1.

Realizacin indirecta del derecho

El derecho est conformado por un conjuhto de normas jurdicas que establecen reglas de conductas
a las que deben ajustarse la de los hombres en la convivencia social. Estas reglas imponen rdenes,
mandatos y prohibiciones. y tambin prevn la sancin legal para el caso de incumplimiento. Es decir,
que ante la existencia de un conflicto de intereses jurdicos, generalmente existe una norma que
establece la posible forma de solucin.' El derecho positivo se integra por normas sustanciales
contenidas en los cdigos de fondo (Civil, Penal, etctera) y por .normas procesales que
generalmente, aunque no siempre, se encuentran .en los. cdigos de rito.
Ante la violacin del orden jurdico por incumplimiento de una orden sustancial, cabe la posibilidad de
composin de la controversia con o sin la"intervencin de los rganos judiciales. Dicho de otro modo:
La conducta humana normalmente se ajusta al derecho, el que por otra parte, recoge como norma la
regla social, esto es, lo que habitualmente se cumple; los conflictos ordinariamente no se producen,
pero en caso de ocurrir. tambin pueden resolverse por va pacfica. No obstante y para los casos de
excepcin que pese a ser muchos, son de gran excepcin el Estado debe establecer su tutela jurdica,
es decir, la prestacin del apoyo y el establecimiento de formas para que se respeten las situaciones
jurdicas legtimas y se cumpla con el derecho. (1)
Es que el derecho establece el orden jurdico en su quietud y a partir de su violacin cabe la
posibilidad de recomposicin espontnea o directa; tambin surge la posibilidad de su realizacin
indirecta a travs de los rganos judiciales.(2)
La realizacin del derecho de fondo por medio de vas reguladas por el derecho procesal denota la
vigencia del principio de oficialidad y, adems, alude a la posible realizacin indirecta del orden
jurdico. Esto es as porque ante la violacin de una norma jurdica puede ste recomponerse
espontneamente, sin necesidad de intervencin de los rganos judiciales.O, caso contrario, puede
requerirse la intervencin de los rganos estatales a fin de lograr su cumplimiento coactivo. Pinsese,
por ejemplo, en la existencia de un contrato de prstamo de dinero que debe devolverse en cuotas.
Ante el atraso en el pago por parte del deudor, el acreedor lo intima telefnicamente y el obligado
paga. En este caso. el orden jurdico se recompuso espontneamente, en forma directa sin
intervencin de los rganos judiciales. Pero si, por el contrario, ante la intimacin el deudor se resiste,
podr el titular del crdito iniciar un juicio por el procedimiento que establece la ley y a travs de los
rganos del Poder Judicial. con el fin de obtener su oportuno abono (realizacin oficial indirecta).
Cabe sealar, asimismo. que frente a ciertas situaciones la intervencin de los tribunales oficiales se
torna indispensable a fin de integrar adecuadamente una situacin jurdica. Ello sucede cuando se
trata de materia no disponible por exclusiva voluntad de las partes. Tal es as por ejemplo, en materia
de divorcio (en donde no cabe el mutuo acuerdo y es menester la intervencin del juez para que
decrete el divorcio), de adopcin (en donde es ineludible la participacin del juez para otorgarla),
etctera; es decir, en aquellos casos en donde por exigencia de normas sustanciales slo puede
resolverse la constitucin de un nuevo estado personal por resolucin judicial.
Por eso se ha dicho que el derecho procesal es la rama del derecho que estudia el fenmeno
jurdico llamado proceso judicial y los problemas que le son conexos y que '

(1) Vescovi, Enrique, Teorla general del proceso. Nomos, Bs. As . 1984. p. 3.
(2) Clari Olmedo, Jorge, Derecho procesal. Depalma. Bs. AS . 1982, t. l. p. 61.
la estructura ntima de todo proceso es bien simple: dos sujetos debatiendo pacfica y dialcticamente
ante un tercero, que habr de resolver el litigio si es que no se autocompone durante la tramitacin del
procedimiento. A la suma de todas estas nociones se le da el nombre de proceso (3). Por ello, el
proceso judicial es el instrumento tcnico ideado por la Constitucin y constituido por normas .para la
realizacin directa del derecho por medio de los procedimientos y con la intervencin de los rganos
judiciales del Estado que cumplen esta funcin de composicin del orden jurdico (principio de
oficialidad).

2. Derecho procesal. Concepto

El derecho procesal puede ser definido como el conjunto de principios y normas jurdicas que regulan
la actividad judicial del estado y de los particulares en la realizacin indirecta del derecho.-
Su estudio no se limita slo al anlisis de normas positivas, sino que emprende tambin los principios
y reglas utilizadas en la aplicacin judicial el derecho. Es "decir, que no basta el anlisis del derecho
objetivo contenido en las normas procesales sino, muy especialmente, comprende el tratamiento de
principios y reglas de trascendencia que sern tiles a la hora de dictar la ley, de aplicarla e
interpretarla o en su caso, de integrarla. Estos principios, ntimamente vinculados al sistema procesal.
inciden en forma directa en sus formulaciones. Ello tambin sucede con las garantas constitucionales
que deben asegurarse en la realizacin jurisdiccional del derecho (juez natural. debido proceso,
inviolabilidad de la defensa en juicio, etctera).
Palacio seala que desde el punto de vista de la teora general del derecho es posible concebir al
derecho procesal como aqul sector de la ciencia jurdica que se ocupa del proceso en sentido
amplio, entendiendo por tal a la actividad que despliegan los rganos del Estado en la creacin y
aplicacin de normas jurdicas generales o individuales.(4)
Advierteque es comn que. la nocin de derecho procesal en sentido estricto seformule
exclusivamente en torno de la idea de jurisdiccin' . , .

(3) Alvarado Velloso, Adolfo. lntroduccin al estudio. del derecho procesal. Rubinzal-Culzoni,
Santa Fe. t. l.
(4) Palacio, Uno Enrique, Derecho procesal civil. Nociones generales. Abeledo-Perrot. Bs. AJ .. t. l.
,
(judicial). As el derecho procesal se configura como el conjunto.de normas que regulan el trmite
procesal, y_a su vez, el proceso como medio o instrumento tendiente a realizar la jurisdiccin;
complementariamente seala que la funcin jurisdiccional es aquella.mediante la cual el Estado, a
travs de sus rganos judiciales. garantiza el cumplimiento de las normas generales de conducta
cuando son violadas.
Con similar orientacin se ha expresado que es la rama del derecho que estudia el conjunto de
normas y principios que regulan la funcin jurisdiccional del Estado en todos sus aspectos y que. por
lo tanto fijan el procedimiento que se ha de seguir para obtener la actuacin del derecho positivo en
los casos concretos y que determinan las personas que deben someterse a la jurisdiccin del Estado
y los funcionarios encargados de ejercerla (5)
En una formulacin clsica se ha dicho que el derecho procesal es el conjunto de normas que regulan
la actividad jurisdiccional del Estado para la aplicacin de las leyes de fondo y su estudio comprende
la organizacin del Poder Judicial, la determinacin de la competencia de los funcionarios que lo
integran y la actuacin del juez y las partes en la sustanciacin del proceso (6).
Como se ve. los elementos tomados para la conceptualizacin de esta disciplina no acusan notables
diferencias; en la mayora de los casos son comunes y slo se hace necesario precisar el contenido
del derecho procesal para lograr una adecuada delimitacin.
No cabe duda, entonces. que el derecho procesal es una ciencia jurdica, que como tal estudia en
forma sistemtica el conjunto de principios y normas que regulan la organizacin judicial y la actividad
de los sujetos procesales para la efectiva realizacin del derecho de fondo.
Al estudiodel derecho procesal como disciplina cientfica le compete el anlisis del derecho positivo
contenido en las leyes (Constitucin Nacional y Provincial, cdigos de fondo, de forma, etctera) pero
tambin y muy especialmente, de los principios y reglas que hacen a los sistemas procesales
(bilateralidad, inmediacin, lealtad y buena fe procesal,

(5) Devis Echandla, Humberto. Teora general del proceso, Universidad. Bs. As. 1997.
(6) Alsina, Hugo. Tratado terico prctico de derecho procesal civil y comercial. Parte general. Ediar,
Bs.As .. 1963, p. 33.
(7) Clari Olmedo, Jorge. Derecho procesal. Depalma. Bs.As., 1982. t. l. p. 11 .

etctera). Le compete delinear: los distintos sistemas que se determinan muchas veces por la materia
sustancial a realizar y otras por circunstancias tales como el momento social y la idiosincrasia
ciudadana para los que va a regir (sistema oral o escrito, de nica o doble instancia, dispositivo
inquisitivo o acusatorio).
Resulta. por lo tanto, realmente relevante destacar que el estudio de derecho procesal no puede
limitarse exclusivamente a normas positivas, sino que tiene que hacerlo en forma integral
armonizndolo con los principios y reglas que generalmente emanan de la Carta Magna y que son
indispensables tanto para el dictado cuanto para la interpretacin de la leyes.
El reconocimiento de su carcter cientfico es reciente ya que se lo admite como tal a partir del siglo
XIX; hasta ese momento era considerado un apndice del derecho de fondo. En efecto. el derecho
procesal civil se estudiaba conjuntamente y conforme a reglas y principios del derecho civil; el
derecho procesal penal de acuerdo al derecho penal; y as suceda tambin con el laboral,
administrativo. de familia, etctera. Recin se logra el tratamiento independiente de esta disciplina con
la evolucin de las escuelas cientficas del derecho procesal.
Es as como el derecho procesal consigue jerarqua cientfica solamente cuando se deslindan sus
principios tericos y corta el cordn umbilical por el cual se alimentaba exclusivamente del derecho
sustantivo (8). Esto es cuando se efectan desarrollos sistemticos, de trascendencia de la escuela
alemana primero y de los italianos despus. As los desarrollos de Von Bulow. Goldschmidt,
Windscheid, Guasp, etctera, contribuyen fuertemente en su identificacin. Queda claro. entonces.
que el objto de estudjo del derecho procesal est dado por el anlisis de principios y tambin de
normas de derecho positivo. Es que el . estudio sistemtico de una disciplina implica necesariamente
la profundizacin en las reglas de los cdigos formales, pero muy especialmente de los principios que
la rigen. Por ltimo, debe sealarse que estos principios y normas del derecho procesal siempre estn
enderezados a la realizacin jurisdiccional del derecho.

(8) Clari Olmedo. ob. cit .. Teor(a general del derecho procesal. p. 7.

El estudio de esta disciplina jurdica puede realizarse desde un punto de vista esttico y dinmico, el
primero comprende el anlisis de las reglas contenidas en la Constitucin Nacional y Provincial, en
las leyes orgnicas del Poder Judicial y de los ministerios pblicos, acordadas de los tribunales
superiores que se ocupan de la organizacin de los tribunales, etctera. Tambin las reglas de
atribucin de competencia que dichas leyes efectan.
En cambio, la faz dinmica del derecho procesal se ocupa de la actividad que desarrollan los sujetos
procesal en el trmite judicial y que resulta diferente segn la materia a actuar y el sistema por el que
se haya optado.
Desde otro enfoque puede conocerse esta ciencia teniendo en cuenta el aspecto subjetivo-objetivo. El
primero, analiza la actuacin de los sujetos procesales segn su posicin en la litis, precisando sus
facultades, poderes, deberes y cargas. El aspecto objetivo, por su parte, atiende a cuestiones
formales, esto es, a las circunstancias de lugar, tiempo y modo en que deben desarrollarse los actos
o las etapas del juicio.

2. 1. Contenido
En general. existe acuerdo doctrinario en otorgar al derecho procesal desde el punto de vista objetivo
y subjetivo, esttico o dinmico el siguiente contenido:
1) Estudio de las reglas de organizacin y atribucin de la competencia del Poder Judicial, en sentido
amplio. En tal dimensin se ocupa de la estructura de los rganos judiciales, de los poderes y deberes
de sus integrantes, de las garantas e incompatibilidades de los jueces y de sus auxiliares. Tambin
comprende el anlisis de la forma de organizacin del ministerio pblico y del sistema legal a que se
hallan sometidos sus integrantes. A su vez. contempla las reglas de distribucin de la jurisdiccin
asignando competencias a los diferentes rganos judiciales en virtud de principios poltico procesales
(criterio institucional, criterio material, criterio funcional, etctera).
2) Anlisis del rgimen jurdico aplicable a los sujetos procesales, el juez y las partes, sus
representantes y apoderados (facultades, deberes y cargas). Adems comprende las disposiciones
relativas a tercers participantes y extraos al pleito.
3) Estudio de los requisitos y formalidades que deben reunir los actos procesales: esto es, lo relativo a
las circunstancias de lugar, tiempo y modo del actuar judicial y de la secuencia del trmite procesal
(orden y etapas).
En resumen, el estudio del derecho procesal comprende diferentes aspectos. El que se refiere a la
forma en que la ley estructura los tribunales y la oficina judicial en general, distribuyendo tareas
administrativas elconocimiento de determinadas causas; tambin el que se ocupa de la forma de los
actos procesales y la etapas de los procesos sealando las circunstancias de lugar, tiempo y modo y
sus efectos. Por ltimo, y conforme el sistema procesal elegido, se otorgan poderes, facultades,
atribuciones y cargas a los sujetos procesales (esenciales y eventuales), poniendo mayor nfasis en
las de uno u otro que por ello se presentan diferentes teniendo en cuenta para esto la incidencia del
derecho de fondo.

2.2. Caracteres del derecho procesal

Conforme al desarrollo efectuado pueden sealarse como caracteres del derecho procesal los
siguientes: es pblico, es realizador, es secundario y es autonomo.

El derecho procesal es pblico

En virtud de la regla de oficialidad, la publicidad resulta el ms significativo de sus caracteres. El
derecho procesal en general integra el derecho pblico interno de la Nacin Argentina porque es
ejercido por un poder del Estado. el judicial. Por otra parte, debe sealarse que persigue fines
pblicos y esto resulta inmutable aunque se est resolviendo sobre derechos disponibles o de inters
exclusivo de las partes.
Por ello, la naturaleza de derecho pblico que corresponde al derecho procesal no es incompatible
con su carcter de fuente de derechos subjetivos, porque al lado de los derechos individuales
privados existen los derechos individuales pblicos (9)

El derecho procesal es realizador

Este carcter es el que ms determina el derecho procesal, ya que est dirigido a la efectiva
realizacin del derecho de fondo (10). En tal

(9) Devis Echanda. ob. cit .. ps. 44/6.

(10) Clari Olmedo, Jorge. ob. cit.. p. 12.

sentido, toda norma del derecho procesal es realizadora, La norma procesal es realizadora por su
destino ya que a travs del derecho procesal se acta por individualizacin las normas constitutivas
del orden jurdico:(11) Cabe destacar que Clari distingue entre normas constitutivas y realizadoras. .
Las primeras son las que integran el orden jurdico en general en su quietud y siempre estn
comprendidas en la ley sustantiva. En tanto que las procesales son realizadoras y estn destinadas a
la recomposicin del orden jurdico alterado. Como ejemplo de las constitutivas, pueden citarse las
reglas contenidas en los cdigos de fondos que regulan los derechos subjetivos individuales, por
ejemplo, aquellas que protegen el derecho de propiedad. que reglamentan los contratos, que
determinan las obligaciones, etctera. En tanto .q ue lasrealizadoras son las que sealan los
caminosprocesales y el trmite a cumplir para el restablecimiento del derecho violado.
Por regla general el derecho. procesal positivo se encuentra en los cdigos procesales. Pero. en
algunos casos, est contenido en la ley sustancial as. por ejemplo. el trmite de la separacin
personal o dedivorcio por presentacin conjunta (arts. 215 y 23.6 C,c.): La norma que regula la
prueba de los contratos prevista en el art. 1193 C.C.; la norma que regula la eficacia probatoria de los
instrumentos pblicos y privados reconocidos (arts. 979 y 1016 y 1021 C.C,). Se trata pues, de
normas sustanciales pero con eficacia procesal.
El derecho procesal es secundarlo
A este carcter se alude ya que el derecho sustancial o de fondo preexiste cronolgicamente al
procesal. Pero es claro que ambos se srven recprocamente y no sera posible la existencia de uno
sin el otro. As para su efectividad deben actuar integradamente.
Los clsicos del derecho procesal lo consideraban como un derecho secundarlo denominndolo
tambin accesorio y adjetivo, en oposicin al derecho civil y penal que para ellos era el principal y
sustantivo. Este criterio es . sustentado an entre los juristas de este siglo.
Sin embargo, el derecho procesal constituye hoy, gracias al esfuerzo de los procesalistas modernos,
una rama propia e independiente del

(11) Clari Olmedo. Jorge. ob. cit., p. 14.

derecho, que no forma parte del derecho civil o penal, y se rige por sus propias reglas fundamentales.
Por eso se ha dicho que las normas procesales son normas medios, porque sirven para la aplicacin
o realizacin de las normas objetivas materiales; y son normas instrumentales, porque a travs de
ellas se realiza el derecho objetivo en los casos concretos (12) Cabe sealar que este carcter que
hace que el derecho procesal sirva de medio y se adecue a los derechos sustanciales, no le hace
perder su autonoma, ni tampoco su unidad como veremos.
La autonoma de esta ciencia ha sido reconocida recientemente y significa que vive con
independencia del derecho sustantivo.

