notario mediante firma electrnica avanzada de este ltimo, en caso que el titular no cuente con
38
Historia de la Ley N 20.659. PRIMER INFORME COMISIN ECONOMA. p. 76.
46
firma electrnica avanzada o no desee hacer uso de ella, o bien cuando sea una persona jurdica o concurra a
la suscripcin del formulario representado.
Artculo 19.- Procedimiento para la Suscripcin mediante Firma Electrnica Avanzada ante un Notario. En
los casos en que la suscripcin deba realizarse ante un notario conforme a las reglas del artculo anterior, y en
los casos en que deba suscribir un requerimiento de anotacin, la suscripcin se efectuar con sujecin al
siguiente procedimiento:
a) El notario deber requerir el cdigo de atencin a que hace referencia el artculo 4 del presente
reglamento, y descargar e imprimir el formulario o requerimiento de anotacin que se pretende incorporar en
el Registro. Para efectos de la suscripcin de un Formulario, todos los campos con menciones esenciales
debern haber sido completados en forma previa a su impresin;
b) El notario verificar la identidad del firmante, requirindole su cdula de identidad y, cuando corresponda ,
revisar el instrumento pblico en el que conste la personera del firmante para actuar por el titular y su
capacidad para suscribir el formulario. En el caso de poderes otorgados en el extranjero, dicho poder deber
constar en un documento registrable y cumplir con las dems solemnidades legales;
c) El documento impreso deber ser firmado en forma manuscrita ante el notario;
d) El formulario o requerimiento de anotacin deber ser suscrito mediante firma electrnica avanzada por el
notario dentro del mismo da en que hubiere sido suscrito por los titulares, de acuerdo a lo sealado en la letra
anterior, y
e) Junto con el respectivo formulario o requerimiento de anotacin, se anotar en el Registro el instrumento
pblico en el que se acredita la personera o representacin del firmante, incorporndose al Registro una copia
digital del mismo. Para estos efectos, los formularios debern contener los campos y los requerimientos de
anotacin, as como los espacios que fueren necesarios para dejar constancia en ellos de la fecha, nombre,
notara y domicilio del notario pblico ante el cual se otorg dicho mandato y del nmero de repertorio de la
correspondiente escritura.
Siempre que un formulario sea suscrito en distintas fechas, se considerar que, para todos los efectos legales,
la fecha del mismo ser la de la primera suscripcin.
La inscripcin de los formularios reemplaza, respecto de las personas jurdicas que se acojan a la Ley, las
solemnidades de otorgamiento de escritura pblica, inscripcin y publicacin de extractos requeridas por las
leyes que las regulan.
Artculo 20. Titulares. Para la suscripcin de formularios distintos de la constitucin, junto con el formulario
respectivo se deber incorporar al Registro, como anotacin, un certificado emitido por un notario que
acredite la calidad e identidad de todos los titulares de la persona jurdica. Dicho certificado no ser requerido,
si la referida informacin constare en el Estatuto Actualizado de la persona jurdica respectiva, o si de
cualquier otra forma fidedigna constare en el Sistema la calidad e identidad de los titulares.
Todas las actuaciones en el rgimen simplificado se realizan a travs de

formularios dispuestos en el sitio web tuempresaenundia.cl. Estas actuaciones solo pueden
realizarse previa autenticacin del usuario en el sistema, sealando que actuacin es la que
se desea realizar y en el caso de personas jurdicas ya constituidas, identificando a la
persona jurdica objeto de la actuacin en el sistema con su RUT, requisito exigido en el
artculo 8 del reglamento.
Respecto a las actuaciones llevadas a cabo mediante los formularios, el sistema

web les asignar un nmero de atencin que va a identificar tal instrumento o actuacin,
conforme a lo sealado por el artculo 4 del Reglamento. De esta forma, el suscriptor podr
47
suspender el proceso de ingreso de datos al formulario, retomndolo en la fecha que desee,

con la obligacin de hacerlo dentro de los 60 das siguientes al da en que el cdigo de
atencin se asign. Una vez cerrado el formulario o requerimiento, el sistema, de forma
automtica le enviar al suscriptor un correo electrnico, certificando la suscripcin del
documento.
Una vez suscrito el formulario por el primero de los titulares, no podr ser
alterado por los dems suscriptores, conforme lo dispone el artculo 10 de la ley. Adems,
segn lo estipulado por el artculo 19 del Reglamento, suscrito el documento por sus
titulares en distintas fechas, debe entenderse para todos los efectos legales, que la fecha del
instrumento ser la de la primera suscripcin.
El artculo 9 de la Ley y 16 del Reglamento establecen dos formas de suscripcin

de formularios: con Firma Electrnica Avanzada del propio suscriptor y con FEA de un
Notario Pblico.
En el caso de la primera opcin los titulares pueden suscribir los formularios

personalmente, haciendo uso de dicha firma, en virtud de lo dispuesto en el artculo 17 del
Reglamento y en relacin a las disposiciones de la ley 19.799. esta forma de suscripcin
para aquellas personas que no cuentan con FEA, puede resultar bastante complejo, costoso
y burocrtico, por cuanto es necesario validarse en una empresa certificada, antes de poder
firmar.
La segunda opcin segn lo dispuesto en el artculo 18 del Reglamento, hay 4
situaciones en que el suscriptor debe otorgar el formulario ante un Notario pblico,
mediante FEA del Notario.
a) El suscriptor no tiene FEA
b) El suscriptor no desea hacer uso de ella.
c) El suscriptor va a otorgar el formulario representado.
d) El suscriptor es una persona jurdica.
e) Se suscribe un formulario de migracin al rgimen simplificado.
48
Segn el artculo 9 de la ley, el notario deber estampar la FEA, por parte de los
socios constituyentes, como si estos lo hubieren suscrito y para todos los efectos legales.
Para poder realizar la firma mediante la FEA, los constituyentes deben llevar el
numero de atencin, asignado por la pagina web a la actuacin respectiva, luego los
funcionarios de la Notara descargan el documento que arroja el sistema que contiene el
estatuto social, solicita que los socios firmen el documento, luego el Notario verifica la
identidad de los firmantes y luego firma de forma manuscrita dicho estatuto social. Por
ultimo el notario suscribe el documento mediante su propia FEA, dentro del mismo da en
que fue suscrito por el titular, ingresando el formulario al Registro de Empresas o quedando
a la espera de la suscripcin del resto de los titulares.
Tambin puede darse la situacin de que la persona que suscriba el formulario,

sea un mandatario de los socios. En estos casos, el instrumento debe ser otorgado mediante
la firma electrnica del notario, conforme a las reglas ya descritas, mediante un mandato
que debe otorgarse por escritura pblica. El notario luego de revisar el mandato para actuar
a nombre del titular, debe anotar en el Registro el documento con el que se acredita a
personera o representacin del firmante, mediante la incorporacin de una copia digital de
tal escritura. Adems, en el formulario suscrito se dejar constancia de la fecha, nombre,
notaria y domicilio del Notario Pblico que suscribi el Mandato y del representante de la
escritura que tuvo a la vista el notario que suscribe el formulario.
En virtud del artculo 9 inciso 5 de la ley, los constituyentes pueden designar a un

apoderado comn para la suscripcin del formulario de constitucin de la sociedad con su
propia FEA, lo cual resulta contrario al artculo 18 del Reglamento, que estipula que en el
caso que los titulares acten representados siempre debe suscribirse un formulario mediante
la FEA de un notario.
Segn la profesora Mara Fernanda Vsquez, efectivamente los accionistas o

