Nota No 444/01

SECRETARA DE CULTURA Y
COMUNICACI6N DE LA
PRESIDENCIA DE LA NACIN

BUENOS AIRES, 116 FE6 2001

SEtiOR SECRETARIO DE CULTURA Y COMUNICACIN

DE LA PRESIDENCIA DE LA ,NACIN:

Se consulta a esta Procuracin del Tesoro de la Na-

i;:
cin acerca de las consideraciones efectuadas por el Sn-
dico General de la Nacin respecto del Decreto No 94/01
(B.O. 30-l-01), por el que se cre la empresa Sistema Na-
cional de Medios Pblicos Sociedad del Estado, se declar
la disolucin y el estado de liquidacin de las sociedades
Telam S.A.I. y P. y ATC S.A., y se transfirieron a la nue-
va Sociedad del Estado los bienes muebles e inmuebles de
empresas disueltas y los servicios de radiodifusin,
y de agencia de noticias y de publicidad
prestados por las empresas y emisoras del Servicio Oficial
de Radiodifusin.

- T
A
_

RELACIN DE HECHOS Y ANTECEDENTES

1. El referido Decreto No 94/01 obra en autos en co-

pia autenticada a fojas 31/49.

2. A fojas 2/7 obra en copia simple una nota dirigida

por el Sndico General de la Nacin al Presidente de la
Nacin, en la que -en lo que aqu interesa- se sostiene
que la creacin de una Sociedad del Estado es de competen-
cia del Poder Legislativo; y que, por ende, la creacin de
 Sistema Nacional de Medios Pblicos Sociedad del .Estado,
por medio del Decreto No 94/01, adolece de falencias juri-
dicas.
2.1. El Sndico General de la Nacin fund estas con-
clusiones en las siguientes consideraciones:
a) El artculo 9 de la Ley de Sociedades del Estado
No 20.705 (B.O. 26-8-74) facult al Poder Ejecutivo Nacio-
nal a transformar en Sociedades del Estado a las Socieda-
des Annimas con Participacin Estatal Mayoritaria, a las
Sociedades de Economa Mixta, a las Empresas del Estado, y
a las empresas estatales constituidas por regmenes espe-
ciales y los servicios cuya prestacin se encuentre a su
cargo.
b) En consecuencia, la autorizacin dada por la ley
supra mencionada implic una delegacin del Poder Legisla-
tivo al Ejecutivo, sustentada en los artculos 75 y 76 de
la Constitucin Nacional, por la que se lo autoriz a
, transformar en Sociedades del Estado a otros tipos de em-
presas estatales, dado que 'el Presibente de. la Nacin no
puede crear por s entidades del Estado.
c) El inciso a) del artculo 5 de la Ley de Converti-
bilidad Fiscal No 25.152 (B.O. 21-9-99) dispone que toda
creacin de organismos descentralizados y de, empresas p-
blicas, financieras 0 no, requerir del dictado de una
ley.
d) En su dictamen del 25 de abril de 2000 -agregado
en copia autenticada a fojas 8/11 (Dictmenes 233:148)-,
esta Procuracin del Tesoro opin que la Ley No 25.152 no
de,rogb al artculo 9 de la Ley No 20.705.
Y tambin que de la interpretacin armnica de estos
preceptos con el inciso b) del artculo 8 de la Ley de Ad-, :
ministracin Financiera y de los Sistemas de Control del
Sector Pblico Nacional No 24.156 (B.O. 29-lo-92), se'des- ,<'

I. , --.if .I._ .,. <

 prende que si bien el Poder Ejecutivo no puede,_por su so-
la voluntad, crear nuevos tipos legales, s puede recurrir
a los ya existentes para el cumplimiento de sus objetivos,
como lo era en aquel caso mejorar la calidad del sistema
educativo a travs de una red de comunicacin.
e) Tanto en el Visto como en el Considerando del De-
creto No 94/01 se menciona al artculo 7 de la Ley de Re-
forma del Estado No 23.696 (B.O. 23-8-89), que facult al
Poder Ejecutivo para disponer la creacin de nuevas empre-
sas sobre la base de la escisin, fusin, extincin 0
transformacin de las existentes, reorganizando, redistri-
buyendo y reestructurando cometidos, organizacin y fun-
ciones u objetos sociales de las empresas y sociedades in-
dicadas en su artculo 2.
el referido artculo 7 no se halla vigente,
toda vez que el artculo 1 de la misma ley le otorg un
aio de vigencia, prorrogable por una sola vez y por igual

si el artculo 7 de la Ley No 23.696 deleg

temporariamente en el Poder Ejecutivo la facultad de crear
t sociedades estatales, debe entenderse que esa facultad le
pertenece al Poder Legislativo.
2.2. A continuacin, el Sndico General de la Nacin
efectu otra serie de consideraciones sobre el contenido
del Decreto No 94/01.