3. La elaboracin cientfica del derecho procesal

El rgimen procesal de un pas, tiene una trascendencia social y econmica que se traduce en
consecuencias prcticas. All donde el procedlmieto es difcultoso. La administracin de justicia
resulta tarda, cara y deficiente(16)
Por ello, si se muestra una organizacin judicial idnea y reglas de procedimientos adecuados hacen
en definitiva a la satisfaccin del inters general y al orden social. Por cierto que todo ello deber ser
acompaado de operadores jurdicos giles y eficaces capaces de hacer posible un buen rgimen
judicial. En el Estado actual estn dadas las condiciones para que ello se logre. En efecto, el derecho
procesal ha logrado ya su madurez como ciencia y contamos con ordenamientos legislativos modelos
capaces de otorgar la eficacia a los procedimientos que los requerimientos sociales demandan.
La historia del derecho procesal como ciencia es corta; se trata de un derecho nuevo a diferencia de
lo que sucede con otras ramas de las ciencias jurdicas que ostentan una tradicin en la doctrina; por
el contrario, su elaboracin es actual, es moderna y an estn reestructurndose sus reglas.
Hasta el siglo XVIII el derecho procesal fue tratado como un mero trmite, como un simple
procedimiento. como una serie de actos que se concatenaban entre s para llegar a un fin, pero no era
estudiado en

(12) Devis Echanda. Hernando. ob. cit .. ps. 40/1.

(13) Vescovi, Enrique. ob. cit., ps. 10/11.
(14) Alsina. Hugo. ob. cit., ps. 47/48.

forma sistemtica. No se lo conceba como ciencia y la tarea de investigacin jurdica que se realizaba
estaba constituida por simples comentarios netamente prcticos, con explicaciones ms o menos
prolijas del mecanismo procesal, concebido como un conjunto de frmulas encerradas en la absoluta
accesoriedad de cada rama con el derecho sustantivo al cual serva (15).
Es la poca de los prcticos, que se extiende hasta el s. XIX, considerada como procedimentalista
en donde no existan investigaciones profundas ni elaboracin de reglas o principios generales. La ley
era considerada como el nico objeto de conocimiento.
Los grandes acontecimientos histricos ocurridos en Europa en esa poca influyen en nuevas
formulaciones jurdicas, no. slo .sustanciales sino tambien formales. As la sancin del Cdigo de
Procedimiento Civil francs, que adopta algunos de los postulados de la Revolucin Francesa, como
por ejemplo, l separacin de los poderes, la postulacin de la justicia gratuita, la inamovilidad de los
jueces, la supresin de fueros, la igualdad de todos ante la ley, la obligacin de fundar las sentencias,
Etctera, produjo en el rgimen procesal una transformacin que no tard en extenderse a los dems
pafses, pero que no obstante no modific los conceptos de la doctrina. De all, que la llamada doctrina
civilista del proceso, era compartida por los comentadores del cdigo procesal, pero expuesta
principalmente por los tratadistas de derecho civil y mentada por los glosadores en forma superficial.
Resultaba necesario, etonces, cortar esta cadena de amarre, para que el derecho procesal iniciara su
ascensin hacia la conquista de un lugar propio en el campo de la ciencia (16)
As, la evolucin histrica el derecho procesal se encamina a lograr la formulacin de una teora
general del proceso que englobe principios tericos comunes a las. diferentes ramas del derecho
procesal, que, no por moderna y breye deja de presentar vicisitudes. A grandes rasgos pueden
nunciarse cuatro etapas que son sealadas doctrinariamente por Alsina (17) y que se formulan a lo
largo del tiempo en la bsqueda constante de principios generales. Estas ideas que researemos,
luego son tomadas y

(15) De la Ra, Fernando, Proceso y justicia. Temas procesales, Lerner. Bs.As., 1980, p. 152.
(16) Alsina. Hugo, ob. cit., p. 4 7.
(17) Alsina. Hugo. ob. cit., ps. 47/48.

representadas en el pensamiento de los grandes autores alemanes e italianos y luego transportadas

al derecho nacional.

La 1 etapa: Es la de la exgesis: esta etapa se limita al anlisis de normas y en el mejor de los casos
a simples anotaciones del derecho positivo.
La.2 etapa: Es llamada por Carnelutti. etapa de las ideas particulares: busca profundizar y extraer los
principios de cada institucin pero en forma individual. No llega. en consecuencia, a la formulacin de
reglas generales.
La 3 etapa: Es la denominada, la de la teora general del conocimiento: Es sta la oportunidad en
que Chiovenda en sus clebres obras procesales realiza una tarea trascendente: analiza la estructura,
fundamento del proceso; elabora principios comunes a las instituciones. Giuseppe Chiovenda
someti a revisin a la nueva ciencia procesal alemana y publica los famosos Principios de derecfio
procesal civil (18) en que no describe al proceso siguindolo en sus etapas. sino que lo fundamenta a
travs de una orientacin lgica, superior a un mero sentido descriptivo (19)
Completa esta tarea. luego con su obra Instituciones. En ella reclama el derecho procesal para el
derecho pblico, partiendo de la nocin de accin entendida en consonancia con la de jurisdiccin,
inters pblico y autoridad del Estado (20)
Con Chiovenda naci un sistema cientfico para el estudio del proceso, cuya base est constituida por
principios en los que se procura resumir la realidad para comprender mejor la ley (21)
La 4 etapa: Es la ms importante y se conoce como la de sntesis integral: Con ella a elaborarse
cientficamente la teora general del proceso como disciplina comn a todas las ramas particulares del
derecho procesal (civil, penal, laboral, etctera). Se la concibe como la exposicin de los conceptos,
instituciones y principios comunes a las distintas ramas
(18) Chovenda. Jos. Principios de derecho procesal civil, Reus, Madrid. 1922. t. l.
(19) De la Ra. Fernando, ob. cit., p. 154.
(20) Chovenda. Guseppe, Instituciones de derecho procesal civil, Revista de Derecho Privado,
1940. t. l.
(21) De la Ra, Fernando. ob. cit .. p. 1 78.
del trmite procesal. La teora general del proceso se contrapone a la particular de sus diferentes
ramas. y la relacin entre aqulla y stas podramos reflejarla. segn ya hizo Camelutti. mediante la
metfora del tronco y de las ramas, con el resultado de que tanta mayor importancia tendr el primero
cuanto mayor sea la altura a que la ramificacin comience. Se sobreentiende, asimismo. que la
difusin y el arraigo de la teora general del proceso en facultades y .escuelas de Derecho ha de tener
hondas y
beneficiosas repercusioneS<!tie ndole doctrinal. docente, legislativa y
jurisprudencia!. segn intentaremos demostrar.
Conforme a la evolucin reseada puede concluirse que en la
realidad actual el derecho procesal es mucho ms que una mera
prctica judicial. y ha transitado un camino por el que resulta inomitible
su tratamiento como oiencrla.
Si bien su principal objeto de conocimiento es el contenido normativo
del derecho procesal y del fenmeno <proceso, como estructura tcnica.
su estudio no se realiza en forma aislada y desconexa. sino a la luz de la
formulacin de principios y (eglas generales que rigen en conjunto los
diferentes sistemas. Su anlisis no puede limitarse a un procedimiento
o trmite, sino que implica un estudio profundo con una visin
subjetiva y objetiva compresiva del conjunto de poderes. deberes,
facultades Y potestades. que incumben a los sujetos procesales y de
las consiguientes actividades, encuadradas en conceptos esenciales
que han de darle validez universal '221.
La elaboracin cientfica del derecho .procesal se vincula con la
profundizacin por parte de la doctrina en temas fundamentales del
derecho procesal general.
~/ Pol'lelJo, lor~c ClarfiOimedo. unQ de los principales exponentes seala
.., que modernamente puede fltmar~e q!,.t entre los objetos de
conoctmlento del aerecho procesal civiL penal. laboral. familiar. etctera,
~ se advierten elementos comunes muy importantes y que se manifiestan
como suficientes para justlflcar una tcorra general comn a todas las ramas.
De aqur que pueda sostenerse que es admisible un tratamiento cientfico
<niCO) en rorma ~onJ\lnt~ de problema$ procesales y las diferencias o

111 hll .lt ' ,.

(221 Clari Olmedo. ob. cit.. p. 35.

-+
(

Teorfa General del Proceso 23

contraposiciones existentes entre algunos de sus principios bsicos resulta
solamente de la diversa tndole de los intereses puestos en . juego 1231.
Los conceptos bsicos de esta disciplina, en consecuencia, pueden
ser expresados en una unidad esencial que co{nprende a -todo el derecho
procesal. Ello resulta as porque tanto el derecho procesal penal. como el
. derecho procesal civil. son ante todo y sobre todo. qerecho procesaf12~~.
., ' , El movimiento cientfico concreta entonces la exposicin de ciertos
conceptos y principios generales. sin referencia a un ordenamiento positivo
determinado. Estas elaboraciones integran el llamado cderecho procesal
genera[, y expresan una tendencia hacia la unidad cientfica.
( Se arriba as, a la elaboracin de conceptos de vigencia universal.
sistematizados en principios y reglas. que explican los poderes de accin,
jyrisdiccin y excepcin entroncados en la idea del proceso, teniendo en
J.
cu' enta el ntegro mbito del derecho procesal. sin reticencias
particula:izad.oras dentro de la unidad fundamental del orden jurdico}m.
La c1encta del proceso nace como tal en el mbito del civd. y
posteriormente, pasa al proceso penal dentro del que se desarrolla como
un reflejo. procurando adaptar los nuevos conceptos a una sustancia
diferente. Por ende, las elaboraciones originarias se suceden por anlisis
oncienzudo y sistemtico de instituciones pertenecientes al derecho
procesal civil primero y que, posteriormente, son tomadas y aplicadas
muchas veces sin distinciones ni rigor tcnico al procedimiento penal.
Pero como la decant~cin purificadora del tiempo obra con eficacia sobre
todo en el campo de la ciencia jurdica, la direccin de los estudios hacia
la formacin de una teora general del proceso. va acortando distancias.
~-estudios_lDlctales ahondan en_ temas de alta significacin para
e.! .9_efecho p[GCesal y pt,~ede sealarse_cowo primer punto de anlisis, lo
que..se ha dado en. llamar la triloga estructural del derecho _procesal''6'
Este desarrollo comienza procurando delimitar las instituciones bases
del derecho procesal, accin, jurisdiccin y pro..c.e.so._en_su..tarz
c~n~Jjtudonal. en. su-vinculacin necesaria.oeon el derecho sustanc.lal y
en su manifestaci9n procesal.
(23) Clari Olmedo. ob. cit., p. 39.
(24( De la Ra, Fernando, ob. cit .. p. 174.
(25) De la Ra. Fernando, ob. cit .. p. 176.
(26) Couture, Eduardo J .. Estudios de derecho procesal civil, Depalma. Bs.As., 191G,
ps. 24 y 45. t. 1.
1
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24 Ferreyra de de la Ra Gonzlez de la Vega de Opl
E_stos temas _central.es preocupan y: otorgan cimlent6:~ las
elaboraciones que fundan la concepcin cientfica del derecho
procesal general y s.e_completan, posteriormente~ con la indagacin
acerca de la naturaleza ju.rdica de Jos poderes de relizacio del
proceso (accin., e~e_pcifm y juriscticcin).
Estos desarrollos parten de lo que den<?min Podetti,' triloga
estructural del derecho procesal y lim)ta su expo~icin a los qoncepts de
accin, jurisdiccin y proceso. Este p"ensattrien_to s .completado y
reelaborado por Clari Olmedoquien los denomina poderes de realizacin
del proceso e incluye al poder .de excepcin.
Co~secuentemente, se investiga ~discute sobre la esencia y caracteres
del fenomeno <proceso, como estructura tcnico jurdica.
Respecto de la accin se determina su independencia de la ~ccin
sustancial; tambin se procura dilucidar su naturaleza jurdica. sus
caracteres. su direccin y su objeto. Correlativa y 'complementariamente
se pro~,ndiza t~mbin en los otros poderes de realizacin ~jurisdiccin y
excepc1on~ que JUntamente con la accin entroncan en la idea de proceso."
Se advierte, asimismo, so_br~ la existencia de- una relacj{m jud__dico
proce~aLq~e se desarrolla en los trmites en for:m~ alifnoma y se identifica
~es~ecto de ella a I~QLe~upues_tos procesales como elemento~ o r~yi?itos
md1sp~a~es para su con~1itucin. J;:stuelacin jurdico.pr.:ocesal,..tl,e.ne
como protagonistas a los sujetos procesales:..ne.c.esarios, titulares de los
poderes de realizacin, que presentan un diferenciado posicionamiento
segn sea el derecho que se pretenda realizar; as, por ejemplo, en el
proceso civil, la relacin se establece entre actor, juez y demandado. En
tanto que, en el proceso penal ella se entabla entre acusador, tribunal e
imputado. Se advierte, asimismo. en forma complementaria que en el
preces? judicial adt,rgs co~~!~t~n fllltiples rela:ci_~:mys go~s ~IJO~s
Y camb1ant~~ .el gue l.nfe{YI~~Il s,Weto~~.cesaks_eventuales (terceros,
, auxiliares de la justicia, rganos de prueba, etctera). -
Vincula?o_ a esto se determina 1~ e<!stencia 9e c;at~goras procesales
co..,.mo f<2.ntemdo del pr.o~-~ealndose en ellas, situaciones activasy
pasivas. As se .9Jstingue la me~a facultad._ ei_Qoder~deber. Q..PQtestad__yja
ca~g9_P!Qcesal diJ~encindola de_la car~a_p.bliQ!.
Respecto del. proeso judicial se lo delimita externa e
internamente procurando precisar, en este ltimo aspecto, su
naturaleza jurdica . En tal sentido, se seala que el proceso es una
institucin que contiene una relacin jurdico procesal que se
desarrolla en forma autnoma e independiente.
(
'

Teorla General del Proceso 25

Tambin se identifican algunas instituciones que resultan netamentS!
procesales y se las distingue de otras que si bien aparecen como
emparentadas con ellas son de naturaleza sustancial. Tal diferenciacin
se efecta. por ejemplo, respecto de los conceptos de admisibilidad
(de natl:lraleza procesal) y fundabilidad (que hace al aspecto de la
pretensin sustancial).
Como se ve de esta breve resea, los esfuerzos se dirigen a
profundizar conceptos, principios y reglas comunes que son las que
perfilan la autonoma del derecho procesal y que integran el derecho
procesal general y que en su avance encuentran nuevos nichos o
ncleos problemticos comunes a todas sus ramas.
Para ello, el esfuerzo se dirige a establecer elementos comunes en las
distintas instituciones y establecen sus diferencias con el objetivo final
de determinar su alcance. Por lo tanto, no obstante, destacar por su
releva~cia y por constituir el puntapi inicial, estos puntos relativos a
Jos poderes de realizacin. a la autonoma de la accin Y a las
caractersticas del proceso, los estudios continan y la teora general va
abarcando a otros conceptos que comprenden la materia relativa a los
actos procesales, a la prueba, a la actividad decisoria. a la impugnativa,
y a la cautelar. etctera.
Por eso se ha dicho que la admisin del derecho procesal como
ciencia se vincula a la teora general del proceso, e implica la exposicin
sistemtica de conceptos, instituciones y principios comunes a las
distintas ramas del enjuiciamiento t27l.
El tema crucial est en determinar hasta qu punto entre las distintas
ramas procesales median coincidencias esenciales o rasgos comunes que
no slo permitan su cotejo en el plano comparativo sino que adems
contribuyan a la elaboracin de una teora general.
Complementariamente, resulta pertinente tambin. establecer sus
diferencias. En tal sentido, es necesario tratar de determinar el alcance de
la unidad y establecen si la comunidad de reglas resultan dir~ctamentc
.-
(27) Alcal Zamora y Castillo. Niceto. <De la Universidad y la diversidad del derc h
procesal surge lo que se llama teora general del proceso. La teor~ general del proc ' Y
la enseanza del derecho procesab. ponencia realizada en memona del maestro Edult ''
Carlos. Bs. As .. 1959, p. 533.
26 Ferreyra de de la Ra Gonzlez de la Vega de Opl
aplicables a todos los institutos del derecho procesal en todas sus ramas o
si por el contrario deben limitarse slo a algunos de ellos o en forma parcial.
4. Teora gene[al del pro.cesn
Por la tarea que hemos reseado se acepta por un sector importante
de la doctrina la existencia de una-unidad esencial del derecho procesal
compatible con la existencia de varios y diferentes sectores y que se
traslada a la legislacin tanto en lo que se refiere: a la organizacin
judicial, como a las reglas de la competencia; al proceso c9mo
estructura tcnica y, en definitiva. con mayor razn a las reglas generales
de los procedimientos aunque esto ltimo sea tambin una cuestin
interna de las diferentes ramas. , '
Se afirma la posibilidad de un _estudig _comn de las instituciones
procesales que resulten vlidas para las qiferentes ramas del derecho
Rrocesal. Ellas seran integrativas y configuraran la llamada teoueneral
d!! p roceso qe adems es aplicable tanto para el dictado de los cdigos
formales. como en lo referido al estudio y enseanza del derecho procesal.
El estudio de la teora general debe formular reglas generales comunes a
todas su ramas (civil, penal, familiar, administrativo, laboral etctera). f:sta
teora, ~ompreoge ~ aniHsjs de,s:l~mentQs,eS}ruc.turales .de tQp~s la~ rpJIS:
Algunos de estos -el eme-A-t-os- gene:ra-1-es y comunes ya ~tn
determinados. pero e-l a-lcance definiti\'O de su contenida oo_est delimita-do
an en forma concreta. En este sentido es importante destacar que la
actitud de 1a .doctrina no es pacfica y -~-~ , dist,i!!SYen_do~. ,12QRicio~,e}
encont a e os cautonomistas, y la_.c!e _quienes se o on a ella
esgrimiendo diferentes ar ..- ad
de una teora general del proc~so.
o ~ >.orriente auto_oomi_ga SQ.~!i.ene__gy_~_el.derecho..p~c~k;.9.
es decir. ~n.Q solo: r:uesto que reula en gen~ralla fun.~i,n juri~dlCdonaT
del Estado, y sus pnncipios ,fundamentales sqn~cOI;n,tnes a::..todas.sus
@was ... N obstante ello, se seala que por la diferente n --a,c las
derec o e ondo, se 1v1 _ _ __ ec . o procesal clyli..Pet;~l.
c-ntencloso-admlnlstrat vo, el traba o, 1sca , etceiei'a 't1~l.