socios pueden designar a un mandatario comn, pero este apoderado deber suscribir el
formulario ante Notario Pblico y no lo podr hacer usando su propia firma electrnica.
49
Dicha utilizacin de los medios tecnolgicos para constituir sociedades. Se

encuentra en concordancia con la ley 19.799 de 2002 sobre Documento electrnico, firma
electrnica y Servicios de Certificacin de firma electrnica, en la medida que utiliza un
formulario electrnico que debe ser suscrito por sus otorgantes mediante firma
electrnica avanzada.39
Respecto a los anteriores artculos, se puede concluir que el texto no ataca en forma
real el problema de los plazos. Se pretende ahorrar tiempo a travs de la suscripcin de
formularios en la pgina web, sin embargo en el caso de que el titular no cuente con FEA
debe invertir tiempo y dinero ya sea obteniendo una FEA o concurriendo a una Notara. Sin
tomar en cuenta que la ley no contempla cambios significativos en cuanto a la verificacin
de domicilio y Timbraje de documentos.
Una vez incorporado el documento suscrito por sus otorgantes al Registro, se

entiende que la persona jurdica ha sido legalmente constituida, modificada o disuelta,
segn sea el caso (Art. 8 del Regl.), sin que se verifiquen los antecedentes all sealados.40
Actualmente, ms del 90 por ciento de Notarios y Conservadores de Bienes Races

cuentan hoy con la firma electrnica avanzada, que permite el registro de la sociedad en un
plazo de 24 horas y, en menos de 30, la publicacin en un registro informtico, a travs del
Conservador de Bienes Races, de la constitucin de la empresa. La cuestin de los plazos
no tiene que ver con el sistema registral existente. E| sistema de Notaras y de
Conservadores de Bienes Races en nuestro pas se encuentra igual que hace cincuenta
aos. En menos de 24 horas, el 60 por ciento de las sociedades comerciales quedan
constituidas, inscritas en el Conservador, y en 48 horas ello est en condiciones de ser
publicado en extracto. El problema no radica en los tiempos.
39
VASQUEZ, Mara Fernanda. INTENTOS MODERNIZADORES EN EL DERECHO SOCIETARIO
CHILENO: ANLISIS DE LAS LEYES 20.494 Y 20.659. Revista de Derecho Universidad Catlica del Norte.
Seccin: Estudios. Ao 21 - N 1, 2014.
40
VASQUEZ, Mara. INTENTOS MODERNIZADORES EN EL DERECHO SOCIETARIO CHILENO:
ANLISIS DE LAS LEYES 20.494 Y 20.659. Revista de Derecho Universidad Catlica del Norte. Seccin:
Estudios. Ao 21 - N 1, 2014.
50
Vulnerabilidad en la red abierta de internet
Tratar en este subtitulo la vulnerabilidad eventual del sistema electrnico que se

encuentra colgado en la redes abiertas de internet. Por tratarse de una red en la que accede
toda clase de personas presenta vulnerabilidades y sobre ellas se ciernen determinadas
amenazas.
En primer trmino, internet es vulnerable por su gran complejidad, la que se

manifiesta en la enorme vanidad de productos hardware y software, de diferentes
fabricantes y con distintos enfoques de seguridad, coexistiendo en las mismas plataformas.
Como si esto fuera poco los sistemas operativos, navegadores, programas de correo, se
caracterizan por ser muy sofisticados. Adems, la red de redes es intrnsecamente
vulnerable por la gran cantidad de puntos de acceso a ella, de los cuales un nmero no
despreciable, est situado en lugares remotos y en manos de entidades o personas
incompetentes o irresponsables respecto del tema de la seguridad e incluso indolentes del
dao que pueden hacer a terceros. Por ltimo, la inexperiencia de los usuarios en el manejo
de los equipos, su falta de formacin informtica y su notable ingenuidad constituyen un
peligro para la red en que se conectan,
Amenazas
Las debilidades de la red abierta son aprovechadas por hackers quienes son los
causantes de mltiples amenazas que se ciernen hoy en da sobre ella.
Las amenazas pueden ser aquellas que cambian el estado de la informacin o del
sistema y se materializan mediante la conexin de un dispositivo fsico o lgico al canal
amenazado, para borrar o generar mensajes. Puede ser la Interrupcin que impide la
disponibilidad de los datos y consiste en bloquear un servicio o herramienta como el correo
electrnico o la pagina Web. La modificacin es una alteracin fraudelenta de un mensaje y
la Generacin es la creacin de mensajes falsos que se hacen pasar como verdaderos.
Amenazas pasivas, son aquellas que afectan la confidencialidad de la informacin,

sin alterar su estado ni el sistema en su conjunto como ocurre con la interceptacin de un
51
canal de comunicacin para apropiarse de la informacin que transita por l y

especialmente para aduearse de las contraseas de otros usuarios.
Riesgos
Los aspectos vulnerables y las amenazas dan lugar a una comprensible reticencia de
parte del pblico a la hora de utilizar la via electrnica para hacer sus compras y otras
operaciones, sobre todo aquellas que implican pagos efectuados por esta misma
tecnologa41.
El comercio electrnico por va internet presenta, en opinin de Apolonia Martnez

Nadad42, los siguientes riesgos a saber
Que el autor del mensaje haya sido suplantado; este es el problema de la autora
de los mensajes electrnicos;
Que el mensaje sea alterado, de forma accidental o maliciosa, durante la
transmisin; este es el problema de la integridad de los mensajes electrnicos;
Que el emisor de un mensaje niegue haberlo transmitido o el destinatario niegue
haberlo recibido; es el problema del no repudio, de origen o destino,
respectivamente,
Que el contenido del mensaje sea ledo por otra persona no autorizada, es el
problema de la confidencialidad de los mensajes electrnicos.
Ante tales riesgos, desde la dcada de 1980 en adelante, han venido desarrollndose
medio de seguridad informtica y ellas estn contenidas en normas y recomendaciones
entre las cuales la ms conocida y universalmente aceptada, es la norma ISO/IEC 7496-2 de
1987 (Information Procesing Systems Interconection). De conformidad con la citada
norma, los servicios de seguridad son los de integridad, autenticacin, confidencialidad, no
repudio y control de accesos. La concurrencia de tales servicios garantiza la seguridad del
sistema de comunicacin y de las transferencias de datos. Analiza en una seccin II, los
41
SANDOVAL, Ricardo. Seguridad en el Comercio Electrnico. Santiago de Chile, LexisNexis, 2004. p. 4.
42
MARTNEZ NADAL, Apolonia. Firma Electrnica, Certificados y Entidades de Certificacin, Revista
de la Contratacin Electrnica N2, Febrero de 2000. Espaa.
52
servicios de seguridad tan esenciales para el normal desenvolvimiento del comercio

electrnico.
Valor probatorio del documento y la firma electrnica
En este subtitulo se profundiza en el valor que contiene el documento electrnico

que es el estatuto social arrojado por el sistema web del Ministerio de Economa, suscrito
por la firma electrnica.
Aunque en el contexto del derecho objetivo chileno del comercio electrnico, existe
una equivalencia funcional entre la firma electrnica y la firma electrnica avanzada, el
valor probatorio de los documentos electrnicos suscritos con una y otra firma es diferente.
En efecto, cuando se trata de los documentos electrnicos que tengan la calidad de

instrumentos pblicos, se exige que ellos se suscriban con firma electrnica avanzada.
Respecto de los dems documentos electrnicos que no tengan la naturaleza jurdica de
instrumentos pblicos, basta con que sean suscritos con firma electrnica simple.
Ahora bien, de conformidad con lo previsto en el artculo 5, de la ley N 19.799,