3. La Direccin General de Asuntos Jurdicos de la

Subsecretara de Asuntos Legales de la Secretara Legal y
Tcnica de la Presidencia de la Nacin haba manifestado
en su oportunidad que no tena objeciones legales al pro-
yecto que luego derivara en el dictado del Decreto No
94/01 (v. fs. 24/28).

3
 4: A fojas 1 se solicit mi opinin respecto de las
observaciones del Sindico General de la Nacin.

- II -'
ANALISIS DE LA CUESTI6N CONSULTADA

1. Me limitar en el presente dictamen a la cuestin

L,<,
planteada por el Sindico General de la Nacin respecto de' . ._
las facultades del Poder Ejecutivo Nacional para la crea-
cin de una Sociedad del Estado -y especficamente a la
creada por el Decreto No 94/01-, toda vez que sus dems
consideraciones sobre el contenido del decreto mencionado
exceden 'el caso concreto, por importar apreciaciones que
hacen a la implementacin futura de la ejecucibn de la me-
dida, o a aspectos tcnico-contables cuya valoracin esca-
pa a la competencia de esta Procuracin del Tesoro (v.
Dictmenes 162:344 y 206:364, entre otros).

'2. En cuanto a cul de los Poderes del Estado le co-

rresponde la creacin de las entidades descentralizadas y ..,
autrquicas existen distintas posturas doctrinarias, a sa-
ber:
a) La que sostiene que el nico que puede crearlas es
el Poder Legislativo. Es la postura de -entre otros, y con
variantes- Bielsa, Diez, Fiorini, Gordillo; Luqui, Sarria,
Dromi y Canasi (v. Estrada, Juan Ramn; Atribucin de los
Poderes Le&slativo y Ejecutivo para crear entidades au-
trquicas, en Estudios de Derecho Administrativo, pgs. .

52/54, Ed. Cooperadora de Derecho y Ciencias Sociales,

Buenos Aires, 1975).,,
b) La teora opuesta, segn la cual el rgano compe-
tente para crear entidades autrquicas es el Poder Ejecu- $'

;-*-. -_ ,,,.. I., :._ ..* _

 tivo Nacional, a excepcin de aquellas entidades destina-
das a desarrollar una actividad asignada por la Constitu-
cin Nacional al Congreso de la Nacin.
~~ Es loque afirman -tambin_entre_otros, y con varian-
tes- Marienhoff, Villegas Basavilbaso, Estrada y Bidart
Campos (v. Marienhoff, Miguel S; Entidades autrquicas
institucionales. Su creacin por ley o por decreto. Lo
-.
atinente a su constitucionalidad, en JA 1961-VI:62. V. Ma-
rienhoff, Miguel S.; La potestad constitucional para crear
entidades autrquicas institucionales y lo atinente a la
extensin del control sobre las mismas, en la jurispruden-
cia de la Procuracin del Tesoro de la Nacin, en Revista
120 aos de la Procuracin del Tesoro de la Nacin. V. Es-
? t,rada, ob. cit.).
c) Por ltimo, estn 'tambin quienes piensan que se
rata de una facultad concurrente del Poder Ejecutivo y
,
e l Congreso de la Nacin; a esta opinin adhieren Cassag-
/
ne y Linares (v. Cassagne, Juan Carlos; Derecho Adminis-

~
trativo, T" 1, pgs. 354/357, Ed. Abeledo-Perrot, quinta
ed., Buenos Aires, 1996. Linares, Juan Francisco; Derecho
Adginistrativo, pgs. 289/290, Ed. Astrea, Buenos Aires,
1986).

3.1. Los autores que sostienen que la creacin de en-

tidades autrquicas es una potestad exclusiva del Congreso
de la Nacin argumentan para ello que el ex artculo 67,
inciso 17, de la Constitucin Nacional (hoy art. 75, inc.
20, con prcticamente el mismo texto) faculta al Congreso
a crear y suprimir empleos y a fijar sus atribuciones.
Por ende '-razonan-, slo el Poder Legislativo podra
crear entidades autrquicas, en tanto que tal creacin im-
plica la de crear empleos.