(28) Devis Echandfa. Hernando, ob. cit . p. 43.

,.
.-
.1 Teora General del Proceso 27
~or ello, en general. sostienen a xistencia de una unidad esencial
com . . . ' . di ~~ot.es sectores.,. y . e
~ilada.a la.legislacin. ,taoto en lo cw~.r~.s~ct? ~la org?n~acin jud.icial.
comoa las r~fas.&Je cow.petenci~, al prqcesQ ~IDQ ~.sl(J.Jctura teCOlC.a.J',
e~ definitiva, con mayor razn an ~' lps..prnc~diwililnto~,.aunque esto
ltimo sea tambin una cuestin interna de las distintas ramas 129
J.
Por ello el estudio de la teora general del proceso, se manifiesta como
limitado en lo que se refiere a las vas procesales y procedimientos. En
efecto, el anlisis de las vas adjetivas sealadas por la ley pertenece a las
diferentes ramas procesales. As el derecho procesal general debe
concentrarse en conceptos capaces de presentar la caracterstica de
validez uniforme en todas sus manifestaciones.
El pensamiento autonmico aunque muy difundido y de ~revalente
aceptacin entre los procesalistas, ,es resistjdQ por alg~:.~nos autores.
fundamentalmegte del mbjtQ procesal pena~ sector desde el que se
prohijan disidencias. . . . .
Estos autores pertenecientes a la denominada QZrrtente d1verstf1C~do:~
cuestionan 0 an su existencia expresan que la propuesta doctrtnana
de. tratar al llamado derecho procesa , sin a itamento como, una umaa?
<CQ;e;B" rigor c;riljcQ g ijiiE lu !.Zgact~!'! 4f Q@ fo(,{)tmla(ia ae! proce~O O :de/
de.ucho rzcocesalno pJ4ede.acerztgw en tornw.,pg,f~al.~?01 .
Este sector de la doctrina no discute la.eXJstencia...de <Identtdad....de.
vocabulario, e iostituciones. . ..entre el derecho procJ;!sal civil Y penal. P~r
ejemplo, en lo atinente a la organizacin judicial. al uez, a la competencia,
a los recursos, a Jos plazos, a la sentencia, etctera. pero expresan que
esta uniformidad de lxico ha~ ms_fcil la identl-dl pero argy_mentan.
q~e ella. en muc.tto_s.._casos...es-Slo.-aparente. Concluyen afirm.an.do que.
como- consecuencia, [as similitudes D.Q.. pasan <!_e lo f9rmal y se hmtt~!l a Jo
que se denomina funcionamiento interno de lasJ~gla~jurdic;p p~esale::.
Asf; arguyen que no son vlidas, por ejemplo, en lo c.onc.er~Iente a la
estructura de los actos procesales. a las consecuenCias JUnd1cas que
acarrean ni tampoco para su. ineficacia o a su nulidad, etctera 1311

'
(29) Clari Olmedo. Jorge. ob. cit., p. 3 7. o
(30) Maier.lulio. Derecflo procesal penal, Edik>resdel Puerto, Bs.As . 1999, t. 1, cFundamen=
tOS, p. 166.
(311 Maier. Julio, ob. cit .. p. 168.
28 Ferreyra de de la Ra - Gonzlez de la Vega de Opl
Reafirman esta ar~u_men_tacin diciendo que contribu-Ye a ~S?
identifcacin formal s<;>lan_:ente la similar estructura normativa que se da
e las normas del derecho procesal penat" con las' dent~t-~"P _proc~~al '
c."'Lil.. En efecto, ambas ramas utilizan un mismo tipo de normas
jurdicas que se diferencian de las del derecho de fondo. Estas ltimas,
sea que correspondan al. derecho penal o civil o de otra naturaleza,
son conceptual y estructuralmente distintas.
Por eso. advierten que la explicacin e investigacin . coniunta _cie JQS
derechos procesales penal y civil conduce, no bien se abandonen las
estrechas fronteras de su identidad formal, a_gruesos errores ~onc~p_!:y2.!es
y lamentables confusiones. en especial generan construcciones intiles
que nada explican y mucho confunden. En este sentido, recalcan que el
derecho procesal penal ha soportado bastante con la transmisin de
instituciones y conceptos del derecho procesal civil 132l. En definitiva. estos
autores niegan la posibilidad de una teora general del proceso. y ............ _ - .., __ - - .. .
proclaman que se trata de una identidad meramente aparrite.
Las objeciones esgrimidas a la posibilidad de una teora general son
varias y suscitan un gran debate de ideas.
Los unificadores representados, entre otros. por Niceto Alcal Zamora
-y Casttllo, Jorge Clari Olmedo. Fernando de la Ra, Enrique Vescovi y
Hernando Devis Echanda afirman respecto del proceso que es una
institucin comn y que su fin es obtener una decisin jurisdiccional formal
dictada en todos los casos por un tercero imparcial. Por lo que no puede
plantearse su diferente naturaleza. Por otra parte rebaten los argumentos
de los opositores. esgrimiendo diferentes argumentaciones.
As, por ejemplo, quienes niegan la posibilidad de una teora general
plantean, adems del argumento noJmativo como obstculo a su
concrecin, razones que se vinculan al diferente objeto del proceso dvil
y penal. al diferente posicionamiento de los sujetos esenciales o
eventuales, etctera. Como se dijo, quienes se oponen a la unidad sealan
el diferente objeto del proceso civil y del proceso penal ya que el primero
es de carcter privado y el segundo es de carcter pblico y se refiere al
poder represivo del Estado. Esto es rebatido por Alcal Zamora y Castillo
quien expresa que esos argumentos no son vlidos si se piensa por ejemplo
(32) Maier. Julio. ob. cit .. p. 168.
' 1 "( '
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;
.--------

Teotra General del Proceso 29

en la familia, institucin del derecho privado, pero referida a la cual muchas
veces se hacen prevalecer intereses pblicos diversos al de las partes (el
del nio. el inters familiar y el inters pblico) 133l,
En cuanto a los sujetos principales o secundarios (esenciales o
eventuales). se seala que el cambio ;de posicionamiento que se advierte
en las diferentes ramas es propio de su correspondiente caracterizacin.
Desde otro ngulo, se desarrolla como argumento corroborante
que la UJ'ilidad del derecho procesal se enfatiza y s-e ve favorecida
por la mnifestacin de dos corrientes de direccin opuesta: la que
se ha dado en llamar la cvilizadora (privatizadora) del proceso penal
y la de penalizacin del proceso civil cohTel consiguiente
acortamiento de distancias 1341
." .
En efecto, los nuevos sistemas y ordenamientos procesales civiles
propician una participacin activa del juez o tribunal -a quienes se otorgan
poderes especiales a tal. fin. En tanto que, inversam'ente e.n el nuevo
procedimiento penal se impone para su etapa final -la ms trascendente.
la de juicio~ las reglas del acusatorio por lo que la actuacin del juez o
tribunal es pasiva y casi se podra decir que se limita .a escuchar la prueba
y alegatos y dictar la sentencia.
Estas conclusiones que son vlidas en lo cientffico y acadmico,
no 'se desvirtan por el hecho de que ciertas institudones o sectores
del derecho pro(i;esal puedan no adaptarse -at menos tan fcilmente~
. As sucede, por ejemplo, en Jo relacionado al rgimen de las pruebas
o al de las medidas cautelares. Pero aun en estos casos, nada impide
que puedan formularse, aunque ms limitadamente. reglas generales y
comunes para estas instituciones.
Cabe sealar, sin embargo, que la posibilidad de una unidad de la
problemtica formal entre las diversas manifestaciones del derecho
procesal no debe sobrepasar sus propios lmites e ignorar la estrecha
coordinacin de principios y metas polticas que une a cada uno de los
derechos procesales con su respectivo derecho material. En cierta manera.
cada norma del derecho sustancial condiciona polticamente al derecho
procesal que le corresponde, de modo tal que la meta principal de ellos.
(33) Alcal Zamora y Castillo, Niceto. ob. cit .. ps. 547, 555 y 556.
(34) Alcal Zamora y Castillo, ob. cit .. p. 578.
30 Ferreyra de de la Ra - Gonzlez de la Vega de Opl
esto es. la realizacin del derecho material. abre paso a una serie de
principios procesales propios de cada uno de los derechos procesales
especficos. que determinan bsicamente toda su regulacin. Pinsese,
por ejemplo, en las especiales caractersticas y diferencias que presentan
en su regulacin el derecho procesal de familia o laboral respecto del
procedimiento civil o penal.
Por ello, nos proponemos formular un plan de trabajo apto para el
estudio de la materia teora general del proceso, vlido desde el punto de
vista doctrinario y legislativo.
A ello debemos agregar, adems. las ventajas de su aplicacin e
inclusin en programas acadmicos para una difusin adecuada y
ordenada pedaggicamente de la materia.
5. La evolucin en el pensamiento de los autores
El debate de los temas centrales del derecho procesal se efecta en
forma paulatina y no resulta fcil sealar un orden cronolgico en el avance
de las ideas. Por ello, a los fines del desarrollo de este tema apelamos al
sealamiento de ncleos problemticos ya que su forma de solucin es la
que dar entidad a la ciencia del derecho procesal.
El aporte que puede sealarse como inicial y de significacin para la
ciencia del derecho procesal. es el realizado por Windscheid ( 1856), autor
alemn del s. XlX, quien dirige sus esfuerzos a desentraar la naturaleza
jurdica de la accin procesal y efecta un deslinde de importancia respecto
a la accin sustancial. Este autor, da el puntapi inicial en lo que se
refiere a la autonoma aunque no logre acabadamente el objetiv.o final. Su
principal mrito es el de identificar el concepto de pretensin (ansprucfrl.
diferencindolo del de accin.
La concepcin de Windscheid respecto de la accin procesal. es
completada por otro doctrinario alemn llamado Muther ( 1857). Este
colabora en la tarea de aislar a la accin como institucin propia del
derecho procesal. y advierte que debe trasladarse este conce,pto del
campo del derecho privado al del derecho pblico. Ello resulta asf. ya que
Muther sostiene que la accin es un derecho a la tutela jurdica que no se
dirige co'ntra el adversario sino fundamentalmente frente al Estado.
Cabe destacar, sin embargo. que aun reconocindole sus mritos
estas posiciones han sido objeto de crftlcas. En efecto. se ha sealaqo
acertadamente. que se trata de teoras respecto de la accin
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Teorla General del Ptaceso 31
denominadas <concretas,. Ello significa que estos autores condicionan
la posibilidad del ejercicio de la accin procesal a la necesaria violacin
de un dere~ho subjetivo. En esta tesitura se concluye que quien no
cuenta con un derecho subjetivo violado carece de accin. Como se ve.
al asignarle carcter concreto al poder de accin, esta tesis se torna
vulnerable ya que con ella no se justifica el trmite procesal frente a una
pretensin infundada o ante la demanda que resulta rechazada al
momento de dictar sentencia por falta de pruebas.
Por las falencias de estas positiones concretas, surgen por reaccin
las denominadas abstractas. Uno de sus principales expositores es
Degenkolb, quien pretendiendo superar estos escollos, profundiza en el
tema de la independencia de la accin y afirma su desvinculacin total
del derecho subjetivo violado. Seala el carcter abstracto de la accin,
' a la que concibe como un mero derecho subjetivo pblico deacdonar en
' ' juicio, derecho que se manifiesta como simplemente cartular y que puede
ejercitarse sin vinculacin a una situacin fctico concreta. Pone tanto
nfasis en la abstraccin, que llega a considerar a la accn como un
mero derecho a peticionar despojado de todo contenido.
Sin embargo, debe sealarse que el antecedente ms importante entre
nosotros. es la obra de Chiovenda quien a mediados de 1900 se pronuncia
en forma enftica por la autonoma del derecho procesal en su obra
Principios 13s1 y concibe a la accin como derecho potestativo autnomo.
Discpulos de Chiovenda. continan su tarea. As Calamandrei. Rocco,
Ridenti. Mauro Cappeletti. por mencionar slo algunos.
Los desarrollos de la escuela alemana e italiana importan logros
significativos en orden a la determinacin de la naturaleza y autonoma
de la accin procesal.
Hoy no se discute que constituye un poder de realizacin del proceso:
que es autnoma respecto del derecho sustancial. pero que. sin embargo,
tal autonoma no significa una desvinculacin total y absoluta sino que
encuentra ntima relacin con ste a travs de la pretensin q~e Contiene.
Ello es as ya que el derecho a peticionar ante las a,utoridades judiciales
slo puede ejercitarse cuando se afirman hechos jurdicamente relevantes.
Otro ncleo problemtico de importancia es la determinacin de la
naturaleza jurdica o esencia del proceso. Con ese fin y desde otro ngulo
(35) Chiovenda. Jos, ob. cit., p. 55.

32 Ferreyra de de la Ra - Gonzlez de la Vega de Opl

en 1868 Von Bullow da un paso ms hacia la autonoma dirigiendo su
observacin al fenmeno de la relacin jurdico procesal.
La analiza, la independiza y seala que para su existencia es necesaria
la concurrencia de presupuestos procesales. Estos se manifiestan como
requisitos indispensables. poniendo en evidencia que se trata de
condiciones necesarias para la constitucin de una relacin jurdico
procesal vlida que puede existir, desarrollarse y concluir con independencia
de la relacin sustncial .subyacente cierta o aleatoria. '
La existencia de una relacin jurdico procesal vlida, est condicionada
por la concurrencia de un juez competente, de partes con capacidad
procesal para actuar y, adems, que la peticin se realice conforme a los
requisitos establecidos por la ley.
Otro aporte importante es el que realiza Goldschmid ( 192'6) quien
niega que el proceso sea o contenga una relacin jurdica. Este autor
pone nfasis en la existencia de situaciones jurdicas, de expectatiVas jurdicas
que se configuran por la distinta posicin en que se encuentran los sujetos
frente a la eventualidad de la sentencia. Pero la contribucin ms
importante de Goldschmid es la identificacin y deslinde del concepto
de carga procesal a la que distingue de otros tales como, poder, potestad
o facultad. Caracteriza a la carga como un imperativo que tiene el sujeto
en Virtud de su propio inters y que se refleja en las consecuencias
1
disvaliosas que pueden ocasionrsele ante un no actuar procesal frnte a
una actividad querida por la ley.
En el mismo orden de ideas. Guasp utiliza para delimitar el concepto
de proceso en un aspecto teleolgico. Seala que sus fines son
trascendentes y estn representados por el logro a travs de su desarroll
de un concepto superior y que denomina <idea comn objetiva). A esta
idea comn objetiva deben adherir la voluntad de los particulares llamados a
participar en el proceso y aunarse a la obtencin de la paz jurdica y en la
realizacin del valor justicia.
Gracias a la tarea de estos autores en la doctrina procesal moderna no
se discute si el proceso es o contiene relaciones jurdico procesales sino
que, por el contrario, se admite que a travs de este instrumento tcnico
se establecen relaciones de naturaleza procesal; que se desarrolla en base
a estmulos proporcionados por las potestades. facltades, deberes o cargas
que se conceden o imponen a los sujetos en su devenir. Y que el fin de la
actividad en todos los casos es la obtencin de la justicia.
Otro eje problemtico y que facilita y clarifica el pensamiento procesal
moderno es el que efecta ms recientemente Fairen Guillen quien advierte
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12