que disciplina en Chile los aspectos elementales del comercio realizado por medios
electrnicos, los documentos electrnicos pueden ser presentados en juicio, consagrando de
esta manera el principio de la equivalencia funcional que les otorga iguales funciones y
efectos jurdicos que los documentos con soporte papel.
Cuando un documento electrnico presentado en juicio se haga valer como medio

de prueba, es preciso distinguir un primer caso en que aquel que tenga carcter de
instrumento pblico y que en consecuencia, se encuentra suscrito con firma electrnica
avanzada, su merito probatorio ser de plena prueba de acuerdo a las reglas generales. En
consecuencia, se acreditar con el hecho de haberse otorgado el documento, su fecha, los
sujetos que han intervenido como parte y el contenido del mismo.
El segundo caso es el relativo a los documentos electrnicos que se han presentado

en juicio, que se hacen valer como medios de prueba y que poseen la calidad de
53
instrumentos privados, ellos tienen merito probatorio de plena prueba cuando han sido
suscritos con firma electrnica avanzadas. Es interesante destacar que, por el hecho de que
el documento electrnico, que tiene el carcter de instrumento privado, sea firmado con
firma electrnica avanzada, adquiere mayor fiabilidad, derivada sin duda de los servicios de
seguridad que proporciona este tipo de firma, a saber: identificacin de emisor, integridad
del contenido, confidencialidad y no repudio. Siendo esto as, el legislador le ha dado el
merito probatorio propio de instrumentos pblico, esto es, plena prueba de acuerdo a las
reglas generales, lo que quiere decir que se tendr por establecido legalmente quien es el
autor de dicho documento y la integridad del mismo, sin necesidad de que ellos sean
mandados a reconocer o que sean reconocidos judicialmente.
Por el contrario, cuando el documento electrnico presentado como prueba en

juicio, tenga el carcter de instrumento privado y sea suscrito con forma electrnica simple,
tendr el valor probatorio que corresponde segn las reglas generales, que no puede ser otro
que el de todo documento privado. En consecuencia, la norma del artculo 5 de la Ley N
19.799, sobre Documentos electrnicos, Firma Electronica y Servicios de Certificacin de
dicha Firma, resuelve dentro de derecho objetivo nacional e problema de la admisibilidad
de la prueba, consistente en documentos electrnicos, suscritos con firmas de igual
naturaleza y cuando ellos se hacen valer en juicio como medios de prueba, les confiere el
valor probatorio que ya hemos indicado. Nada opta que respecto de actos y contratos
celebrados por medios electrnicos y suscritos con firmas de este tipo, se hagan valer todos
los dems medios de prueba que admite el derecho y que a ellos se les confiera el valor
probatorio que corresponda. Lo interesante es la admisibilidad de prueba del documento
electrnico y de la firma electrnica y valor probatorio de los mismos en juicio ante toda
clase de tribunales43.
43
SANDOVAL, Ricardo. Seguridad en el Comercio Electrnico. Santiago de Chile, Lexisnexis, 2004. Pgs.
93 y 94.
54
Saneamiento
Qu es el saneamiento de una sociedad?
Es el remedio o reparacin de la nulidad derivada de vicios formales que afecta la

constitucin o modificacin de una sociedad.
La ley N 19.499 establece normas sobre saneamiento de vicios de nulidad y ellas se

aplican a las sociedades colectivas mercantiles, a las de responsabilidad limitada, a las en
comandita simple mercantiles, a las en comandita por acciones, y a las sociedades
annimas. (Tambin se aplican a las E.I.R.L.).
Son vicios formales aquellos que consisten en el incumplimiento de alguna

solemnidad legal, tales como la inscripcin o publicacin tarda del extracto de la escritura o
el incumplimiento imperfecto de las menciones que la ley ordena incluir en las respectivas
escrituras como, por ejemplo, lo relacionado con la razn social.
El saneamiento de la sociedad practicado con arreglo a la ley citada produce efecto

retroactivo a la fecha del instrumento que contiene el vicio de nulidad. Dicho saneamiento
debe efectuarse por escritura pblica y procederse a la inscripcin del respectivo extracto.
Si fuere del caso, publicado en el plazo que corresponda, segn sea el tipo de sociedad de
que se trate.
Anlisis de la regulacin relativa al saneamiento de vicios de constitucin
Ley 20.659: Del saneamiento de la nulidad de las personas jurdicas a que se refiere esta
ley
Artculo 16.- Para efectos del saneamiento de la nulidad derivada de vicios formales que afecten la
constitucin, modificacin, transformacin, divisin, fusin, terminacin o disolucin de las personas
jurdicas acogidas a esta ley, el titular o, en su caso, quienes sean los titulares de los derechos sociales o
acciones de la sociedad al tiempo del saneamiento respectivo, o sus representantes o apoderados para estos
efectos, debern corregir el formulario en que conste el vicio y suscribirlo de conformidad a las normas sobre
suscripcin sealadas en el Ttulo III de esta ley.
Si el vicio incide en una cesin de derechos sociales, debern concurrir a la suscripcin del formulario,
adems, el cedente o sus causahabientes, y quienes al tiempo del saneamiento sean los titulares de los
derechos materia de la cesin.
55
En los casos en que para adoptar acuerdos sobre el saneamiento de la nulidad a que se refiere este artculo
se requiera de la celebracin de una junta, el acta que se levante, previo cumplimiento de las formalidades que
sean necesarias, deber ser reducida a escritura pblica. Una copia digital ntegra de aqulla deber
incorporarse al Registro bajo el nmero de identificacin de la persona jurdica respectiva. Con todo, no se
requerir del acta reducida a escritura pblica ni de su incorporacin al Registro, si la totalidad de los socios o
accionistas suscriben el formulario correspondiente.
El procedimiento antes sealado sustituye a aquel establecido en la ley N 19.499 en todo lo que sea
contrario a la presente ley, respecto de las personas jurdicas regidas por sta.
Artculo 17.- El saneamiento del vicio de nulidad producir efecto retroactivo a la fecha de la
incorporacin del formulario rectificado al Registro.
Este Ttulo establece un rgimen simplificado de saneamiento de los vicios de