,,

Teorla General del Proceso 33

sobre la necesidad de distinguir entre conceptos bsicos procesales y
sustanciales que muchas veces son confundidos. As seala la lnea divisoria
entre <admisibilidad> y <fundabilidad, (concepto prevalentemente procesal
el primero y material el segundo).
Corno se ve. los aportes cientficos iniciales ms importantes son
efectuados por la doctrina alemana e italiana. Sus desarrollos son los que
dan base y justifican la ciencia del derecho procesal y sealan los rumbos
del posterior movimiento codificador.
El derecho procesal contemporneo abreva en todas estas fuentes. Sin
embargo, con la formacin de los Estados modernos, el derecho procesal se
caracteriza diferenciadamente en cada continente y en cada pas.
As puede sealarse que en materia penal es la Revolucin Francesa quien
promueve nuevos principios o ideas pero que son captados.
fundamentalmente, en las constituciones y no tanto en los c~fgos (oralidad,
publicidad, libre apreciacin de las pruebas, contradiccin, etctera).
En el campo del proceso penal. puede citarse la tarea de Manzini y
Florin, como los ms altos expositores que encabezaron el movimiento
autonmico. Ellos concibieron a la accin como un poder abstracto, y al
proceso como una relacin jurdica, desenvolviendo sus ideas con un
mtodo sistemtico y liberal. Desarrollan las reglas relativas a la
inviolabilidad de la defensa, del juez natural, formulan el principio del non
bis in dem, etctera. Sin embargo, se les ha criticado porque otorgan a la
figura del juez una preeminencia excesiva. Tanto es as que el propio
Manzini expresa que el juez constituye la mejor garanta 136l.
El proceso civil de nuestro pas, con diferente suerte, se realiza
siguiendo el lineamiento dado por los espaoles. En efecto la ley de
enjuiciamiento civil de 1855 y de 1881 dan base y fundamento a los cdigos
procesales provinciales. La primera es fuente del C.P.C.N. y de muchas
provincias, en tanto que la segunda es seguida, fundamentalmente, por
Crdoba y Santa Fe. Tomando sus lineamientos se elige una tradicin
formal y civilista del proceso: trmites, escritos, formales, muy
dispositivos y bajo el rgimen de la doble instancia. Seala Vescovi
que .<lamentablemente se han seguido esas fuentes que no ftaban absorbido la.s
ideas francesas y que ostentaban un s,ensible atraso, !371
(361 De la Ra, Fernando. ob. cit .. p. 161 .
(37) Vescovi. Enrique. ob. cit .. p. 30.
~~
34 Ferreyra de de la Ra - Gonzlez de,1a Vega de Opl
Asf se ha seala.do qu' <Se copia, una legislacin que estaba dos
siglos atrasada re~pecto d~ los cdigos procesales modernos. 1
,, ... ~. ~~ -
En nuestro eontinente;el cambio se propicia a partir del s. XX desde
el Instituto Latinoatn~icano, hoy Institto Iberoamericano de Derecho
Procesal. que hace que las concepciones cientficas se difundan y se
manifiesten con importantes aportes doctrinarios y un significativo
movimiento co.: litcad6r: '.
En el mbito d.e la doctrina debe destacarse en Mxico ,Ja tarea de
Niceto AlcalLZam"ta y Hctor Fix Zamudio; en Colombia, se v.etjfican los
aportes de ~er1a:Hdo Devis Echanda; en Venezuela, es tra'Sch~ente la
labor de Arrnloio~~otja y Luis Loreto; en Uruguay. Eduardo Cd~ture, 'Adolfo
Gelsi Bidart y Enriqu'e Vescovi. ,,' ' .
En el ~~lto de la codificacin nuestro pas se p~esenta como frtil y
prematuro en la materia procesal penal. En este aspedo debe citarse a
Carlos Tejedor, quien elabora un proyecto de Ccllga Procesal Penal de
trmite es<;rito y prevalentemente inquisitivo; pero m~s tr<lsccndentcs
resultan l.qs trabajos de Toms )ofr,r.autor del. Manual 'de Procedimicltlo,
que apar.eci en 1919, de quien p.u:ede decirse que irci~ la etapa
propiamente cientfica (Cdigo para la Provincia de Buenos Aires,r~ 915).
A travs de la obra de fofr se prepara, el campo para el desar~Qjlo del
moderno proc<tsaJismo argentino. , ,
Sin embargo, es desde Crdoba, donde se produce una gran
renovacin a partir de 1-940 cuando comienza a regir el Cdigo Procesal
Penal elaborado por los Ores. Sebastn Soler y Alfredo Vlez Mariconde.
Nuestra provincia es as pionera del sistema oral y se despoja en gran
medida del viejo sistema de corte inquisitivo y escriturara para reemplazarlo
por un cdigo moderno de trmite oral inspirado fundamentalmente en
el pensamiento italiano de principios del s. XX. La sancin de estos cdigos
constituyen un modelo y ejemplo para todo el pas.
Sin embargo, sus opiniones y principios plantean la gran batalla del
proceso penal, y las tendencias se dividen entre oralistas y escrituristas.
Prevalecen las opiniones de los oralistas pero dificultades materiales y
econmicas para implementar tribunales adaptados a estos sistemas
postergan el cambio. En 1969, el Cdigo cordobs de 1940 fue reemplazado
por otro preparado tambin porVlez Mari conde que. sin alterar el sistema
ni la sustancia, introduce modificaciones sugeridas por la experiencia.
La influencia de la escuela de Crdoba, se extendi por toda Amrica
latina y el Instituto Iberoamericano encomend a Vlez Mariconde, Clari
., ;.,
>
..
Te.ora General del Proceso 35
Olmedo y Fernando de la Ra, la preparacin de un proyecto de cdigo
uniforme para Latinoamrica sobre la base del Cdigo de Crdoba.
' En el mbito del der-echo procesal civil de nuestro pas los aos 1941
y 1942 marcan hitos y son lo que Sents Melendo designa 'como <la poca
ms grande del procedimiento argentino>.
Aparece, el Tratado terico y prctico de derecfw procesal civil y comercial de
Hugo Alsina y los Fundamentos del derecho procesal civil de Eduardo Couture,
Tambin; Ramiro Podetti, presenta sus obras Teorfa y tcnica del proceso dvly
Triloga estructural de la ciencia del proceso civil ..
Referido a la codificacin, cabe destacar. como antecedente relevant
posterior a muchos otros. la ley 14.237, de 1953 (de Oderigo y Payo), el
proyecto de 1949 (de Ramiro Podetti) y, muy especi:ilmente; los trabaj(:)s
realizados por el Instituto de Derecho Procesal del Ministerio de Justicia.
En general. se procura conceder may0res facultades y poderes los jueces:
la agilizacin de trmites y la incorporacin de reglas elaboradas por la
experiencia (doctrina y jurisprudencia). Esta ley es derogada y reemplazada
por la 17.454. Posteriormente, se dicta la ley 22.434 que modif.ica
significativamente el Cdigo Procesal Civil de la Nacin; la reforma implica
un cambio y reordena miento de la ley procesal vigente. Sin nimo de
realizar un anlisis exhaustivo del movimiento codificador, han existido
diversas reformas parciales, siendo la ltima de ellas la ley 25.587 con
vigencia a partir de mayo de 2002. Hoy, en el orden nacional. se cuenta
con una legislacin ms moderna y <:~vanzada que la de nuestra pr-ovincia.
Sin embargo, es de destacar que en materia procesal civil el gran
cambio se opera tambin por obra del Instituto iberoamericano del
Derecho Procesal que encarga a los profesores uruguayos, Adolfo Gl'sl
Bidart y Enrique Vs~ovi, al que luego se incorpora el profesor Lufs
Torello la redaccin de las c:Bases uniformes para la legislacin
procesal civil latinoamericana,.
Como consecuencia &~ este esfuerzo en el que participan muchos
' estudiosos del derecho procesal de todo el continente ame'ricano, <Se
elabora el anteproyecto de Cdigo Procesal Civil Modelo para lberoamrtca,
publicado en Montevideo en 1988 1381 Este ordenamiento es el t1ue
(38) Cdigo Procesal Civil Modelo para Iberoamrica. Instituto Iberoamericano do 0 fO
cho Procesal. Montevideo. 1988.
~
!.
~-~-
~-
36 Ferreyra de de la Ra - Gonzlez de la Vega de Opl
propone cambios fundamentales regulando un proceso tipo de
caracterstica oral piua el trmite civil. Sirve de fuente al Cdigo G~neru l
del Proceso de la Repblica Oriental del Uruguay <
391 , sancionado en 1990
que introduce un cambio copernicano en las instituciones proce~alc.>s
civiles de ese pas. Establece modelos de procesos p!)r audiencia de
carcter mixto con Instancias escritas y oralidad. Esta legislacin resulta
exitosa en el Uru@i~Y y las estadsticas luego de varios aos de vigeneia y
funcionamiento. asf lo demuestran.
En nuestro pas, el proceso por audiencias es aceptado doctrinaria
y legislativamente. Se muestra especialmente a travs de dos grandes
lneas que marcan los proyectos denominados Morello y Colombo. El
primero de 1993, denominado Anteproyecto Gl.e Reformas al Cdi~o
Procesal Civil y Comercial de la Nacin; en esta obra participan adems
del maestro Mario Augusto Morello, los Ores. Roland Arazi, Mario Kaminker
e lsidoro Eisner. Su contenido pi.dpone. adems, de reglas de carc~er
general una regulacin completa del juicio por audiencia ante un tribut;lel
unipersonal concediendo para impugnar la sentencia recursos ordinarios
a decidir por tribunales colegiados. ,
En el proyecto Colombo de 1995. participan los Ores. Julio Cuete Ra, ~(
Etcheverry y Hctor G. Umaschi y la diferencia en la regulacin se establece en
que, este ltimo, propone que el trmite se realice ante un tribunal colegiaq9
de sentencia con procedimiento oralizado de instancia nica. ,
En la Argentina estas ideas se difunden y' prenden con la sancin d.e
cdigos adjetivos actualmente vigentes en algunas provincias, tales ~omo
Tierra del Fuego y La Pampa, y en las que su instrumentacin resulta exitosa.
Su adopcin no es general. se plantean resistencias y se advierte algu_nas
dificultades para su implementacin generalizada. Gravitan,
fundamental'mente, objeciones de carcter personal y econmico.
Ello es as ya que el xito obtenido por e,stos ordenamientos generalmente
ha sucedido en comunidades pequeas y el m,odelo total muchas veces no
~ " . ..
resulte vlido o trasladable a otras latitudes densamente pobl~das.
Las objeciones econmicas ~pyntan, fundamentalme~:~, a lo oneroso
del sfsteina y los personales se. dan por la resistencia' al cambio que
plantean los operadores jurdicos.
(39) Gelsi Bidart, Adolfo; Corello, i.J.Jis; Vescovi, Enrique y Uriate. Gonzalo. C6digo General del
Proceso de la Repblica Oriental del Uruguay, Fundacin Citura Universitaria. Montevideo. 1990.
',

Teora Gimeral del Proceso 37

'
Tambin se han propuesto modelos intermedios. Ellos se formulan
 parla propuesta de cambi<Ds parciales tomando slo algunas de sus
instituciones con el fin de atemperar el rigor de los trmites
rigurosamente escritos incluyendo algunas in&tandas oralizadas.
Fundamentalmente, la propuesta se concreta con la inclusin en el
trmite escrito de una audiencia preliminar -instanda' concentrada,
oralizada y con protagonismo del juez- luego de trabada la litis. Esto
ha sucedido, por ejemplo, en algunos cdigos procesales, tales como
el Cdlgo Procesal de la Nacin y el de Ro Negro .. ~ '
'
,,.
' 1 4 s. El derecho procesal: su manifestacin en el mbito civil, penal,
familiar y laboral
Objeto de conocimiento y diferencia
Corresponde al Estado administrar justicia por lo que dbe organizar'
la magistratura y fijar las atribuciones y deberes de sus integrantes. Le
compete adems. segn lo establecido en los arts. 75 irk. 12 y 121 C.N.,
sancionar las normas de procedimiento que se compendian en los
denominados 4-:Cdigos procesalesl>.
El Estado, entonces, ejerce y se arroga para sf, el poder de jurisdiccin
que le permite conocer y resolver los conflictos que le son presentados.
los que pueden ser de diferente naturaleza: ci~il, penal, familiar, laboral.
contencioso administrativo, etctera.
La naturaleza del derecho de fondo a realrzar establece diferentes
condiciones en las pretensiones planteadas, lo cual -determina un cambio
en las caractersticas que asume esta potestad judicial del Estado. As.

a veces, ella est dirigida a la reparacin o composicin de derechos

violados o establece conminaciones de pena cuando el derecho
sustancial penal ha sido transgredido. Por ello es que. atendiendo
especialmente al derecho de fondo y a reglas valorativas de poltica
legislativa que se efecten en un momento dado. se diferencian las
formas organizativas de los tribunales, el sistema a seguir y las reglas
_,. rocesales que se aplicarn, segn sea el fuero de que se trate.
Partiendo de un concepto que pued~ denominarse clsico. la diferencln
inicialmente se establece por la -naturaleza pblica o privada del inters
protegido por la norma penal o civil, de las cuales, respectivamente, SO
deduce el carcter inquisitivo de lo penal y el dispositivo de lo civil. Ul

38 Ferreyra de de la Ra - Gonzle:z de la Vega de Opl

jurisdiccin civil desde este enfoque es considerada como asunto de
inters particular y el ptoeeso civil como cuestin de inters privado; en
cambio, a la jurisdh:cl6n penal se la considera como asunto de inters
. ' "'
pblico, lo mismo ~U,eal proceso penal. ya que se trata de una cuestpn
de defensa de la.soc.iedad contra el delito. Resulta tan exagerada esta
po~ que refiere a una dualidad de jurisdicciones sob're estos temas.
~en el derecho moderno se rechaza total.men'te esa concepcin.
La. urisdiccin es considerada nk:a y se a . . . la
fu cin ue cum le es exclusiva, s enera , cua quiera:$e am
a.Ja que._se refi~ra al .proceso se le asigna un fin de inters pBl co en sus
iferentes manifestaciones (penal, civil, laboral. etctera). Pof..MG1 tanto, la
istincin 'ettcuanto.al inters protegido y a los medios hoy, es ina~~islble.
La funcin jurisdiccional del Estado y sus principios fundamentales ' .
son comunes a todas sus ramas. Sin embargo, conforme a la ntu'raleza
de las normas de fondo que ataen al conf.licto, puede dividirse en derecho
procesal. civil. penal. conteocioso, administrativo, del trabajo, etctera.
l _p qerecho Qocesal general. como se ha~ldch.o, es una ciencia
jur~ica -~ue. e~tu~ia. principios, 'sistemas y norrpas qu~se refieren a la
real1zacJon JUnsdJCCIOnal del derecho. Su obje~o .es;:rgtllat la funcin
judicial del Estado: a) en la solucin de .distinta naturaleza,- entre
particulares y de stos con el Estado. y sus entidades o f~rt~i.6Mrlos:
b) en la declara<:in de certeza de ciertos derechos subjeti~os 'o de
situaciones jurdicas concretas cuando la ley Jo exige como formalida~ .
para su ejercicio o reconocimiento; e) en la investigacin y sancin de '
hechos ilcitos de naturaleza penal; d) en la prevencin de hechos.
ilcitos; e) en la tutela del orden jurdidG cor:~stitudonal; f) en la tutela
de la libertad individual. de la dignidad ,de las personas o sus derechos
que la constitucin y las leyes les otorgan 14~
Bajo el prisma del derecho procesal general se investigan e
individualizan principios y reglas comunes en el devenir judicial. cualquiera
sea su rama y (ij_Y!=l son vlidas a la hora de dictar y de aplicar las leyes
procesales. L0sx}::Wincipios procesales se manifiestan como mximas o
'~...
reglas generals del proceso y que son comunes a todas sus ramas. As
sucede, por ejemplo, con ciertos principlos clsicos, tales como el principio
,,
(40) Devis Echanda, Hernando, ob. cit., p. 43. '

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Teorla General del Proceso 39
1 de bilateraldad, inmediacin, celeridad, economa, cGncentracin, buena
~ fe y lealtad procesal, etctera. Estas reglas funcionan como mximas
antiguas y que se aplican en todos los sistemas. sn embar o . .o
cambios sociales se .elaboran nuevas m'. rocesales y se
~ anl .. '
- Pero, adems, en cada rama incide la vigencia de ciertos principios
especiales que $On impuestos por las particulares1c.aractersticas del
derecho sustancial en juego. A modo de ejemplor,~n, el. ero~so, civil
moderno se impone la .nueva regla denominada erjnciaiA e.qolaporacin
Q solidaridad .Y que re_st,~lta de un desprendimiento p, ,p.rnpliqCJ n Ae la
vieja mxima de buena fe o lealtad procesal. .El pr,il,l;~iJ:!!0 sl~ rporalidad
(buena fe y lealtad procesal) tiene origen y se enfatik~ ~:,._p~r,tir. de las.
concepciones pblicas del proceso; as la colabora<;JQ y ,ta ,;~f?-1.\c;laridad
se presentan como deberes procesales de las partes para con1~ juez 0.
para con el trmite. Se impone, por ejemplo, el deber _pe ve,ra~iqad, la
f 'l
informacin patrimonial. de claridad en la formulacin d~ las,pniter,isiones.
etctera. Su cumplimiento se garantiza estableciendo en los 1 c~digos
formales, presunciones contrarias al renuente y habilita'do. al, juez para
valorar la conducta observada por las partes como ind.(~h contrario.
+ A,.(.
Otro tanto ocurre, en el nroceso penal. en el que tambien rigen principios
especiales, tales como el denominado q:el >de -~~~ljdad~. (hof en <:;TiSiS y en
proceso de reelaboracin). Eil .Prioci.PiQ, de inocen~tS::Zl,d~ujcio previo, el
de libertad ambulatoria, ~~ de inviolabilidad de domi~i~~o 1
411
, etctera.'~
Estos son slo ejemplos, ni taxativos ni eJSt;liu_stivos de p'rincipios
especiales que rigen para las diferentes ramas del derecho procesal.' sin
perjuicio de los ~enerales. Ellos se expresan corrt'd 1producto del cambio
de fenomenologa ya que el derecho procesal d~be adaptarse en sus
formulaciones a las nuevas circunstancias jurdicas sociales que inciden
eh las diferentes ramas procesales.
El derecho procesal general est Integrado por reglas adjetivas que
desde el punto de vista esttico regulan la organizacin judicial y
determinan las reglas de competencia. Desde el pUnto de vista dinmico
estructuran el trmite procesal estableciendo conCiieiones del actuar de
los sujetos procesales. Es decir,'fijan las circunstancias de lugar, tiempo y
modo del proceder en los diferentes mbitos.
'

(41) Cafferata, Jos L. ob. cit., p. 3 2 .

Ferreyra de de la Ra- Gonzlez de la Vega de Opl
1 ~~; e~periencia indica que la evgJucin del derecho c-opdu<:c
lg,i.a~mente a su especializacin y diversificacin. a medid~ que se
comPlican y transforman los fenmenos sociales; esto opera con mayor
;(.
,.razn en el derecho procesal. El fenmeno se advierte, prtncip'alrnente,
en la creacin de tribunales o fueros especializados .para el t'r a' tamiento
de ciertas cuestiones que antes eran tramitad~l> eh otros mbitos,
>'
g,~neralmente el civil o penal; pinsese, p,or ejemplo, en 'l-9s recient s
Greaciones del fuero de familia, fuero penal .'econmico, e~ctera El
~fenmeno se manifiesta, asimismo, en ~J 'campo Legislativo; eh efecto, el
fooncepto de orden jurdico es unitaro ar~aptar en plenitud un determinado
sector de la realidad SOCial, pero eS psibJe considerarlo en lln doble
enfoque, en su manifestacin <::onstitutiila y realizadora. Surgen asr ramas
en la normacin jurdica, que van adquiriendo independencia legislativa y
doctrinal. sin perjuicio de que los principios de una de ellas (nfluyan en las
otras con variable eficacia 1421
~ 1]:1 dereclio procesal pena/,se ocupa del estudio del proceso y lo materia
principal sobre la cual verSt:l, consiste en la hiptesis de infraccin o
violacin al derecho penal. Como se advierte,~ objeto d~ CR,Oo,c:lmlcnto
del derecho procesal peMI es tiva realizacin u itdlccional del
_erecho peDa) a trav~de.la actiyid~~;Lde....rganos_p.b leO' . p:u~stos
y .9U-.t.tkulares interesados o compeljdos a actuar
La actividad que se cumpl-en el proceso pena~st encaminad~ a1 la
' a del delito y a la imposicin de u;a pena o 'a 'fa
~~larasin de r;~t.t~z.a.d.e.Ja..,p~gr_,osidad social y a la apli~acin ,<:fe medid"S
,. a e ?egJJridad; o a.la declar~.s:i.9..n,_g_f_~ de r'esponsabilidades civiles
~<2.2~-e~&&~l. dery~~.l' ~~Un.tl.i~i.LL.dU!U~QOSiNjen~es sa~cio.nes; o a la
. fjecucio de.l as providencias 143. -
1 Cabe sealar, sin embargo, que en el desarrollo del proceso penal,
~ confluyen diversas instituciones ideadas por principios de carcter
procesal. De tal modo que, en ltima instancia, las normas procesales
' penales constituyen aunque limitadamente tambin objeto de estudio
del derecho procesal general. A ello se aade una serie de normas propias
, .r- ''
"' (42) Clari Olmeqo, Jorge, Dereclo procesal penal, t. l. Marcos Lerner, Cba .. 1984, p .. 3f
(43) Leone, Giovanni, Tratado de derecfto procesal penal, T. 1., trad. de Santiago Sentis Melendo,
Eiea, Bs. As . 1963. ps. 17118.
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Teora General del Proceso 41
del proceso-penal en sus diversas proyecciones: principios generales que
lo gobiernan; las derivaciones yaplica<::iones concretas de estos principios;
rganos que actan; la actividad que stos desenvuelven y el rito en que
esa actividad se cristaliza l44l.
Cabe sealar que los tribunales penales del pas acusan una dualidad
en su forma de organizacin. Algunos, aun no modernizados, funcionan
en base a trmites rns o menos inquisitivos o P,cusatorios y con
procedimiento escrito. Otros. como los de nuestra.,provincia, lo hacen
conforme a procedimientos ora liza dos, mixtos. con una .f:ase inquis.itiva y
una fuerte tendencia acusatoria. , .
'
Es importante destacar que el trmi.te penal A:1a sicto objeto de
significativas modificaciones l
45!. ,, . , .
As la ltima reforma procesal penal implementada recien~&mente en
Crdoba gira en torno a cinco ideas fuerzas: la primera se, refiere a ajustar
roles y otorgar poderes diferentes a los que tradiciona~mente tenan los
jueces y fiscales; a facilitar las polticasde persecucin; ~ ~;gilizar, Jos trmites
' ' y lograr la tan anhelada eficacia del proceso. Por ltimG>, se procura
personalizar la instruccin fiscal preparatoria y otorgar ll juicio plenario
un papel meramente protagnico en el dictado de u.r,ra. r.esolucin final.
*1 principal cambio .~--.go por la QJCJJ.!)~.taa~i'de QUe...rl..tr.mite
se .rcr--on.- -.----- acin preparatoria 'a' c;rgo, del fiscal o
e,4_cepcion-Jmente 9eJ jue~. q!:!;ienes cuentan COQ facultad~ mollas eil
oden a .la ~ns~cu~in de prueba~.J?flra Lundar .la :a~t,~sacil1: .l;l ,segypdq,
y trascendente etapa, es de tcroite Qrl ~.ti>D> ,h,,,g;,aQte 1 ua tribunal de
te
juicio_q~e puedeactJ tqre,form;;u.wlpars~ o..c,~rla.Y..e~ aujep~jctar m,s s:nteocia de.fi~ Este
tribunal de orden jer~rquico superior tiene,
sin embargo, sus facultades acQtadas por las reglas del .acusatorio; As,
est limitado en su resolucin por la solicitud del ministerio pblico fiscal
e,imputado y carece absolutamente de facultades de iniciativa probatoria.
El si to a u e en .la primera eta la
ruccin fisca ale in ~ Ello resulta
as, ya que a ley, como se ha dicho, concede al Jisca! o juez de control
(44) Clari Olmedo. Jorge, ob. cit. en nota anterior, p. 35.
(45) Cdigo Procesal Penal de la provincia de Crdoba. Ley 8123 y modiflcaclonc ,
publicado el 16-1-92.
'

42 Ferreyra de de la Ra Gonzlez de la Vega de O pi

facultades en orden a la investigacin del delito y a la recepcin de
pruebas. En tanto. que esta caracterstica inquisitiva del trmite es
mutada en la etapa de juicio donde rigen las reglas del acusatorio que
determinan la limitacin de las facultades del tribunal en oportunidad
de la audiencia de juicio.
~lo lUQC&Sa/ Q_vjlsive C,5>11,lQ,iOStrumentG.,para..restablecer el Ofen
jlJ[di,sQSJ~rado y, oor su intetmedio.s.,e procura una resolucin jurisdiccional
que..Qeclare un ~erech~. que lo constituya ~ que imeonga una condena ~e
.fiar~ 9e hacer 9. de no hacer. ~eden: plant~~rse en este mbito pretenslgn~
d_e diversa natuWiii. dedarntbtas, ejecutivas y ca~telare?.
..... Por ello se ha dicho que. el proceso civi est instrumentado a fin que
,se resuelvan p travs de los rganos judiciales. conflictos o controversias
Fp
generalmente de carcter patmooi,pl suscitadas entre :re~rsonas de
~erecbe-~W!te{i~~om.o..finali,da{.R,timordi~f. el estudi? 9e los
p ro.cesos origjpados_en_ :uetensjoo~~. Q.sn p~Jiciones 'Fundadas eh el
der~do..!.c.i~ o cemeFeiaij. 146
'.
Ate o tradicionalmente el derecho civil se ha
r~aliz,9do en base a sistemas prevalentemente isposit1vos. os,
formales y de doble instancia. P' or vigen"'iael d!'sposlfivo et-trrrptmo de
trmite. la fijacin de la plataforma fctica y la aportacin de pruebas.
est reservada a las partes: el rgano jurisdiccional provee al trmite y su
funcin principal es la de resolver respetando la regla de la congruencia.
Esto significa que sus decisiones estn limitadas por las pretensiones
esgrimidas en los escritos de postulacin. especialmente de demanda y
contestacin. Cabe sealar. que en cuanto a la aplicacin del derecho
rige el principio iura novit curia que expresa que. es el juez quien determina
el derecho aplicable. Como por regla general se trata de derechos de
naturaleza patrimonial las partes tieAen amplias facultades de disposicin
sobre el contenido sustancial y procesal de la relacin. En consecuencia,
en este tipo de trmite el juez es J.h sujeto pasivo y espectador.
La eleccin del sistema escrito fue uniformemente adoptado por
casi todas las legislaciones procesales civiles del pas. En efecto. por
regla general la actuacin del derecho se efectuaba E:n base a
(46) Palacio, Uno. DerecJio procesal civil, t. J., Abeledo Perrot, Bs.As., 1983, p. 23.
"
(
'

Teorfa General del Proceso 43

procedimientos o sistemas a los que se ha denominado como
<desesperadamente escritos, y formales.
Por tal motivo, las leyes rituales. en su faz operativa. desnudan falencias
que, fundamentalmente. se traducen en que los trmites se prolongan en
el tiempo, son largos y tediosos y rara vez el juez toma contacto con el
expediente o con las partes antes del momento de dictar sentencia. Como
consecuencia de este sistema inadecuado y del incorrecto manejo del
trmite por parte de los operadores jurdicos. se generan incidentes que
postergan la decisin final y que se profundiza por largos momentos de
inactividad que se denominan los tiempos muertos del proceso. Por otra
parte. se advierte la falta absoluta de inmediacin, en etapas
fundamentales del trmite o en la recepcin de pruebas oralizadas. Ellas
se diligencian. por medio del procedimiento escrito ~verbal y actuado~
que asumen en definitiva la caracterstica de reflejarse en Ul'l documento
y de este modo conoce el juez las declaraciones.
Por ello, actualmente. se proponen nuevas formas procesales que
se consideran aptas para superar los defectos de los cdigos
tradicionales. Se trata de la adopcin de sistemas ms giles y menos
formales con instancias oralizadas y que aseguren el contacto directo
entre el juez las partes y los rganos de prueba. al menos en algunas
secuencias procesales. El juez en esta visin. asume el rol de un sujeto
activo y de verdadero director del proceso. Para ello. se le otorga un
protagonismo especial en la instruccin de la causa, como tambin en
la admisin o rechazo de los medios de pn,Jeba cuando resulten
superfluos. dilatorios o carentes de utilidad.
Tambin se estn reexaminando los lmites de la doble instancia. Se
arguye que los rganos colegiados, esto es. la integracin en forma plural.
debe ser limitada ya que en ciertos casos se presentan como elementos
burocratizadores y complejos que, para cuestiones menores. son muy
onerosos. Asf la tendencia actual se dirige a autorizar a los tribunales
colegiados para que acten en forma unipersonal en determinados casos
y bajo ciertas circunstancias.
La redaccin del Cdigo Procesal Modelo para lberoamrica. marca
un hito trascendente para el cambio del proceso civil. A partir de este
precedente se han redactado numerosos proyectos legislativos que
proponen la sustitucin de los procedimientos escritos por procesos dr
naturaleza mixta en donde el punto de inflexin est dado por la inclusiOII
de importantes instancias ora !izadas en las que se impone m ay ''
protagonismo del rgano jurisdiccional que es un verdadero director lfll
44 Ferreyra de<fiHa Ra - Gonzlez de la Vega de Opl
procedimiento 1471 Estas circunstancias tienden a lograr un cambio total
del sistema; tambin ante la imposibilidad de la reforma total se han
propuesto implementaciones parciales que incorporan slo algunas
instituciones que resultaran agilizadoras y dinamizadoras del trmite como
la inclusin de slo ciertos actos procesales. Por ejemplo. la insercin en
t el trmite escrito de una audiencia preliminar. ,
El proceso civil acusa notables diferencias con el penal, ya que la orientacin
est dada por la bsqueda de verdad formal en los primeros y la de verdad
material en los segundos, lo cual se traduce en otorgar distinta significacin a
los poderes del juez y deberes, facultades y cargas de las partes.
{'!;:: diferencia sustancial radica en que el derecho penal realiza un
derecho subjetivo del Estado para imponer penas y medidas de seguridad
con fuerte compromiso del orden pblico. En tanto, que el proceso civil
es usado con el fin de restablecer los derechos subjetivos conculcados y
procura, generalmente, un resarcimiento econmico, o una declaracin
para el logro de efectos jurdicos o la satisfaccin de derechos {p!.Qfesos
puramente declarativos, de condena, constitutivos o ejecutivos) r~
~ Tambin en el moderno proceso familiar se advierte la presencia de reglas
especficas: tales, por ejemplo, la de reserva, secreto o confidencia lidad
de las actuaciones por la que se procura la proteccin de la intim1dad de
los sujetos involucrados en los conflictos de esta naturaleza. Tambin se
impone como complemento de la regla de inmediacin (contacto directo
entre juez. partes y rganos de prueba) el principio de personalidad que
persigue un fin especfico en este fuero que es la de permitir la efectividad
de la funcin conciliadora de los jueces y funcionarios asf como la de
facilitar la importante tarea de docencia y de clarificacl6rl. '' .r '1
En lo estrictamente procedimental. tambin se han gestado cambios
significativos. En efecto, el proceso de familia adopta autonoma y
presenta perfil diferenciado que se traduce tanto en la organizacin de
los tribunales, como en el dictado d" normas reguladores del proceder
ante los conflictos de familia. Como la realizacin del derecho familiar
~.
(47) Cdigo Procesal Modelo para lberoamrica. Tambin el Cdigo de Proceso de Uruguay,
y a partir de ste se abren dos grandes lfneas con los proyectos. de Morello y Colombo
que han sido tomados en numerosas latitudes.
(48) Devis Echanda. Hernando, ob. ct.. ps. 107-108.

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Teotia General del Proceso 45
est fuertemente condicionada por la naturaleza de las cuestiones
sustanciales vinculadas al orden pblico general y _familiar, cuenta con
una ley propia de organizacin y funcionamiento y un fuero
independiente adaptado a su realidad. En tal sentido, actualmente, no
se discute su conveniencia y se pone especial cuidado en atribuirle una
competencia exclusiva y limitada a cuestiones estrictamente familiares
que presentan caractersticas diferenciadas 1491
En efecto, se seala, en relacin a este fuero la necesidad de preservar
su competencia para los asuntos estrictamente famiares, ya que existe
una tendencia a incorporar a su conocimiento materias que no lo son,
tales como cuestiones relativas a la capacidad de las personas, registrales
y de menores sometidos al patronato del Estado. que entorpecen el trmite.
En general. estos tribunales son competentes para entender en
cuestiones familiares, no patrimoniales, tales como: separacin personaL
divorcio vincular, nulidad de matrimonio. adopcin, filiacin, cuestiones
relativas a la guarda. alimentos, rgimen de visitas, patria potestad, etctera.
En Crdoba, y en la provincia de Buenos Aires. existen modelos de
estos fueros que se distinguen no slo por su competencia especfica

sino tambin por la idoneidad y aptitud que se requieren a sus integrantes.

As. ellos deben acreditar versacin jurdica ~n la materia y actuar auxiliados
por cuerpos tcnicos multidisciplinarios, que son integrados por mdicos.
siclogos, siquiatras, asistentes soclale's, etctera *501
1
El trmite establecido es el de proceso oral con instancia nica con
procedimientos similares al del proceso por audiencia en los que se
otorgan un protagonismo a los magistrados judiciales (asesores, ueces
y camaristas) quienes ofician como activos operadores en esta justicia
de acompaamiento tm. Como caracterstica particular, se impone el
impulso procesal de oficio, se presentan instancias conciliatorias que
se repiten en la etapa prejurisdiccional o intrajurisdiccional previa, en
oportunidad de la audiencia preliminar y que tambin opera ante la
(49) En tal sentido~~ Crdoba se organiza el fuero de familia mediante el dictado de las
leyes 7675 y 7676 y sus modificatorias de 1988. Por su parte, la provincia de Buenos Aires.
tambin cuenta con un fuero especializado al dictarse la ley 11.453 que es incorporado al
C. P.C., desde 1993.
(50) En Crdoba, leyes 7675 y 7676 de Creacin del Fuero de Familia y modificaclonel.
sancionado el28/6/88. En Buenos Aires es ley 11 .453 incorporada al C. P.C., de 1999.
46 Ferreyra de de la Ra - Gonzlez de la Vega de Opl
Cmara de Familia. Se impone la bsqueda de la verdad jurdica objetiva
concepto superador del de verdad formal propio del proceso civil
dispositivo y que se acenta por el principio sustancial de la bsqueda '
de la verdad biolgica sustentada por el Cdigo Civil; su vigencia hace
que el juez tenga facultades no slo en cuanto al impulso del trmite,
proposicin de prueba, sino que adems sus decisiones no estn
limitadas estrictamente por las reglas de La congruencia.
~ Por ltimo. nos referimos al derecho procesal laboral. Nace como
consecuencia del movimiento de constitucionafsmo social gestado a
partir de 1957 en el que se reconocen los derechos sociales del . h ~ mbre
vinculados a sus relaciones de trabajo. A partir de la inclusin del art. 14
bis en la Constitucin Nacional, se establecen principios protectores
de los derechos del trabajador que procuran equilibrar desig~;~aldades
que se plantean en la relacin laboral. Se advierte que no puede regir en
la relacin patrn-obrero el principio de autonoma de la voluntad atento
la escasa capacidad negocia! que tiene el trabajador. Se imponen como
reglas propias. adems de las generales nsitas de todo procedimiento
oraL las del in dubio pro operario, inversin de la carga de la prueba>, y la
fijacin de las regias de la competencia a partir del domicilio del trabajador
requirente, etctera.
El procedimiento laboral. tiene carta de ciudadana en la legisiHcln
cordobesa desde vieja data. As la ley provincial 4163 organiza y fija el
procedimiento para los tribunales laborales; establece uno oral, de lr~stancia ~ '
nica. ante tribunal colegiado. El 'trmite se iniciaba ante> u'n juez de
conciliacin que oficiaba adems como instructor. 1 r ' .,
La ley 4163 rigi hasta 1990. cuando se dict elnnuevo Cdigo
Procesal Laboral para la provincia de Crdoba (ley 7987) LUl '*grandes
rasgos. el sistema elegido se mantiene intangible, 'se eStilblec.e. ~l
impulso procesal de oficio. con dos etapas bien diferenolad.a~,.,, ~~~t
primera, se lleva a cabo ante el juez de conciliacin quien. aems;t;i'
oficia como juez instructor, por medio de un procedimiento de car~~~~r
documental y actuado. La etapa de juicio, .de caracterstica info~af y
. r;,
'
'
(51) Berlzonce. Roberto: Bermejo, Patricia y Amen<;lolara. Zulma. Tribunales y procesos de
familia, Librera Editora Platense. La Plata. 200 l. p. 31 .
(52) Cdigo Procesal Laboral. Ley provincial 7987 y m0dificacines. sancionado en noviembre
de 1990.