nulidad que puedan afectar a los actos jurdicos regulados por esta ley, consistente en la
suscripcin del formulario de correccin; y se dispone que los efectos del saneamiento se
producirn desde la incorporacin al Registro de Empresas y Sociedades del formulario de
correccin.44
El articulo 16 inc. final sustituye el procedimiento de saneamiento de los vicios
formales de sociedades de la ley N 19.499, por el que all se indica, que consiste en
corregir el formulario, sin especificar claramente un mtodo de regularizacin de los vicios
ni los efectos del mismo. El resultado es un rgimen ambiguo, que reemplaza el texto de la
ley de saneamiento en vigor pero lo deja "vigente en todo lo que no fuere contrario al
presente cuerpo legal. Esta ley solo vara la forma de corregir el vicio, artculos 3 y 4 de la
ley 19.499, pero en todos lo restante esta se mantendra vigente (Ej. plazo de prescripcin).
De esta manera si el estatuto social contiene vicios de fondo que implican la privacin de
algn elemento esencial al concepto de sociedad o de general aplicacin a los contratos, no
podra ser saneado de acuerdo a este procedimiento.
Reglamento: De la Rectificacin de Errores u Omisiones y del Saneamiento
Artculo 21.- De los Vicios, Errores u Omisiones. Para los efectos de la Ley y del presente reglamento, la
distincin entre aquellos vicios formales que afecten la validez de una actuacin, y que por lo tanto requieran
ser saneados, y aquellos errores que no afectan la validez de una actuacin, pero que sin perjuicio de ello
44
MENSAJE DE S.E. EL PRESIDENTE DE LA REPBLICA CON EL QUE INICIA UN PROYECTO DE
LEY QUE ESTABLECE UN RGIMEN SIMPLIFICADO PARA LA CONSTITUCIN,
MODIFICACIN, TRANSFORMACIN, FUSIN, DIVISIN, TERMINACIN Y DISOLUCIN DE
PERSONAS JURDICAS QUE INDICA. Mensaje del Ejecutivo Mensaje de S.E. El Presidente de la
Repblica. Fecha 29 de octubre, 2010. Cuenta en Sesin 70. Legislatura 358.
56
puedan ser subsanados o rectificados, se sujetar a lo establecido en la ley N19.499, que establece normas
sobre saneamiento de vicios de nulidad de sociedades.
El Administrador no dar curso al saneamiento o rectificacin solicitada si no cumplen con los requisitos
legales aplicables.
Si el vicio incide en una cesin de derechos sociales, debern concurrir a la suscripcin del formulario,
adems, el cedente o sus causahabientes, y quienes al tiempo del saneamiento sean los titulares de los
derechos materia de la cesin.
Artculo 22.- Del Formulario de Saneamiento. Cada vez que exista un vicio formal que de acuerdo al artculo
anterior pueda ser objeto de un saneamiento, los titulares o sus apoderados podrn proceder a la suscripcin,
con sujecin a las normas del artculo 15 y siguientes, de un formulario de saneamiento, cuyo contenido ser
en cada caso determinado por el Manual de Operaciones en conformidad a la Ley.
La falta de suscripcin del formulario dentro del plazo de 60 das desde la firma del primer Titular, no se
considerar un vicio formal de nulidad, sino que producir la caducidad del formulario no suscrito.
Artculo 23.- De la Solicitud de Rectificacin. Cualquiera de los titulares o alguno de los representantes o
apoderados de la persona jurdica podrn requerir, a travs de la suscripcin de una solicitud de rectificacin
en conformidad a los artculos 15 y siguientes, subsanar o corregir los errores formales u omisiones
manifiestas, siempre que de acuerdo a lo dispuesto en el artculo 21 anterior, dichos vicios tengan la calidad
de rectificables.
El Administrador tendr asimismo la facultad de realizar de oficio la rectificacin de un error que cumpla con
las caractersticas mencionadas en el inciso anterior.
Realizada la rectificacin, el Administrador enviar un correo electrnico a cada uno de los titulares de la
persona jurdica de que se trate dando cuenta de dicha rectificacin.
El Art. 21 del Reglamento, dispone que los vicios formales que afecten la validez de
una actuacin y aquellos errores que, sin afectar la aludida validez, puedan ser subsanados
o rectificados, se sujetar a lo establecido en la ley 19.499. El administrador no dar curso
al saneamiento o rectificacin solicitada si no cumplen con los requisitos legales
aplicables.
El Art. 23 se refiere a la solicitud de rectificacin, y dispone que cualquiera de los

titulares o representantes o apoderados podr requerir, a travs de la suscripcin de una
solicitud de rectificacin en conformidad a los artculos 15 y siguientes, subsanar o corregir
los errores formales u omisiones manifiestas, siempre que dichos vicios tengan la calidad
de rectificables de acuerdo a lo expresado en el art. 21. El administrador tendr la facultad
de realizar de oficio la rectificacin de un error que cumpla con las caractersticas de dicha
disposicin. Realizada la rectificacin, el Administrador enviar un correo electrnico a
cada uno de los titulares de la persona jurdica de que se trate dando cuenta de la
rectificacin.
57
En virtud de lo anterior, el Administrador del Registro ocupar un rol relevante para

verificar los vicios, para acoger la eventual solicitud y rectificar los vicios o errores. Puesto
que no existe una supervisin de las constituciones, modificaciones, disolucin o
migraciones efectuadas es un tema no abordado, el hecho sobre quien recae la
responsabilidad por las actuaciones de las sociedades nulas, misma situacin respecto a los
actos realizados por la sociedad nula mientras ellos no sean saneados o rectificados.45
El articulo 22 inciso final seala la falta de suscripcin del formulario dentro del
plazo de 60 das desde la firma del primer Titular, no se considerar un vicio formal de
nulidad, sino que producir la caducidad del formulario no suscrito
El Reglamento no define ni establece que debe entenderse por clausulas de la

esencia, de la naturaleza y accidentales en el estatuto social, remitindose solo a las leyes
especiales que las regulan, adems tampoco el Manual Operativo del rgimen simplificado
indica como el sistema informtico har que las menciones de la persona jurdica que se
constituye sean concordantes y coherentes entre s, por ejemplo entre lo que se seale como
razn social y giro o la asignacin de un objeto civil a una sociedad por acciones. De esta
manera el rgimen simplificado puede crear sociedades con vicios, generadores de
eventuales nuevos perjuicios.
45
VASQUEZ Mara. INTENTOS MODERNIZADORES EN EL DERECHO SOCIETARIO CHILENO:
ANLISIS DE LAS LEYES 20.494 Y 20.659. Revista de Derecho Universidad Catlica del Norte. Seccin:
Estudios. Ao 21 - N 1, 2014. pp. 353-384
58
CAPITULO 4.- RESULTADOS Y CONCLUSIONES
Conclusiones finales
Mediante la investigacin de este tema se pretende determinar de qu forma la Ley

20.659 simplifica el sistema tradicional de constitucin de sociedades y el procedimiento de
creacin de estatutos sociales y si esta forma es concordante con los principios de la
certeza y seguridad jurdica, profundizando en los mecanismos de prevencin de vicios
formales en la redaccin de los estatutos sociales y en el saneamiento de los mismos.
Respecto a si el modelo simplificado de constitucin de sociedades que establece la

Ley 20.659, ofrece mecanismos adecuados de prevencin de vicios formales en la
redaccin de los estatutos de la sociedad, o mecanismos idneos de saneamiento de los
mismos, en comparacin a la certeza y seguridad jurdica que otorga el modelo tradicional
de constitucin de sociedades y de saneamiento de vicios de nulidad?
Al parecer este es un problema doble, ya que esta la prevencin de vicios formales y

el saneamiento de los mismos, sin embargo yo los veo juntos, como la causa y el efecto del
problema general que es el que se plantea en el segundo prrafo del resumen del tema este
problema jurdico bien formulado o debera elegir solo uno de ellos?
En este escenario, y sin perjuicio de la modernizacin tecnolgica que debern

asumir los diferentes involucrados en este nuevo proceso, estimamos que el verdadero
costo y la capacitacin para la aplicacin de este sistema simplificado es traspasado a los
propios usuarios. No obstante, los objetivos de rapidez y economa perseguidos por la Ley
20.659 bien podran haberse cumplido mediante una modernizacin efectiva de los
Registros de Comercio en Chile, mejorando los accesos virtuales a los sitios de internet,
haciendo obligatoria la digitalizacin de los extractos inscritos, y con un rpido y
econmico otorgamiento de los certificados solicitados, entre otras medidas.
Dante Figueroa, seala que con el surgimiento del comercio electrnico y de los
documentos y firmas electrnicos, la intervencin del notario de derecho civil
(diferencindolo del notario de derecho comn), se ha constituido en un obstculo para la
59
promocin de negocios en Latinoamrica. El principal campo donde la intervencin de

notarios ha sido debatida, y hasta cierto modo reducida, es en la autenticacin de contratos.
Los cdigos civiles generalmente requieren la presencia de un notario pblico para dar
validez a contratos referidos a bienes y servicios que son esenciales para la actividad
econmica. De esta manera, tales cdigos restan valor legal a los documentos electrnicos.
Por lo mismo, las legislaturas han venido aprobando enmiendas especficas a los cdigos a
fin de permitir la expansin del comercio electrnico.46
Principales diferencias entre el rgimen tradicional y el simplificado
SISTEMA TRADICIONAL SISTEMA SIMPLIFICADO
Sistema Registral: Sistema Registral:

- En papel - Electrnico
- Es pblico, pero solo se puede - Es pblico y adems est disponible
revisar en los horarios de atencin las 24 horas del da.
del CBR.
Se exige Escritura Pblica. No se exige Escritura Pblica, sino que

basta con la suscripcin del Formulario.
Se exige Extracto. No se exige Extracto.
Debe inscribirse el Extracto de la Escritura El Formulario se inscribe automticamente
Pblica en el Registro de Comercio. en el Registro electrnico.
Requiere publicacin en el DO. No requiere publicacin en el DO.
No se comunica automticamente con el Se comunica automticamente con el SII,
SII. para que otorgue un RUT.
Requiere que el borrador de la escritura La suscripcin del Formulario no requiere
pblica sea redactado por un abogado. ser completado por un abogado.
46
FIGUEROA, Dante. EL ROL EVOLUTIVO DEL NOTARIO PBLICO EN LATINOAMRICA.
ArsBoni et Aequi 6, 04/01/2010, 271-275. CL/DOC/2928/2012.
60
Los socios o accionistas deben concurrir Los socios pueden firmar electrnicamente,
ante el Notario, para firmar la Escritura a travs de la pgina si cuentan con FEA,
Pblica. de lo contrario pueden firmar ante Notario
y no es necesario que vayan todos juntos a
la misma vez.
Costos elevados. Costos reducidos.
Puede demorar hasta 27 das. Puede hacerse el trmite completo, dentro
de una semana, incluyendo inicio de
actividades ante SII, verificacin de
domicilio y Timbraje de documentos si
fuere necesario.
No obstante, los objetivos de rapidez y economa perseguidos por la Ley 20.659

bien podran haberse cumplido mediante una modernizacin efectiva de los Registros de
Comercio en Chile, mejorando los accesos virtuales a los sitios de internet, haciendo
obligatoria la digitalizacin de los extractos inscritos, y con un rpido y econmico
otorgamiento de los certificados solicitados, entre otras medidas
En el inicio de esta tesis, al igual que en el proyecto se habl del mtodo del
Analisis econmico del derecho Bullard considera que el anlisis econmico del derecho
nos hace tomar conciencia de cuanta responsabilidad tiene el Derecho en el desarrollo.47
Reglas claras, jueces honestos y normas predecibles no solo tienen que ver con el bienestar
individual, sino con el bienestar agregado. Hoy ya sabemos que el mal Derecho nos
cuesta varios puntos en el crecimiento del PBI y reduce las inversiones. Hoy sabemos que
el mal Derecho no solo genera injusticia, sino adems, subdesarrollo.
Para Vctor Malpartida: El anlisis econmico del derecho pretende relacionar a la

economa y al Derecho como un modo de abordar interdisciplinariamente fenmenos
47
Alfredo Bullard Gonzles. Derecho y Economa. El anlisis econmico de las instituciones legales.
Palestra Editores. Lima, 2003. Pg.28
61
sociales determinados.48. Agrega el mismo autor que El anlisis econmico del derecho
consiste en la aplicacin del anlisis econmico al estudio del funcionamiento del sistema
jurdico, de los problemas ms importantes en el Derecho. Este anlisis es un mtodo o
enfoque que se aplica a un objeto distinto de aquel para el que fue concebido (el sistema
econmico) sustituyndolo por el sistema jurdico. No se reemplaza el razonamiento
jurdico sino se busca complementarlo. Solo busca que ampliemos nuestras perspectiva
para que al decidir una controversia jurdica tomemos en cuenta no solo los costos privados
que la decisin puede tener, sino al mismo tiempo los efectos econmicos y sociales..
En este sentido, aun a pesar de las criticas que se le puedan hacer a esta ley, dentro
del orden de faltar a la certeza y seguridad, resulta conveniente establecer que en virtud del
gran xito que ha tenido esta Ley, dada la gran cantidad de empresas que se han
constituido, sumado a que nos encontramos en un proceso en el cual la tecnologa se ha
incorporado en todos los mbitos de la vida de las personas, no quedando el mbito jurdico
exento de esta incorporacin, podemos concluir, de que todos los procesos de la practica
jurdica van para all, que en el futuro la practica jurdica ser muy distinta a como la
hemos conocido.
Se concluye que independiente de esta pretendida falta de certeza y seguridad

jurdica, en virtud del anlisis econmico del Derecho, estos principios puede disponerse en
pos de un bien mayor, el cual se refiere a la creacin de empresas a menor costo y con
mucho menos burocracia que la que ofrece el sistema tradicional, adems de la positiva
incorporacin de la tecnologa para hacer mas eficaz la creacin de sociedades chilenas.
Chile y su poltica legislativa dirigida en orden a incorporarse a los pases de la

OCDE, a partir del 31 de enero de 2013, la fecha en la cual se promulga la Ley y que entr
en vigencia en mayo del mismo ao, estableci un nuevo sistema para la constitucin,
modificacin y disolucin de sociedades mercantiles. La intencin principal de esta Ley es
la de simplificar la tramitacin y reducir considerablemente los costos del proceso de
creacin de una empresa, tramites tales como la elaboracin de la escritura y las
48
Vctor Malpartida Castillo. Introduccin al Derecho Econmico. Anlisis Econmico del Derecho y
Derecho al Desarrollo. Lima, 1996. Editorial San Marcos EIRL. Pag.51
62
inscripciones en los Registros correspondientes, que se deben realizar ante abogados,

notarios y conservadores de bienes races.
Sin embargo, la eficacia de las buenas intenciones de esta Ley, no est exenta de
dificultades, son variadas y numerosas las complejidades que acarrea la incorporacin de
este nuevo sistema, complejidades que van desde aspectos netamente jurdicos a
complejidades fcticas. Entre algunas de ellas se encuentran las siguientes.
a.- Uso de firma electrnica: no todas las personas cuentan con firma electrnica avanzada,
su implementacin inicial resulta costosa, adems de los costos de mantencin, por otro
lado no es muy conocido entre los emprendedores o empresarios, la existencia y uso de esta
herramienta electrnica. Si la persona no cuenta con la firma electrnica avanzada, deber
realizar la firma del estatuto social ante Notario que si cuente con dicha firma.
b.- Falta de asesora tcnica, para los efectos de elegir la sociedad que ms le conviene a la
persona, segn el negocio que desea emprender y las necesidades propias del
emprendimiento.
c.- Falta de asesora tcnica, para los efectos de constituir, modificar, transformar o
disolver una sociedad mercantil y especficamente en la redaccin de las clausulas del
estatuto social: puesto que al momento de iniciar una empresa, se requiere el manejo de los
elementos esenciales y accidentales del estatuto social, su significado, importancia, efectos
y lo que implica cada uno de ellos, ya que de lo contrario se puede incurrir en vicios de
constitucin, que impliquen la falta de existencia o validez de la sociedad, lo que a su vez
puede generar desconfianza por parte de terceros al momento de contratar con la sociedad.
Ejemplos:
Al momento de ingresar en los formularios los datos relativos al Domicilio, puede
incurrirse en el error de ingresar un Domicilio no comercial, que genere problema al
momento de iniciar actividades y verificar domicilio por SII.
63
En cuanto a la Razn social los campos del formulario electrnico permiten poner
cualquier nombre a la sociedad, aunque esta no tenga nada que ver con el Giro u objeto
social, lo nico que requiere es que se agregue la palabra limitada, lo cual es diferente a
lo que establece la ley 3.918 en su Art. 4, que solo permite el nombre de uno o ms socios
o una referencia al objeto de la sociedad en su razn social. Dicha mencin es esencial, por
lo que si existe un error la sociedad es nula. Misma situacin se produce a propsito de la
EIRL, en donde la ley que la regula, exige copulativamente el nombre del constituyente y
una referencia al objeto social y en estos formularios no se exige la concurrencia de dichos
elementos copulativos, pudindose poner .49
Tambin en lo relativo a los aportes en lo que diga relacin con aportes en