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-

Teora General del Proceso 47

oralizada procura la bsqueda de la verdad real pudiendo el tribunal
resolver ultr;a petita. esto es, ms alt del .monto reclamado. Enel trmite
laboral el ji!J.ez acta como un verdadero director del procedimiento y
en tal sentido se le reconocen amplias facultades.
Como rasgos individualizadores de Jos tribunales laborales cordobeses
puede mencionarse una facultad amplia de saneamiento concedida
inicialmente al juez quien puede ordenar oficiosamente que se aclare los
trminos de lo demandado y, posteriormente, producir despachos tendientes
a eliminar vicios o errores en el trmite. Rige la regla d la gratuidad ya que
es el Estado quien anticipa los gastos para el trabajador y se provee
asistencia tcnica gratuita para el trabajador por medio de un funcionario
del ministerio pblico pupilar denominado procurador del .trabajo.
Cabe sealar. por ltimo, como una caracterstica de la reforma procesal
laboral que es trascendente la autorizacin que se otorga a los tribunales
de juicio colegiado de actuar en salas unipersonales como tribunal de
' sentencia para causas que no revistan complejidad.
Para finalizar, recordemos que, pese a las caractersticas individuales
sealadas, que le otorgan fisonoma propia, todas las ramas giran en
torno a conceptos procesales unificados a partir de la escuela cientfica
del derecho procesal y la elaboracin de la teora geT;~eral del proceso. La
diferencia que presentan los sistemas de organizacin y reglas de
procedimiento en nada desvirtan esta afirmacin.
Por ltimo, insistimos, que adems de la vigencia de principios, reglas
o mximas procesales, comunes a todas las ramas del derecho procesal,
la problemtica que presenta la realizaCin jurisdiccional siempre tiene
aspectos comunes, a veces, en forma mas amplia y en otras, ms
limitadamente.
As la duracin razonable del proceso, la economa de costos, la
concentracin del la actividad del proceso. son problemas generales sin
perjuicio de la vigencia de las reglas que hacen a las particularidades de
cada sector. '
Modernamente se estn produciendo grandes cambios y mutaciones
en los regmenes procesales. por lo que se habla de la publicizacin del
proceso civil y la privatizacin del proceso penal y, en definitiva, se
convalidan sistemas mixtos (laboral y familiar).
En verdad. esto ltimo. significa que se van aceptando nuevas idea$
que se manifiestan, fundamentalmente. en otorgar mayores o menores
poderes a los jueces, nueva distribucin de los roles procesales y en agilizar
el trmite judicial. sta tendencia se recepciona legislativamente con 1
incorporacin de formas de terminacin anticipada en el proceso pon 1

"
48 Ferreyra de de la Ra - Gonzlez de la Vega de Opl
(juicio abreviado) y con la inclusin de mtodos alternativos de resolucin
de conflictos. Por ltimo, y sin agotar la temtica, se regulan instituciones
idneas para purificar. sanear el trmite. que es lo que en definitiva el
momento requiere.

El proceso judicial
' 1 ..
Sumarlo: l. Precisiones sobre el tema. 2. Concepto. 3. Enfoqtte
externo. Elementos. 4. Enfoque interno. Naturaleza jurdica. 4.1 .
Escuelas privatistas. 4.1. l. Teorfa contractualista. 4.1.2. Teora del
cuasicontrato. 4. 2. Escuelas cientficas y pblicas del derecho
procesal. 4.2.1. Teorfa de la relacin jurdica. 4.2.2. Teora de la
situacin jurdica. 4.2.3. Teorfa de la institucin jurdica. 5.
Valoraciones de las teoras. 6. Caracteres. 7. Contenido del proceso.
8. Objeto del proceso. 9. Etapas. 9 1. Etapas del proceso civil.
9.1.1. Etapa introductoria. 9.1.2. Etapa probatoria. 9. 1.3. Etapa
discusoria. 9.1 .4. Etapa decisoria. 1 O. Etapas del proceso penal.
1 l. Etapas del proceso laboral. 12. Etapas en el proceso de familia.
13. Presupuestos procesales y sentenciales. 13.1. Legitimacin
procesal y sustancial. 13.2. Prejudicialidad penal. 13.3. lmproponibilidad
objetiva de la demanda.
1. Precisiones sobre el tema
'
~Stl !diO siste(Pitiee de 1& ~eere geAerai deJ .proceso SU peLle el..nlisis
de conceptos fun~:=~ de la materia procesaL tales cgmo.los de
ac$19"n. eg~{2;;p ~;n, los q1;1e cobran virtualidad y se entroncan
en la idea de proceso{fl proceso udicial es el ~rinci dio
de la ciencia del derecho procesa , pero ste no es nico i ms
~mp l2 n e ecto, pren e, adems, el anlisis de los
principios, las normas y de la legislacin formal en cuanto se refiere a la
organizacin del Poder JudiciaL las reglas de competencia y tambin las que
determinan la forma y modo de proceder de los sujetos procesales en juicio.
50 Ferreyra de de la Ra Gonzlez de la Vega de Opl
En su acepcin comn, el vocablo <proceso, proviene del latn proctdere
y significa avanzar. ir hacia. desenvolvimiento. ~n sent ido t cnico, el
proceso como instrumento judicial es una abstraccin de la ley ot; un
todo conceptual que adquiere forma en la vida prctica del derecho.
diversificado por medio de los procedimientos, que son organizados y
delineados segn sea el derecho de fondo que se pretende realizar. En
consecuencia, el proceso est estructurado y se integra por una secuencia
de actos que se desenvuelven progresivamente, avanzando hacia un ftn y
cuyo objeto es el de resolver un conflicto sometido a su decisin.
Previo a definir al proceso judicial como instrumento para la realizacin
del derecho, es necesario efectuar algunas precisiones. En primer lugar,
se enfatiza que el proceso permite la realizacin indirecta del derecho de
fondo y. en segundo trmino. cabe especificar que en cuanto a su gnesis
y fines rige en forma absoluta el principio de oficialidad.
1) Respecto de la primera. es de sealar que se utilza la expresin
<realizacin indirecta del derecf!o,, por oposicin a la de recomposicin directa
o espontnea del mismo. En efecto, puede suceder que ante la violacin
de una norma que pertenezca al derecho sustal1cial. el orden jurdico se
recomponga directamente, esto es. sin la intervencin de terceros.
Pinsese, por ejemplo, en el caso de un contrato incumplido, en el que el
perjudicado puede intimar a su deudor, quien, ante este requerimiento
satisface su obligacin directamente, esto es. sin intervencin de los
rganos judiciales. En tanto que la realizacin indirecta significa por el
contrario, solicitar la recomposicin del derecho cuando ha sido violado,
por medio del proceso jlldicial previsto en el derecho adjetivo. Es que la
ley sustantiva garantiza los derechos subjetivos y prev hiptesis de
conductas en forma de mandatos o prohibiciones que los particulares
deben cumplir. Producida la violacin de un derecho disponible, ste puede
recomponerse directamente sin la necesidad de acdir a los tribunales.
Pero si esto no ocurre y el afectado lo requiriera, debe restaurarse
indirectamente por medio de este instrumento y a travs de los tribunales
judiciales. Distinta situacin se presenta cuando el derecho\ sustancial
violado es el penal, en este caso no cabe la recomposicin ~!recta. se
impone la intervencin jurisdiccional para condenar. o absolver. \Lo mismo
'\
'\
( 1) Clari Olmedo. Jorge, Derecllo procesal, Depalma, Bs.As . t. 1, 1982. p. 1 26.
'

Teorla General del Proceso 51

sucede re.specto de ciertas instituciones del derecho familiar en donde
no ~abe la posibilidad de transaccin o allanamiento entre las partes y

resulta inexorable la resolucin judicial. a los fines de la recomposicin
del otorgamiento de la pretensin. Pinsese en el caso de un divorcio
vincular. del ot.crgamiento de una adopcin. de una impugnacin del
estado de una persona. etctera .
2) En segundo lugar. debe precisarse que rige el <principio de oficialidad~.
Ello es as porque en el Estado moderno impera la regla que proscribe la
defensa propia del derecho; esto es. que agotados los medios pacficos
de solucin, en todo supuesto de violacin. el damnificado debe recurrir
a la proteccin del Estado. que acta por medio de sus rganos en los
cuales ha delegado la funcin jurisdiccional 121 Esto significa' ql.le slo a
travs de tribunales judiciales. organizados conforme a la QonstJtucin y
munidos de competencia atribuida de antemano por la'leYabe la
recomposicin del orden jurdico alterado. El Estado se ha reservado para
s el monopolio de la funcin jurisdiccional. Por ello se organizan tribunales
nacionales y provinciales de carcter pblico que actan de acuerdo a las
reglas que distribuyen su competencia.
.,... .. -----. -
4~. Concep~
En una nocin descriptiva definimos allerocesQ, judicial ~omo una
serie g,:ad11al, proiresjva y concaten$!.da -de aqos cy,mplidos por rganq,s e_blicos
predispu~~tQ~. 9. p_gr._particlJiaces.J~~ldqs 't gue, persiG!J.,t!
de~rTinapos fi!l~_;,J~inmediato ~Jijacjgn d$ hec~os y la aplicacf!
del derecho .t el T.e9la&o _est dado. de~de el punto de vista de v~lfres
p6Ticos colectivos. en la.o.Q.tengn dejl]?ai s0:dii1 o.-l.iSfaEteamii'o
-::::gm_91Q'n="u'ri'OK:o alterado)Tambin ha sido conceptualizado como una
suces"'"de 'act;t'~tefaependientes coordinados para la obtencin de '
un fin comn. Por eso. el concepto genrico de proceso supone una
estructura y una finalidad propia y tambin la actuacin de sujetos ante
los tribunales como: partes, abogados, procuradores y jueces 1j 1
(2) Alsina, Hugo, Tratado te6rico-prctico de derecflo procesal civil, t . 1, Ediar. Bs.As .. 1963. p, 399,
(3) Barrios de Angelis. Dante, Teora del proceso. Depalma, Bs.As., 1979, ps. 4, 5, 15 y 16.
'
....
52 Ferreyra de de la Ra - Gonzlez de la Vega de Opl
En una concepcin semejante se lo ha definido como el conjunto de
actos recprocamente coordinados entre s de acuerdo con reglas preestablecidas,
q~e conducen a la creacin de una norma individual destinada a regir un
determinado aspecto de la conducta del sujeto o sujetos, ajenos al rgano, que
(a requerido la intervencim 1~1 .
En otra acepcin, se ha dicho qu~ proceso es el medio idneo que
tiene el Estado para resolver un conflicto reglado por el derecho pro<;e~al,
que establece el orden de los actos (procedimiento para una correcta
-legal- prestacin de la actividad jurisdiccional}, que se pone en marcha
normalmente cuando una de las partes ejerce su derecho (poder) de accin 1":1
El proceso se presenta as como una unidad que hace no slo que los
actos que lo componen estn coordinados y concurran armoniosamente
al fin que persigue. sino tambin que el valor que la ley otorga a cada uno
de tales actos. dependa de ser partes de ese todo y de la inf~uencia que
tienen sobre el fin comn. Existe por consiguiente, <una dependencia r~tima
entre ellos, y por esto unos producen a los otros, los determinan, los complementan
o los limitan. y la nulidad de uno, vicia tambin de nulidad a otros que dependan
de aquh 161 As. prestigiosa doctrina estima que la delimitacin del proceso
se integra por el concepto del <gnero proceso, y la especificacin
correspondiente al proceso jurisdiccional m . .
Esos actos estn estrechamente relacionados entre s y ~ pesar
de aquella variedad y multiplicidad el proceso forma un todo uniforme,
dotado de slida estructura.
Puede sealarse tambin que(el proceso judicial es una estructura
evolutiva y se mueve en base a estmulos (accin. excepcin y jurisdiccin)
que en funcin r~uirente, defensiva o jurisdiccional actan c~nforme a
reglas adjetivas)~ proceso, o Jos procedimientos como con1untos de
actos regulados por la Tey vincula a los tres sujetos esenciales. Ellos son
en el proceso civil, el tringulo integrado por actor, demandado y juez
como titulares de los poderes de realizacin del derecho procesal. En el
campo del proceso penal. esta triloga se integra por el ministerio publico
fiscal (acusador). tribunal e imputado.
14) Palacio. Uno. Derecho procesal civil, t. l. Abeledo-Perrot, Bs.As., p. 221.
(5) Vescovi. Enrique. Teora general del proceso. Temis. Colombia, 1984, p. 104.
(6) Devis Echanda. Teorla general del proceso. Universidad, Bs. As .. 1997. p. 156.
(7) Barrios de Angelis. Dante, Teora del proceso, Depalma. Bs.As .. 1979. p. 15.
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Teora General del Proceso 53
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, Sin embargo. deben distingl:iirse los vocablos proc-eso y protedlmiento.
El proceso. re resenta el conlunto de actos necesarios ara obtener la
ectSI n de un caso concre o arte de eterminados rganos. En
1 <;~m""bio:los procedimiento~. ttenen otro"'lcance. As se ha did'io que
constituyen cada una 'cte"Jas Fases o etapas que el proceso puede
comprender '81 Otros sealan que los procedimientos son las diversas
formas o. caminos que toma el proceso en la realizacin jurisdiccional del
derecho. Por ejemplo. tenemos. entre otros, procedimier'\tos penales,
civiles. de familia. etctera. A su vez, ellos se diversifican en diferentes
vas para la mejor realizacin jurisdiccional del derecho.
El derecho positivo se manifiesta en forma mltiple segn sus distintas
ramas y teniendo en cuenta la naturaleza de las relaciones que regula.
Ello hace qiJe la tutela jurdica no siempre pueda realizarse por los
mismos caminos. Esta diversidad tambin se proyecta enief rito, en
los denominados procedimientos. De all la existenc'a de distintas
formas procedimentales que son clasificadas por la doctrina
atendiendo a diferentes criterios .
Para lograr una idea completa del fenmeno jurfdico denominado
proceso judicial, debe analizrselo desde un punto de vista externo y
desde un punto de vista ihterno. ,
Jf. En el enfoque externo de una manera simplemente descriptiva se
ti~nen en cuenta sus elementos (objetivo, subjetivo y teleolgico).
Pero para s;ompletar esta visin es menester, adems. determinar
cmo es, cul es su sustancia. desentraar cul es su esencia o
naturaleza jurdica (punto de vista interno} .
3. Enfoque externo. El_ememo~ . __
Conforme el concepto que de proceso hemos dado en el punto 2)
pueden advertirse a partir de un visin externa tres elementos esenciales.
a los que la doctrina denomina: objetivo, subjetivo y teleolgico.
El elemento objetivo se manifiesta en el conce s
a y concatena a de actos ... , y est
(8) Palacio, Uno, ob. cit., p. 229.

54 Ferreyra de de la Ra Gonzlez de la Vega de Opl

n nto de
~~ ~~~~~~~~~i~~~n~ac~ ~~de~ un~ a;ctso e~ . .....
otro y adems estos actos estn estructurados en etapas
y fin estn eslabonados, es decir, concatenados. El proceso det
avanzar y desarrollarse en base a impulsos que provienen
demandado y hasta del propio tribunal, tendiendo a un
precisamente la resolucin definitiva del juicio a travs de la
Este acto conclusivo de la instancia constituye la norma 1
conforme al concepto de Palacio.
Adem cada a
las condiciones de m
pa . se ca un para su realizacin se
traducen en las etapas del proceso; stas sern necesarias o eventuales.
segn sea el tipo de juicio de que se trate y, en su caso. este orden ser
determinante si se encuentra dominadas por un orden precluslvo o no.
Cabe sealar, sin embargo. que algunos autores han incluido como
integrante del elemento objetivo del proceso adems de los actos
procesales. a la pretensin y la norma procesal 191 Discrepamos con tal
inclusin por cuanto no es posible aceptar que la norma procesal Integre
el elemento objetivo, sino que solamente lo regula.
s retensin se manifiesta como la vin el
procesaD ele la aeciA !3FG'Q'al con el orden sustancia , pero de ni!IRU!la.
manera Qarti<:i.RQ tiv . La retensin como tal se
laciou~~ el e9jeto del.oroc~so. e;; signific la ~~nsformacl la
pr~tensin ini ac::J..ble en actuac:!a. esto es. o que se ha denominado
res 1u icanda, en..m fu1icata. - -
re resentado por las personas ue
-~"'~ervjeueo en el trmit4N~roce.saL Ellas pueden se':_ clas~a as en suetgs
necesariqs y,e:,entuales, ,
...-..-
(91 Zlnny, Jorge. Derecho procesal civil Teora del proceso. Atenea. Cba., 1997, ps. 30/31.
'

-~----- --. .. __ .. -

Teorfa General del Proceso 55

Los necesarios s en e deben estar
pr.es ntes en la .reladJ), iurdjs;Q-orQcesal y son los protagonistas e
-$Jia . ..,As,actOL demandadp : jpez iQR & ... eros esPijaJrui,eo &J, prpq~SO
civil por actuar como titulares de los poderes de accin (inicio y
mantenimiento del trmite). excepcin (defensa) y jurisdiccin (decisin).
En el proceso penal tambin se advierte como indispensable un
rgano requirente (ministerio pblico fiscal), un rgano judicial y el
sujeto pasivo que es el imputado.
En el proceso civil es o sujetos pueden actuar en OJm lar (un
actor y un demandado) o plural por a m egrac1 n e .uno de los polos deJa
relacin procesal con vanos sujetos. que actan cocjur;t: Q segpradamente.
lo c11a 1 se ,deoomjog 1P rtes t;fi)R iYje~os m~lei~~S> ~li~ 'QN~r~eJ. -
Por otra parte, estos sujetos ejercen poderes de raigambre o, ierarqua
constitucional. As el actor lo hace por ser el titular del po_d~~:q~ accin y
tiene a su cargo el poner en movjmiento (instar el proceso) co,rno~xpresin
del derecho constitucional de peticionar ante las autoridades. Por su parte.
el juez ejerce el poder de jurisdiccin. en virtud del cual. debe dirigir el
proceso con ecuanimidad hasta la decisin final (sentencia). El
demandado completa este tringulo ejerciendo su poder de defensa en
sentido amplio 1101 Cabe sealar. que este ltimo (demandado). es sujeto
esencial y ello sucede aunque. como se sabe. pueda no estar presente en
forma efectiva en el juicio. Ello se manifiesta as, porque la garanta. de
defensa en juicio. impone que al demandado se le haya dado oportunidad
para ejercerla con independencia de que, efectivamente, lo haga. Pi~nsese.
en este sentido. que el accionado puede ser declarado rebelde en juicio
(art. 11 O C. C.P.). En cambio, en el mbito del proceso penal. se advierten
ciertas diferencias ya que en algunos casos la presencia del imputado se
torna indispensable e impide la continuidad del trmite. puesto que
escucharle hace a su derecho de defensa.
C a uno de es os u'etos estn revistos en la ley que precisa sus
condiciones subjetivas de actuacin y cump en versas ac 1v1 a es
Signadas e?r los poderes de reahzacio del 'aer;?cio pro~esal': 1
accl'5n
(re ei'tmiento <le la ' uriStllctlmJ. excepan 'Te~tdcio"a'el' Cffcft ~
d'ffeD.~?-~q . ~~!~ y l.~fiS 1 Cl n co '" "attiviatd~ecisorUi e ~~f\'erai"'
como conclusin Oe un proeoiffiient()reglrmente t'rpli80' (sf!htei leie),:.
---------------~----~----~
( 101 Clari Olmedo. Jorge, ob. cit., t. 1, p. 30.

56 Ferreyra de de la Ra Gonzlez de la Vega de Opl

As el tribunal en sentido amplio (juez e integrantes del ministerio
pblico) debe estar constituido en la forma que establece la ley: es
. decir. designados conforme a los preceptos constitucionales Y
estructurados de acuerdo a las leyes orgnicas. Esto significa Jueces
con jurisdiccin y ompetencia predeterminada legalmente, como
garanta para los justiciables. Adems, ellos deben ser deslgnadoaaegn
las formas y procedimientos establecidos en la Constitucin (art. 157
Const. Pcial.. y ait. 114 C.N.).
En similar sentido. los particulares que actan en juicio deben contar
con capacidad y legitimacin reconocida, dado que intervienen ejercitando
los poderes de accin y excepcin. Ellos asumen la calidad de partes
(actor y demandado) y tambin podrn intervenir a travs de sus
apoderados y representantes.
(Los sujetos eventuales se identific~n 9.E; g_iferentes maneras ...as ,por
e~mplo. pora uxiliares del tri6umil.'por l?ersQrijijubalterno que en orden
jerrquiCo ~t~er;en 1a5 Jeyes prg_~a~Se trata d funcionarios ql!,e
colboran con stl 9li'io jJdiciaLen ca!idac.Lde .. ~etados letras!9s.
Rrs-ecretarios. j~e~.de despachos-Y'"(:Iems.a"'xfliares;.Jambio ~ostentan e.2__e carcter o~os
su~to~ , gue int~ienen ~9mo J2_atr9.sin~ntes, terceros,
pe-r-ito-s. t~l:.igQs.. ~ts;..tera. w Por ' e a los denominados <participantes,, que
pueden ser los ~uncionarios ~ntegran es mmtsterio pu ico o los
abogad oder de las partes. )A estO's ~ujetos se les denomi.na
\,ENticipaote.s distinguindolos e as f>artes en sentido tcnico procesal.
En efecto, las partes prpcesales son los titulares de las pretensiones .
esgrimidas en juicio; dicho de otra manera, son aquellos sujetol que ...
demandan o en cuyo nombre se demanda una actuacin de l'1ey y
aquellos frente al cual esa actuacin es demandada. Se colige, entonces.
que las partes presentan respecto de la controversia la defensa de un
inters propio que es lo que los caracteriza; en tanto, que los integrantes
del ministerio pblico, los patrocinantes o los apoderados actan por s
en juicio, pero representando un derecho ajeno a ellos mismos ya que
pertenece a la sociedad o, en su caso, a quien representan o asisten.
f Tambin son sujetos eventuales otras ~ersonas que actan en c~dad
~~?nos de prueha.ltes.tigosbo.;tLtos tnteJ:Pr!ites . etd~:rnat
(El elemento teleolgico :e ccmfieurt;n~ '
o expec ativas colectivas de la sociedad o en su caso lostrn:ll"v'm~l(j""'.u.a .. les
Q_; las partes.. En el pr~er enfoque...e.L (in..se id~ntifica c0n le-obteAein
de una sentencia justa, ya que al dictarla se logra restablecer el orden
'.;... -- ---- .--

'
'
--...--

Teora General del Proceso 57

jurjdico alterado y la realizacin del valor justicii\,Es que la idea de
proceso es necesariamente teleolgica. por cuant70 que la caracteriza
especialmente es su fin, <la decisin del conflicto mediante un fallo que adquiere
autoridad de cosa juzgada, n ll_ Por ello, se ha expresado acertadamente
que aunque su origen es social cumple una funcin jurdica '121
Desde
otra perspectiva. esto es. teniendo en cuenta Jos intereses individuales
o personales de las partes, el fin consiste en la obtencin de una
sentencia favorable o desestimatoria.
. Desde otra posicin se ha dicho que el verdadero fin del proceso
puede inducirse considerando la actuacin del juez y de las partes .
Indudablemente, el juez desarrolla una funcin pblica y sta procura el
restablecimiento del orden jurdico mediante la actuacin de la ley: su
misin, consiste en declarar si una voluntad abstracta de Ja . ~ey ampara
una situacin concreta y, en su caso. hacer efectiva sutcealfia'cin por
to~s los medios posibles. incluso por la fuerza pblica.
\_N.o cabe. dLida-:-el"'tonees. ~u~ el fin PJiQ.cjQal de cua!qt,~ler pr?ce~o.
s_sa Qe natur?leza Ci'!.!lc Q.en_9,1, ste..familia, ~st dado por )a tutela general
en .la [e~!Jl_a<ci.9Jl_dei detlil~~.a_y~stan~1~n sa.OS S90C(.etQS _y
con el hn de~ la armom~:soc:.::u~
--:P~o-r-;ltim"a. dest~c-;~os que la doctrina acepta sin discusin la
existencia de estos tres elementos para completar la iqea de proceso.
Sin embargo, a veces se los compone de forma diferente o se les otorga
otro alcance a algunos de sus elementos. Por ejemplo, Palacio seala
como elementos: el objetivo, el subjetivo y la :ctividad, y para este
autor. el fin est dado por <la creacin de una norma individual,
m1_ Es decir. agrega como otro componente del proceso <la nocin
de actividad, que se corresponde con el conjunto ae actos que
deben realizar los sujetos procesales desde el comienzo del trmite
hasta la decisin que le pone trmino 11 ~~-
En otros casos se pone nfasis en alguno de sus elementos
acentuando, por ejemplo, el subjetivo, el objetivo o el tel~lgico. No
obstante ello, no cabe duda que todos son indispensabl~s para lograr
( 11) Couture, Eduardo. Fundamentos de derecho procesal civil. Depalma. Bs.As., 1976. p. 122.
( 12) 'kscovi, Enrique. ob. cit .. p. 107.
ti 3) Palacio, Uno. ob. cit .. p. 229.
( 14) Palacio, Uno, ob. cit .. p. 229.

58 Ferreyra de de la Ra - Gonzlez de la Vega de Opl

una conceptualizacin adecuada del instituto, esto es,
tcnico jurdica.
4. Enfoque interno. Naturaleza jurdica
Con el fin de establecer la e~encia del _erocesR_ y desde
vista estrictamente interno se han gestado teorfas
evolucionando conforme se ha desarrollado la ciencia del~'~"''""'
As, son diferentes las posiciones doctrinarias que ore~ter\dt!ft
naturaleza jurfdica de este instituto conforme el desarrollo de
En tal sentido, brindamos un intento de S.l~iflcacio d~ las ms
y sealamos sus rasgos sobresalientes, ya que profundizar en su
excedera los lmites que impone nuestra asignatura.
Escuelas privatistas
~
Teoras contractuale..s
Teora del cuasicontrato ------

E~cuelas cientficas Relacin jurdica (Von Bullow) - pblicas

4. 1 Escuelas privatistas
Situaci~~Wrdc:":. (Goldschmidt)
Institucin jurdica (Guasp) -
/~
En primer lugar, analizaremos algunas de las llamadas teoras privaustas,
para luego sintetizar los principales exponentes de la concepcin cientfica.
"'-. 4. 1. 1 Teora contractualista
~ Las llamadas teoras privatistas scp. forjadas cuando an al derecho
pCQcesal se lo consideraba un apndice del derecho d c;lo. La primera
posicin trascendente es a amada <teora contractualista,. Ella afirma
que la esencia del proceso est or un convenio que celebran actor y
demandado. En este contrato e 1an los putos cotroveitl-os: a la vez
.,.

..

---------~-
'

Teorfa General del Proceso 59

que se ometen al oder del uez por lo que es fuente de tGS poderes
judiciale~. s antecedentes e a tesis contractualista se remontan al
procedimiento romano clsico, tanto en el periodo de las /egis actiones, como
en el del procedimiento formulario, y la idea es mantenida hasta el siglo XIX
por las escuelas tradicionales del derecho procesal. Como se advierte,
emplazan a la institucin del proceso en el marco del derecho privado.
Por ello, las principa1~s crticas apuntan a se~lar que no es posible
encontrar la gnesis del .proceso en un contrato ya que es frecuente que
el trmite de un juicio se lleve a cabo sin ra presencia efectiva de las dos
partes. En efecto, se sabe que es posible que el demandado no concurra
a juicio, esto es. que est rebelde o que si lo hace, puede ser en contra de
su voluntad (imputado en el proceso penal).
Por eso ante la fuerza de estas crticas se buscan otrls figur9s tambin
dentro del campo del dere<:ho sustancial que puedan servu:le d~ sustento.
4. 1.2 Teora del cuasicontrato
Para superar las razonables crticas efectuadas a la del contrato. se
acude a la teora del cuasicontrato. Se trata de encontrar el fundamento
del proceso en esta figura con la que se procura superac lps objeciones
apuntadas. En r~alidad, a esta solucin se arrib\ slo .~por una operacin
de descarte. En efecto, se busca el origen de la institucin en el campo
del derecho sustancial. especficamente dentro de las fuentes de las
obligaciones. tratando de elegir alguna de ellas que resulte menos
imperfecta. Pero, a esa poca. las fuentes de las obligaciones eran
solamente cuatro: contrato. cuasicontrato, delito y cuasidelito. Es que
los autores no haban advertido que la ley tambin era una fuente de las
<:>bligaciones y que, precisamente, era la de ma~ol' importancia, ya que da
origen a la esencia de la relacin jurdico procesal. '
La teora del cuasicontrato wocura salvar el escollo y justificar cmo
e~ pr?ceso tiene efectiva vigencia aunque no exista presencia, o
consentimiento de ambas pattes.
4. 2. Escuelas cientficas y pblicas del derecbo procesal
4:2..-1 .. Teor(a de la relacin jurdica to\1\ ~ \' "~
1
Esta doctrina se desarrolla cuando se abren camino las moderniiJ
teoras publicistas del derecho formal y _?u mayor mrito constituyo 1'1
ubicar al proceso judicial en el mbito del derecho pblico. "
60 Ferreyra de de la Ra - Gonzlez de la Vega de Opl
Su principal exponente es Von Bullow, quien afirma que la actividad,
deres:bo y obli~cin dE!'Ios sueto..s_ r cesa les .tienen co ley.
As es como el proceso se origina en una crelaci n de carcter procesal,
que se suscita entre todos los que intervienen. creando obigaciones y
derechos diferenciables entre dichos sujetos. Afirma entonces que el
proceso ccontiene, en s mismo una relacin jurdica y advierte la necesidad
de la concurrencia de presupuestos procesales. Desarrolla tambin la teora
de las excepciones dilatorias ntimamente vinculada con la de Jos
presupuestos procesales.
L.t relacin procesal. as conformada, se_Jndependiza de la rel~cin
St.!Stancal y se manifiesta corr;o: compl~ia, autnoma y de. derecbo
""' .Pblico. Ello es as ya que si bien rige e) principio ne procedat iudex ex oficio,
es decir, que el juez no puede actuar oficiosamente sino a requ~rmlento
de otro sujeto procesal (actor - ministerio publico). la relacin se traba
porque el juez tiene la obligacin de proveer al trmite y de resolver las
causas. aun en caso de silencio u oscuridad de la ley. Las partes llenen el
deber de aportar los hechos y sus pruebas. Este es, quizs, el desarrollo
ms importante de la escuela cientfica; los sostenedores concluyen
expresando que la relacin jurdica asf sustentada asume el carcter de
compleja, aut6noma. de derecno pblico y te/eo/6gica.
mp/eja: porque en el proceso no se da una nica relacin jurfdlc;a
sino que en su trmite se presen an ~enes
in epen 1entes que po a os ca ificar de menores.
Aiii-Ooma: reF-irienaose est{f~rac~u.f. ...d e,r.ecf{!=~ ~~.!9.lli=l.aJ hi.e.ot~tico' subyacente . ...-..-
....
De) lmcfro pblico: porque se desarrolla '*bHeo :f es
tel!ol6gica, porque persigue fine~ preeminente,!Tlefle_pjlbi~Q.s ~n p~rjuiclo
de los privados.
-.:; e --..,..
4.2.2. Teora de la situacin jurfdica

El principal expositor de esta teoria es1a~es Goldschmidt. Este autor.

ne a la teora de la relacin jurdica procesaysi._al~ que lo~ presupuestos
,A -._
proce on con lClone enca, vaJi a. Exgresa gue la
esE;_QSia del pro~~o est;,__<!ada ~or a un,S: n jydiC;.iaJ..Ee las normas q;Je
genera_n~na situ~cin ju~dica. Estas situacio~es jurdicas se presentan
como laqexpectativa que t1enen las partes y suetos procesales durante el
trmite y que, en definitiva, se representa por la posibilidad de una
sentencia favorable a cada una de ellas. Vale decir, la expectativa est
'
)

r
1

,.,..,.
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1
1
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----- - --

Teorfa General del Proceso 61

dada en-que el rgano jurisdiccional acoja las pretensiones hechas valer
en juicio por el actor y, en su caso. por el demandado.
Esta teora es relevante pues dis.tingue claramente como categoras ~ .
prQfesales los co.cceptos de , derecho. cprga_y d~t?~r. Su valor est en
precisar cmo cla carga procesal imp-lica un imperatjvo del propioiters,.
.4 . 2. 3. Teora de la institucin iurldi,ca ~
Esta postura ha sido sostenida por Guasp, quien define al proceso
.c;omo 11pa e~el'\itaeiA jwFdiea que est como tal. al servicio de una
<idea comn objetiva,, representada por la ~paz SQc.iaGJa iuiiic~a. ~s
d~r. qUe las actividades ue desarroll s estn
v~cu a a~, entre ~f ppr e~ta jnstjtpcjp: ide.a c.9rpqry oqjetW As. el
proceso se configura por un conjunto de actos de carcter complejo.
realizados por los sujetos procesales y dirigidos a esta idea de carcter
superior. De modo tal que todas las voluntades de los sujetos procesales
convergen en esa idea comn '!51
Para Guasp, en sntesis.(nstitucin es un conjunto de actividades
rela,ionadas entre s por un vnculo; el vnculo est dado por la idea
comn objetiva a la que figuran adheridas. sea o no sea esa su finalidad
individual ' las diversas voluntades particulares de los sujetos de quien
procede aquella actividad; hay en esta teora dos elementos fundamentales
que son propios de cualquier institucin: la .. idea objetiva comn X )a
volu~tad de los partjciJ.Iate.~ ue adhjer~n Ol. ' "
5. Valoraciones de las teor a-.s;:,___..
De lo expuesto se infiere que todos los exponentes de la escuela
cientfica del derecho procesal hacen sus aportes. En efecto, en el proceso
existe una relacin jurdico procesal diferente e independiente de la relacin
sustancial. Recordemos que puede tramitarse ntegramente el proceso .
sin que la relacin sustancil sea reconocida al momento de la sentencia.
1 15) Guasp, Jaime, Derecno proetsal civil. 2 ed. corre.gida. Instituto de Estudios Polftlcos.
Madrid. 1962, p. 22.
(16) Guasp, Jaime, ob. cit .. p. 22.
62 Ferreyra de derlacR'Qaii,Bonzlez de la Vega de Opl
Pinsese, por ejemplO!; e{\ .u m trmite iniciado por un actor, resistido, o
no por el demandado\,en donde el juez concluy~ -~e la reJ~din
sustancial invocada .es inexistente.
Sin embargo, es lgico aceptar que adems de esta relacin jurdico
procesal principab se presentan durante el trmite otras relaciones jurdico
procesales diferentes o menores, por lo que puede afirmarse que el pnl)c;e~o
contiene mltiples relaciones jurdicas. As sucede porque las relacfoh,s
que se suscitan son cambiantes en su evolucin. Advirtamo~ que siempt~
estas relaciones se presentan en forma triangular, ya que en lo's
procedimientos no puede haber comunicacin directa entre las partes,
sino que ella 'se verifica siempre con la intervencin del juez.
Juez
i\
1 \ 1\\
1 \\
_ \
Actor Demandado .
A su vez. la teora de la situacin: tambin efecta su contrlbucin.
Ello se afirma. dado que durante el trmite judicial se suscitan mltlp1es y
diferentes expectativas puesto que las aspiraciones de las partes son
cambiantes conforme el desarrollo del proceso.
Por ltimo, el proceso participa necesaria y esencialmente de las
caractersticas de la institucin. Esto es as, por cuanto ha tenido
pervivencia en el transcurso del tiempo, aunque con difere~tes
manifestaciones. por cierto, que se trata del instrumento ,t;(ls
importante. ofrecidq por el Estado e ideado para la consecuclrt' del
restablecimiento del orden jurdico alterado.
/
6. Caracteres
.
Conforme lo desarrollado, resulta de inters sealar cules son 'las ')'
notas que tipifican el proceso. La doctrina los ha precisado como