inmuebles, las partes o socios debern suscribir obligadamente un segundo acto jurdico,
como una escritura pblica u otra formalidad adicional, dependiendo del tipo de bien (Ej.
Bienes races, vehculos motorizados, acciones de sociedades annimas, marcas
comerciales, entre otros) con el objeto de concurrir al aporte de la sociedad, lo cual no
simplifica ni se acortan los plazos en este punto el trmite de constitucin. En tal sentido, el
instrumento constitutivo de este sistema no se basta a s mismo en todos los casos, lo que
puede verse como una debilidad del sistema. Quizs en estos casos convenga la realizacin
de la sociedad bajo el sistema tradicional con el objeto de evitar complicaciones en este
punto. Tampoco se confiere un plazo para estos efectos de manera que es posible que una
sociedad quede inconclusa, y ms grave an, que el sistema tampoco detecta este tipo de
aportes, por lo que las partes podran entender que han constituido vlidamente la
sociedad.50
En cuanto al objeto social tampoco es eficiente, pues aun cuando el sistema sugiere
algunos giros sociales, Definido por el Art. 2, letra d, como Toda representacin de un
49
VASQUEZ, Mara Fernanda. Sociedades, Comerciantes, Empresas, Grupos de empresas y otros sujetos del
Derecho Comercial. Santiago de Chile. Editorial LegalPublishing. 2013. p. 122.
50
VASQUEZ, Mara Fernanda. INTENTOS MODERNIZADORES EN EL DERECHO SOCIETARIO
CHILENO: ANLISIS DE LAS LEYES 20.494 Y 20.659. Revista de Derecho Universidad Catlica del Norte.
Seccin: Estudios. Ao 21 - N 1, 2014. pp. 353-384
64
hecho, imagen o idea que sea creada, enviada, comunicada o recibida por medios
electrnicos y almacenada de un modo idneo para permitir su uso posterior.
Estos son demasiado especficos. El problema que se presenta es que las partes
pueden escribir en dicho recuadro cualquier cosa como objeto social, incluso podran
establecer un objeto confuso, incompleto o ilcito y el sistema aceptarlo
Por otra parte la constitucin de una SA Cerrada o una SA de Garanta Reciproca, la

cual se podr efectuar a partir del 16 de junio del 2016, es un trmite complejo debido a las
mismas complejidades que revisten las leyes que regulan a estas sociedades, (Ley 18.046 y
Ley 20.179 respectivamente)
d.- inconvenientes facticos: La situacin relativa a la falta de certeza y seguridad jurdica

puede influir de forma negativa al momento de solicitar el tambin puede implicar
desconfianza por parte de los bancos al momento de otorgar un crdito a empresas, La
coexistencia de estos dos mundos puede generar una serie de distorsiones en la economa.
Para los bancos la identificacin tanto fsica como jurdica de sus clientes es fundamental,
por dos razones: por el perjuicio que les puede ocasionar otorgar crdito a una sociedad que
sea nula o cuyo representante no tenga facultades suficientes, lo que determine que el
crdito resulte incobrable y, adems, porque uno de los principios fundamentales en la
prevencin de lavado de activos es conocer al cliente.i
e.- Creacin de empresas con fines fraudulentos: como para evadir impuestos, planificacin
y elusin tributaria.
f.- conflictos societarios: se refiere a aquellos conflictos entre accionistas o entre stos y la
sociedad y sus administradores, sea durante la vigencia de la sociedad o durante su
liquidacin, que se promuevan con motivo u ocasin de la sociedadii.
Pueden ser sujetos activos de estas acciones, los accionistas, la sociedad, el directorio,
algn director, la comisin liquidadora o algn liquidador y el gerente (En el caso de la
SPA y la SA Cerrada). Pueden ser sujetos pasivos, todas o algunas de las mismas personas.
65
Las contiendas, deben derivar de relaciones sociales, adems las diferencias deben
presentarse entre accionistas en su calidad de tales.
Se consideran conflictos societarios las contiendas sobre:
Interpretacin de los estatutos,
Interpretacin de las normas legales supletorias,
Interpretacin de aquellas normas que se originen durante la liquidacin de la
sociedad,
Conflictos entre accionistas y liquidadores,
La impugnacin de la validez de actos societarios tales como acuerdos de juntas de
accionistas y del directorio o de los liquidadores,
La impugnacin de balances y estados financieros,
Las impugnaciones que se susciten en materia de pagos de dividendos o en un
contrato de suscripcin de acciones, entre accionistas y la sociedad;
La declaracin de nulidad,
caducidad o inhabilidad del ttulo de cualesquier administrador y otras que cumplan
los requisitos generales ya indicados.
Los que derivan de situaciones de inexistencia de la sociedad tratadas en el art. 6,
inc. 1 de la L.S.A.;
Los conflictos que se susciten con motivo de un contrato de compraventa de
acciones entre comprador y vendedor,
Aquellos entre la sociedad y sus gerentes derivados de una relacin laboral o de
prestacin de servicios
Las acciones de responsabilidad entre la sociedad y/o sus administradores, que
intenten terceros.
Las controversias que se susciten sobre la nulidad de la sociedad tambin las
consideramos conflictos sociales.
g.- falta de control de legalidad preventiva: en el sistema tradicional, el control de legalidad

lo parte haciendo el abogado al momento de redactar la escritura social, luego el Notario
pblico se encarga de verificar el cumplimiento de las formalidades legales minimas para
66
poder otorgarle el carcter de instrumento publico luego de la firma de los socios,

finalmente el Conservador de Bienes Raices no realiza la inscripcin si es que falta alguno
de los requisitos esenciales que establece la ley.
h.- La proteccin de la fe pblica que envuelve la constitucin de una persona jurdica ha

quedado desplazada en importancia, lo que necesariamente provoca una distancia con el
rgimen clsico de constitucin de empresas. Estimo que el sistema debi prever algn
mecanismo de seguridad anlogo en la creacin de estas sociedades, tal como se dio a
conocer en la iniciativa legal. Lo contrario provocar la coexistencia de dos tipos de
sociedades (sociedades A y B), con variadas implicancias en el medio, principalmente
relacionadas con el sistema financiero, crediticio y obligacional.
i.- Se traspasa al Estado el cobro, sin discriminar si se trata de una microempresa, de una
pequea o de una mediana. Se subsidian algunos costos marginales en la constitucin de
empresas, incluso de las grandes, para lo cual no existe ninguna razn. Es perfectamente
posible fijar cules son los derechos que pueden cobrar un notario o un conservador en el
caso de una microempresa, e incluso establecer gratuidad para tal efecto.
Aqu sostenemos la tpica discusin frente a la mirada de dos profesiones muy

distintas. Por un lado, la de los ingenieros comerciales, que se refieren al emprendimiento
como si se tratara de la panacea, y por otro -me parece de tremenda importancia- la de las
certezas jurdicas. Y en este proyecto se arriesga la certeza jurdica por algo ms aparente
que real.
Resultados
Los principales resultados que ha tenido el Registro de Empresas y Sociedades del

Ministerio de Economa, Fomento y Turismo a un ao de su entrada en vigencia, el 2 de
mayo de 2013 son los siguientes51:
51
Constitucin de Empresas en un Da: Resultados del primer ao. Divisin Poltica Comercial e Industrial.
Mayo 2014.
67
Se crean 135 empresas por da: desde la entrada en vigencia del RES hasta el 30 de
abril de 2014, se han creado un total de 35.432 empresas y sociedades,
constituyndose as, en promedio, un total de 135 empresas por da. (hbil).
4,5 certificados por empresa: respecto de las solicitudes de certificados que se ha

hecho a travs del portal, se registra un promedio de 4,5 certificados por empresa
constituida.
La mayora tiene dos socios: el 54% de las nuevas empresas tiene dos socios, el
36% un socio y un 10% ms de dos socios, sumando en total 63.405 socios.
La mayora son jvenes: el tramo de edad de los socios mas frecutente es de 25-35
aos. Sin embargo, la edad promedio del total de socios es de 38 aos, tanto para
hombres como para mujeres.
Inicio de actividades y generacin de ingresos: del total de 31.551 sociedades

constituidas entre mayo del 2013 y marzo del 2014, un 25,7% no ha iniciado
actividades en el SII, mientras que un 74,3% si ha iniciado. De estas ultimas, un
40,7% ya realiz su primer PPM indicando que ya comenz a vender y a generar
ingresos.
Multi-rubro: del total de empresas que iniciaron actividades, el 58% son

multirubeo y el 42% se registr en un solo cdigo de actividad econmica. En
promedio se registraron 2,6 giros de actividad econmica por empresa. Los tres
principales rubros son Comercio (29%), Actividades Inmobiliarias (25%) y
Construccin (11%).
Esta nueva forma de creacin de empresas en Chile permiti que el pas saltara del puesto
nmero 30 al puesto nmero 22 en el ranking 2014 del Doing Business 52 en el mbito de
apertura de un negocio
Ranking apertura de un negocio DB2014.
52
http://espaol.doingbusiness.org/data/exploreeconomies/chile/#starting-a-business
68
Respecto a la Distancia a la Frontera (DAF53) que evala el DB2014, la reforma de

E1D permiti que Chile se moviera de 87,22 puntos porcentuales a 88,11 puntos
porcentuales, lo que en trminos prcticos, significa que estamos a tan solo 11,89 puntos
porcentuales de alcanzar al mejor rendimiento observado de todas las economas a travs
del tiempo consideradas por el Banco Mundial para la estimacin del indicador de apertura
de un negocio.
Resultados generales del primer ao
Desde el 2 de mayo de 2013 hasta el 30 de abril de 2014 se constituyeron 35.432

sociedades, de las cuales un 35,6% son EIRL y un 64,4% son SRL, que son las empresas
que hasta esa fecha se podan constituir mediante este Rgimen Simplificado.
Los meses que registraron mayor cantidad de actividad fueron marzo y abril de
2014 con 4.197 y 3.795 constituciones respectivamente. As, durante el primer ao de
funcionamiento se constituyeron, en promedio 135 empresas por da hbil.
Estas 35.432 empresas constituidas, representan un 87,79% del total de actuaciones

llevadas a cabo dentro del portal de E1D. El 12,21% restante, se distribuye en disoluciones
(0,38%), migraciones (0,22%), modificaciones (10,99%), rectificaciones (0,11%),
53
Esta medida muestra la distancia de cada economa a la frontera, la cual representa el desempeo mas
alto observado en cada uno de los indicadores en todas las economas analizadas en el informe Doing
Business, desde el momento en que cada indicador se incluy en el informe. La distancia de una economa a
la frontera se indica en una escala de 0 a 100, donde 0 representa el desempeo ms bajo y 100 el ms alto.
69
saneamiento (0,17%) y transformacin (0,33%). Para efectos de este boletn, solo se

considera la constitucin de empresas.54
Adicionalmente, dentro de los beneficios que otorga este sistema, se encuentran la

solicitud de certificados de vigencia, de estatuto actualizado, de estatuto actualizado y de
anotaciones respecto de cualquier persona jurdica inscrita en el registro de manera gratuita.
As, durante el primer ao, se extendieron 160.491 certificados en total, de los cuales,
76,0% son de estatuto actualizado55, 14, 4% son de vigencia56, 9,5% son de anotaciones57 y
solamente el 0,1% son de migracin58
54
Boletn Primer ao Empresas en un da.
55
Indica el estatuto actual de la persona jurdica, junto a una referencia de las actuaciones realizadas desde su
constitucin o migracin al rgimen simplificado, ordenadas cronolgicamente desde la mas nueva a la mas
antigua.
56
Indica si la persona jurdica se encuentra vigente, disuelta, terminada o migrada al rgimen simplificado.
57
Contiene una referencia a los documentos registrables asociados a una determinada persona jurdica y que
se encuentran anotados en el Registro, ordenadas cronolgicamente desde la mas nueva a la mas antigua.
58
Indican que la sociedad constituida ha migrado del rgimen general al rgimen simplificado.
70
71
CONCLUSIN
Esta ley no ofrece grandes garantas jurdicas y carece de control de legalidad

preventiva en la constitucin de sociedades. El artculo 4 de la ley, establece la constitucin
de sociedades a travs de la suscripcin de formularios electrnicos y el artculo 6 y
siguientes, regulan lo que se debe redactar en ellos. Sin embargo esta regulacin y este
mecanismo electrnico no acota, ni filtra la informacin que se puede redactar en los
campos establecidos, dejando amplias posibilidades de incurrir en vicios formales, o de
redaccin de clusulas que den lugar a interpretaciones errneas y que por ende generen,
eventuales problemas jurdicos. Dichas falencias podran resolverse de la siguiente forma:
72
a.- Con la creacin de un consultor on-line, que responda a las inquietudes que le puedan
surgir a los suscriptores, o un apartado de preguntas frecuentes.
b.- Que el procedimiento de perfeccionamiento del contrato de sociedad, se realice a todo

evento segn el procedimiento de Firma ante Notario sealado en el artculo 9 inciso 3 de
la Ley 20.659 y del artculo 19 del Reglamento de la misma Ley, quien debera realizar una
revisin del cumplimiento de requisitos formales mnimos.
c.- Adems dichas falencias podran subsanarse con lo sealado en los incisos 2 y 3 del
artculo 12 de la Ley, (En el Registro se incorporarn los instrumentos que al efecto se le
presenten, siempre que cumplan con los requisitos sealados en esta ley.. No se
efectuarn las inscripciones en el Registro si los formularios no contienen las designaciones
legales o reglamentarias requeridas para ello.). Siempre que el encargado de revisar dicho
cumplimiento, realice tambin la comprobacin de que las clausulas se encuentran
saludables, interpretables correctamente y sin infraccin de ley.
d.- Puede que la tendencia de los servicios jurdicos, apunten hacia la tecnologizacin y la
afectacin a la Certeza y Seguridad Jurdica sea un mal necesario, y que el inters social
que viene a tutelar la presente Ley, segn los postulados de la Eficiencia propuestos por
el Anlisis Econmico del Derecho, justifique de alguna forma, la perdida de los principios
de la Certeza y Seguridad Jurdica.
Tradicionalmente el pensamiento jurdico y sobretodo el relativo al del mbito

privado no ha considerado a la ciencia econmicas y mucho menos de las posibilidades de
anlisis y el mtodo econmico, lo cual ha llevado a la ciencia del Derecho a cerrarse a la
visiones de otras ciencias sociales, preocupndose solo de aislar el hecho de forma que
pueda ser subsumida en la literalidad de la ley. Por ello la realidad social, no tiene cabida
en esta concepcin de lo jurdico.
Sin embargo surgi una corriente conocida como el sociologismo jurdico, el cual
asuma que el devenir de los ordenamientos legales no dependa exclusivamente de la
formalidad de sus enunciados, lo cual ha llevados a todos a conocer y sondear el medio
ambiente social en donde proyectan sus mandatos y fundamentados en la bsqueda del
73
contenido real de las leyes y su preocupacin por la objetivacin de su carcter justo e

injusto, inevitablemente ha de tropezar con los hechos econmicos.59
De este modo el Anlisis Econmico del Derecho, como mtodo de la ciencia
jurdica que considera tanto la realidad social como las cifras y la realidad econmica-
social, sobre la cual impactan las leyes, al analizar esta ley, tomara en cuenta no solo la
efectiva falta de certeza y seguridad jurdica otorgada por los estatutos sociales, sino
tambin el desarrollo de empresas, la captacin de microempresarios que se mantenan en
la informalidad por falta de dinero para formalizar su empresa, el aumento del nmero de
constituciones de sociedades, el avance de Chile en Ranking internacionales, el efectivo
ahorro que se produce gracias a este sistema, etc. Y por ende al momento de determinar el
optimo de esta ley, concluira que antes las cifras y datos duros que confirman el xito de
esta ley, y el avance de la realidad econmica en cuanto a la creacin de empresas,
conviene dejar ligeramente de lado los principios de certeza y seguridad jurdica en pos del
desarrollo de las normativas de creacin de sociedades que fomenten la mayor constitucin
de estas.
Adems, es necesario considerar que esta desconfianza inicial se produce en todos
los grandes cambios de paradigmas, como por ejemplo en el comercio electrnico, en los
pagos va web, etc. A opinin de Richard Susskind, el desempeo de la profesin de los
abogados en un lapso no superior a 20 aos, se va a transformar total y completamente y la
prctica jurdica va a ser de una forma impensada hasta el momento, donde va a predominar
el uso de las herramientas informticas, prcticamente desplazando y disponindose las
oficinas de abogados.
Seal dentro de los objetivos de esta investigacin la determinacin respecto a si

esta ley, efectivamente simplifica el proceso de constitucin de sociedades y en virtud de
todos los argumentos expuestos en el acpite de la Certeza y Seguridad Juridca en la
aplicacin de la Ley, se puede concluir que no es tanta la reduccin de los plazos y que
existen varias situaciones en que los plazos no se reducen. Adems en cuanto a lo relativo a
la solicitud de crditos en Bancos y en trmites en SII, tampoco es un gran avance en
59
TORRES, Juan. Analisis Econmico del Derecho. Madrid. Editorial Tecnor. 1987. p.12.
74
cuanto a la simplificacin de los trmites a largo plazo, tal vez s, en el inicio, pero no, en la
trayectoria general de la constitucin de la empresa.
En sntesis, sin perjuicio de estas crticas sobre la falta de certeza y seguridad

jurdica respecto a los estatutos sociales, se ve claramente que toda la prctica jurdica
apunta a este desarrollo que incorpora las herramientas de la tecnologa, esto sumado a la
efectiva mejora de la creacin de la ley. Concluyo y creo firmemente que esta ley, es
positiva sin perjuicio de las mejoras que se podran implementar.
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PROYECTO DE LEY QUE ESTABLECE UN RGIMEN SIMPLIFICADO PARA LA
CONSTITUCIN, MODIFICACIN, TRANSFORMACIN, FUSIN, DIVISIN,
TERMINACIN Y DISOLUCIN DE PERSONAS JURDICAS QUE INDICA. Mensaje
del Ejecutivo Mensaje de S.E. El Presidente de la Repblica. Fecha 29 de octubre, 2010.
Cuenta en Sesin 70. Legislatura 358
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CHILENO: ANLISIS DE LAS LEYES 20.494 Y 20.659. Revista de Derecho
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Constitucin de Empresas en un Da: Resultados del primer ao. Divisin Poltica

Comercial e Industrial. Mayo 2014.
http://espaol.doingbusiness.org/data/exploreeconomies/chile/#starting-a-business
Boletn Primer ao Empresas en un da.

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1

UNIVERSIDAD CATLICA DEL NORTE

RGIMEN SIMPLIFICADO DE CONSTITUCIN DE

Tesis conducente al grado de Licenciado en Ciencias

Cristbal Camilo Milln Jara

Antofagasta, Diciembre, 2014.

Anlisis de la regulacin normativa relativa a los Formularios ....................................... 41

La Ley 20.659 establece un modelo alternativo para la constitucin de sociedades

Sin embargo, a pesar de esta pretendida eficacia y rapidez en la constitucin, se

Es por ello que resulta relevante aproximarse a la naturaleza de los principios de

Sin perjuicio de lo anterior, hoy en da nos encontramos en un proceso en que la

Mediante la investigacin de este tema se pretende determinar de qu forma la Ley

Adems se describirn los principales temas no estrictamente jurdicos, pero de

Es mi objetivo determinar los eventuales problemas que se podran generar y

La incorporacin de la tecnologa y la informtica ha ingresado en el mbito de los

En virtud de lo sealado anteriormente, se proponen dos preguntas que se intentaran

CAPITULO 1- ANTECEDENTES GENERALES

1.- Las posturas de los principales actores involucrados

a. Asociacin de Notarios, Conservadores y Archiveros Judiciales de Chile

Notarios y conservadores ya han incorporado en sus oficios importantes adelantos

conceptos de seguridad y certeza jurdicas no han sido debidamente reconocidos ni estn

La constitucin de una sociedad en nuestro pas demora 27 das. Notarios y

Existirn costos adicionales, a modo de ejemplo, el relativo a la firma electrnica

La responsabilidad que tienen los notarios es amplsima, tanto administrativa, civil,

Alfredo Martin, Presidente de la Asociacin de Notarios, Conservadores y

El Conservador de Bienes Races de Santiago, Luis Maldonado, seala que en el

Alejandro Arriagada, asesor legislativo del Ministerio de Economa, puso de relieve

b.- Conservador de Bienes Races de Santiago

1970 a la fecha; solicitar la emisin de certificados de vigencia de sociedades constituidas

Los fundamentos sealados en el mensaje del proyecto no se justifican:

No se reducirn los costos asociados a la creacin de empresas ni se reducir en

El actual sistema asegura beneficios que la propuesta no puede garantizar, como la

radicalmente distinta a la expuesta, ya que carecen de herramientas informticas y, por

c.- Asociacin de Bancos e Instituciones Financieras

El Fiscal de la Asociacin de Bancos e Instituciones Financieras, Jos Manuel

2.- El problema econmico-social que intenta proteger la norma, Antecedentes de Hecho.

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El ranking del Doing Business en cuanto a iniciar un negocio considera la siguiente

b) El tiempo en constituir una empresa, que en Chile alcanza a 27 das; en cambio en la

De acuerdo a la Encuesta Longitudinal de Empresas (ELE) elaborada por el Ministerio

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