.."..-

Teorla .General del Proceso 63

conclusin del desarrollo de la escuela -cientfica, puntualizande- que -el _groceso es pblico,
autnomo complejo y telegiQ.gico:
Se dice que el pro'ceso .e~ pblico ya que st( fi,n.es responden a un
inters que excede. del ivado y su trmite' d'ebe 11 v a cabo
en' orme a os mendatcs de la l~y a'djetiva orp(e?al ,que es de esta
~isma naturaleza. Por otr-a parte, puede agregarse que el carcter
pbl' frma en la 'idea de que el . r o:. eb sustanciarse
ant-e . los grganos jurisdiCcionales ,del Estado. .... 'i;>{
En segundo lugar, ej proceso es_comple)o7 .esta nota 'se manifiesta
arque en su desarroll"..,actan diferentes s'Uete>s , . rdt~sales con
dive(SaS..P.t.d.,,Uciooes e actuact no susceptibles ' e ,~~n . avmu tiples
7elaeio,nes_.Lu,rdlcos proce~ale~. ' + ' . ::~-:'* . , o
L~JQiiQJ!t' m o carcter tiene su raz en la doble '!'! '~t9J+.~ se.
sy,scita en el woceS<a_: a ~~stancta ~ a p rocesa . Re~~t<;!an~~ ~ue es
posible la existencia de esl'tn1mma. aef"ejue--redt~sesttm~~a la.pnmera.
~ co se explica en la idea de ue el .a e e diri e al
cumplimiento.?:. fines tt;~dtvt u~~s s"ocia. es, a los qu~ ~~ f=,;~o:;aludi o.
7. Conten ido del proceso .~ ,,. ~f '
En el trmite de un procedimi andado, se
viu_O:llancp_a_yll.?-. qb)e rt laci<?.n: p~ la supuestapi\~~~?P .. sustancial y por.
la efectiva relacin 'urdico rocesal. Esta ittfTia.s~,<;qn~i'e'ta a haves aer
ue a i a l. y e !Jo spcede no ,bJoen se .ot'.~g} al" c;lfnia~d.~?.2 'ta
oportunidad .. de comeprec!:r y d~fenderse. Agvi~rtase, entonces, que la
rel~ii3n s"stanciaf result; hiPottica y~ qt?e se tnita de una pretensin
sola!T1ente esgrimida o invocada por el actor (afirmacin de hechos
jurdicamente relevantes) y una orden del juez que. ~inc ula al demandado.
Pero es de destacar que la relacin sustancial slo ha sido inocada por
las partes. y podra resultar denegada en oportuni9ad de! dictado de la
sentencia, ya sea por considerar el juez que no e~isti el hecho invocado
o que fue probado deficientemente. Por ejemplo. ante un reclamo de
resarcimiento por daos se concluye que ellos no se produjeron o que
no fueron ,acreditados por pruebas.
Por otra parte. la vinculacin entre los sujetos procesales y el desarrollo
de los procedimientos se realiza en base a impulsos que en su actividad
re91izan los sujetos esenciales segn sea su posicin o inters procesal.
.,
64 Ferreyra de de la Ra - Gonzlez de la Vega de Opl
Estos movimientos nos llevan a analizar lo q t__~I&U~ 1171 define como
el contenido del proceso y lo resume en lo que llama procesQ./en.
Dicho autor mita en el n y
~na simple fa~ultad y se gra 1ca en e reconoc1m1ento . al . .a.c.tQf del ppder
de .at;CLonar en el campo "del proceso civil. Producida la violacin de una 1
'' t
( 17) Clari Olmedo, Jorge, ob. cit ., p. 170.

1
'
(

Teora General del Proceso 65

.,ka sujeci6n impuesta jmpHca nna sjtuacjg diferente puesto que se
r~iere la actpadn del wjiltQ.~Qe&.Qij& a~ieod~o aL inters pblico.
Por ejemplo, se manifiesta en la situacin del testigo que tiene una carga
pblica. consistente en el cdeber de comparecer, de declara. r y de decir la
verdad:. (arts. 287. 297 C. P.C. y 131 C.P. P.) y tan es as que si no lo hiciera
estos sujetos pueden ser detenidos y obligados a concurrir por la fuerza
pblica o sometidos a proceso penal por faltar a la veracidad.
EGf ltimo. la suitd6n (acultativa, tiene como siinificaci6n satisfacerse

.ij .s mjswg.parapreyepjr un g,erjpjcjp fytY[!;>, 08'. Al respecto se ha dicho

que gran parte de Ja doctrina se ha preocupado por preCisar el concepto
de carga procesal y hacer un correcto deslinde de otros conceptos,
tales como los de deberes procesales, obligaciones procesales,
facultades procesales o dere~hos subjetivos procesales. (2op. relacin al
deber y a la obligacin algunos autores entienqen, stgtJiendo
sustancialmente la opinin de Goldschmidt, que mientras que aquellos
constituyen imperativos o vfnculos de la voluntad institujdos a favor de ,
un tercero o de la comunidad, la carga es un imperativo del propio
inters. As la carga procesal se configura como una situacin jurdica
instituida en la ley consistente en el requerimiento de una conducta de
realizacin facultativa, normalmente establecida en inters del propio
sujeto y cuya omisin trae aparejada una consecuencia desfavorable
para l. Como se advierte, es caracterstica de la carga que no existe en
el ordenamiento procesal sancin ante su incumplimiento, sino tan slo
1~ lf'>
importar para el remiso posicionarse en un plano desfavorable. Es decir,
no existe compulsin para su cumplimiento.2e=r e jetnQ!o.la carga procesal .
impuesta por eL?rL+92 ce~ .. que jrn,poge al-dia:ta;u;lado 81 elebel'de
c~Gte.staLla, demandq. b :io apercibimiecto de CIJ!e sj as po 12 hici~ra
p drn ser tenidos por ciertos los hec nsi n rito
iQtro?uctivq. Es as1 que e incumplimiento de ciertas conductas jurdicas
verbigracia, incontestacin de la demanda, falta de ofrecimiento de
prueba, no tienen una sancin jurdica, pero modernamente las leyes
procesales le adjudican un valor probatorio que puede equipararse al de
un indicio o presuncin. segn sea.
( 181 Clari Olmedo. Jorge, ob. ci t., t. l. p. 172.
------------"
.6.6 Ferreyra de de la Ra - Gonzlez de la Vega de Opl
'
-:.;.- La llamada carga procesal tiene presencia en todas' las etapas del
wwceso. As se establecen la (carga de comparecer>, carga de contestar.
~carga de ofrecer prueba, etctera. En rigor, se trata de un imperativo del
propio inters. Si ella no es ~umplida. el sujeto se posiciona en una
situacin desfavorable a sus intereses. Advirtase ac la diferencia entre
carga pblica y carga procesal; 1~ primera implica la posibilidad de ejercer coaccin en el sujeto en
tanto que en la segunda, slo se re aliza una
conminacin o advertencia de que se. puede. perjudicar.
Para completar el pensamiento. cuadra destacar que tanto el actor
como el demandado frente a la carga estn eh situaCin de actuar pero
no pueden ser compelidos a cumplirla. As. P~& ejemplo. el dem~ndado
debe comparecer y defenderse (arts. 189 ,X1
'1:$J'Q C.P.C.); ambos. as;tor o
demandado. deben absolver posiciones (art12 CI?,.CP.C.), etctera. En igor,
ho tiene obligacin de hacerlo, pero es claro ,q't~ su silencio o respu~stas
evasivas pueden ser tomados como confesidrl.
Por ultimo. sealamos que significando la carga procesal un derecho
de los sujetos referido a los poderes de accin, excepcin e impugnacin.
esto es, cualquier acto destinado a defender sus posibles derechos. es
posible tambin que se planteen cargas en ciertos momentosl y
oportunidades del proceso penal aunque esto no sea tan frecuente.
La existencia y rigor de la carga se diluye o atena en procesos coA
rasgos inquisitivos y ms an en los que rige el impulso proeesal de oficio,
ya que la carga p~~cesal sera una forma de manifestacin sui generis
emparentada cori~l - jnstituto de la negligencia.
(,
'
.,
'J
.
(
-z::_-
8._ Objeto del p.rq~es~ ..
..
, No existe unlform'idad en la doctrina acerca de cul es el objeto del
' proceso. Sin dud~,. que para determinarlo es necesario tener en cuenta.eJ,~:
contenido de los poderes de ?~cin y excepcin .(pretensiones) a la~'lq~
de los fine\ inmediatos y mediatos, tal como se explicitaran, estp'r,~s:
"acin e los hechos, aplicacin del derecho y restab~mie~~~
Q[9en juddiq~ tera O~.. ;~r.,
eor e!l~ ~:-~li~.<l~ ... cr~.ci,~~e su e _,Q!)te la .Qiettnsi_n ~~_1 a,ctor ): la
contraEreten'sin del demandado la jurisdiccin las resuelve transfor~a_ndo
-= :a: a se n === .. ,. . ....,."-"'"'-.-. ....
{ 19) Clari Olmedo. Jorge. ob. cit.. t. IV. p. 179.
''
,.
'

Teora General del Proceso 67

la '5 iudjcanda en res: iudjcatq 091 Esta actividad constituye el objeto del
pr<X:eso y el juez llega. a la solt7cin aplicando reglas de la sana crtica y de
la lgica formal. para lo cual analiza los hechos ..con r~levancia jur<;fica
afirmados p0r el actor y coAtradichos por el demandado a la luz de las
pruebas rendidas. '\, ,
El objeto as determinado es vlido tambin para -.el proceso penal.
destacando en este aspe9to los diferentes roles o, psicionamientos.que
tienen los sujetos esenci.ales. , .. ' ,, "
' .. a., Etapas
. t t')
-, t ~..\ ' ;: ..
, El proceso judicial se presenta como un fen~meno~ ~j'~~ ~~tl~~rnb~rgo,
Y\~, en la vida jurisdiccional se manifies~a a travs d~ divers.a~~f91~q~i~htos
e_! f\ ( \ que son estructurados en forma d1ferente temendo en ~u~ttta, . hstmtas
: id,~ ) circunstancias. el derech~ de f~~do que ~e pret~nd~ realiz~r. ~t si.ste~a
'.. {J' .. / procesal elegido, la r:ecesJdad de tmp,oner determtnada ~[.."!'~. organt~a_ttv,a
. a los tribunales, etc.etera. . ..-:. lf, \.! -
Cabe sealar que en el proceso civil las eta as est . tructuradas e.n
forma ntida a a ue se r' or el s stem dlspQsitivo y
tiene un orden preclusivo; por o que no se d_a mayor molii i a o
di'tefenciado en la' actt~. >'.. ~)?~' ' '
~ .
En tanto, que en los procedimientos que han '(jp~ado por la oralidad
' . . en la instancia nica encontramos en forma menos -precisa et_apas que
t~
identifican o presentan particularidades que definen la forma procesal
elegida. Tal sucede en el procedimiento penat labtal .y familiar.

... ;1
.
' ...
(;.1. Eta~~= ~~'.P.ro~~.so_gjvil . ,
Palacio, define al proceso de conocimiento u ordinario como aqul
que tiene por objeto una pretensin tendiente a que el rgano judicial
dilucide y declare, mediante la aplicacin de las normas pertinentes a los
'.
hechos planteados y (eventualmente) discutidos. el contenido y alcance
de la situacin jurdica existente entre las partes 1201 .

(20) Palacio. Lino, Tratado. ps. 176 y 184. t

....
$ 68 Ferreyra de de la Ra.' Gonzlez de la Vega d.e Opl
~.
~
Como dijimos . el juicio .CDrqUna,rio es aquel que tiene como ,pbjeto una
pretensin inicialmente iti<;tet~a.,~ndiente a lagrar que el tribunal que
entiende en la causa <otl~fdfa . fondo el problema. reciba la prueba y
dicte sentencia ~e tndtO,~~~tidiendo en forma definitiva la cuesti0n. Por
lo general. este tuicl <Dn~ta:,,de tuatro etapas esenciales. y otras que'se
denominan eve.ntuales. ~Jif:~ . -
El procesolttpo por -xcel-encia. es el juicio declarativo ordinario; ql:.l'e
se manifiesta como la vfa de:mayor amplitud para esclarecer las contiendas
o conflictos. Se caracteriz~~'po.r estar estructurado con plaz9s amplios
1 , ,>
para contestar la demanal:!., (~rt. 493 C.P.C.); para ofrecer. recepcionar y
merituar la prueba (art. 496 C;;.p.C.) y correlativamente tambin para dictar
sentncia (art. ' .J 21 C.RO.) :,,,Por ultimo, lo caracteriza el efecto de cosa
,. juzgada material que suscjta ''~ resolucin final. El juicio ordinario por regla
~ general y sin ~erjuicio de a:fgunas excepciones consta de cuatro etapas
W, esenciales: la' mtroductoria~' !:i probatoria, la discusoria y la decisoria.
~ J.
Analizaremo~, ambln, 1 B,ye se denomina :etapas eventuales>. ya que
pueden plantearse o n?.:n cada tipo de proceso y que estn
individualizadas. medidas-preparatorias, cautelares impugnativa y de
ejecucin de sentencia. ~ ''
1 il.' .' J, . ti'~ '
_ 9. 1. 1. Etapa introduptori~
El acto procesal pr.o~~.~l,~. tf~i~o de ~sta etap~ ~s laGeman@}nediente
la cual se operaAa defmttwa .~e mtegral mtroduce~on de las cuestiones que .
sern objeto de ll decis<Srt final. En esta oportunidad, el actor efectuar
las!afirmaciones de hecbb s:'urdicamente elevantes en base a las cuales
solicitar la tutela del drrecho' que invoca.
Con respecto al(derpG~ndado. ste de er contestar la demanda.
ejerciendo de esta form,~Ju. derecho de efensa en el plazo de(lO. das
JI' ~ t (art. 493 C.P.C.). Su contsta5!n deber eferirse a los hechos qve han
sido expuestos en la derri.~hi:faJ'I:>Ue~iene a carga procesal de responder
sobre cada uno de ello~y~ ley ritual Impone al accionad la carga de
~ pronunciarse sobre cad~ ,t!t no ... de ellos ya sea negando o reco'nocindolos.
, Ello debe realizarse cqn ~cladad) ya que si adopta una modalidad ambigua
corre el riesgo qu~ tal 'aEtitud pueda constituir una presuncin de
reconocimiento de los hechos afirmados en demanda (art. 192 C.P.C.). En
esta oport~nidad. podr oponer excepciones dilatorias en forma de previo
y especial pronunciamiento. siendo este tipo de trmite el nico que
admite esta forma particular de articulacin. l

l
1 Teorla General deiProceso 69 L ~j:
\ Adems, ' n ocasin de contestar la demanda, el ac nado puede
re,convenir, siendo sta la, ni~~ .:oportunidad para hacerlo.
. . ~on estos actos proc~ale~se.derra el momento intro uctoriclde la\
G;t,rstiones y te fijan las/es.p~Gtivas posiciones de actor y dema~dado.)
qyedando defi'mitado el. ti~.a:rd~.cidendum <(Plataforma fctica del juici1
..
. '1- '"""' .., ... ' .. ~ 1. 2. Etapa probf.,\DU~ ,
1 .. Es el momento u op9hunidad en que las partes deben realizar el
e~fuerzo para {arrimar al' iuez' o tribunal los e)em~nt,os probatorios que
a~rediten sus pretensiones~En esta actividad las partes' debern prestar
la 'mxima colaboracin p~t~ obtener el elemento probatorio fundamental.
-~J. E~t\segunda etapa puede prese~tarse .excepcionalmente com?fno
esenctal.n.oor cuanto presupone la ~xtstenCia de hechos controvertidOs.
L:a''etapa probatori\\\ se inic~a con el fecreto que ordena la ape~u.ra a
'prueba de la causa.lSe conf1gura como un momento de. plena acttv1dad
que~e resume en recepcin de audiencias. notificacione\ peritajes.
i ~s pecciones oculares. diligenciamiento de oficios, e~etera Participan
en ella todos los sujetos procesales y, en especial. Jos o~ganos de prueba
{poli_ ejemplo: testigos. peritos. etctera}. '
, :~~sta fase pr~batori~ se encuentra dominada por pla.zos perentorios
f~tal,es ~art. 49. me. 4 C.P. C.).
~f Comprende la regulacin de las dos categoras de trminos probatorios:
1 ~"fl ordihario. fijado en 40 das. segn dispone el art. 498. aclarando
empero que el juez podr designar otro menor y que se prorrogara a solicitud
q~ parte hasta completar aqul, sin necesidad de a'sa justiffada; y 2) el
extraordinario, plazo mayor reservado para casos especiales. )
9. 1. 3. Etapa dscusoria
' .l?s actos procesales que objetivan esta etapa son lo{ alegatosJ cuya
~na,H(jad es pr~porcionar al.jue;_argum~ntaciones fava.rabl~s al fu~?amento
d .fas respect1vas pretens10ne!'j. Implica. adems. d1scus1n cntJCa de la
prueba. Es el momento en que las partes incorporan al juicio elementos
doctrinarios y jurisprudenciales tiles para fundar ura sentencia que les sea
favorable. Es as, que actor y demandado, a travs de estos escritos tratarn
de evidenciar cmo han sido acreditados los hechos fundamentadores de
sus pretensiones; tambin destacarn en su caso la ausencia de elementos
probatorios corroborantes de los hechos afirmados por la contraria. En
otras palabras: manifestarn lo que ha permanecido improbado.
"
i
'
70 Ferreyra de de:ta Ra - Gonzlez de la Vega de Opl
De esto se infier~.t que la funcin del alegato no se agota con la
meritacin de la ~lfie~aisir'l0 que va ms all.
En el juicio oftlirig ls alegatos se realizan en forma de traslados de
. ley por su ord~l~st\f.r?,: primero se corre traslado al actor y luego al
demandado {art;, sg5 <;,:.P.e,). As, por ejemplo, en-"el juicio ordinario se
confiere un plazo~*de .ses das perentorio no fatal y su cmputo es

individual. El pll:}i'b ce'm~.nzar a correr desde que la providencia que ordena

los traslado,~ para ~~i~~~ ~ea notificada a la parte. Esta~tapa asume una
caracterfst}c~ espe~~~h 1~ de reservada, en el sentido de c.na' pblica con
el fin de ~~f~tttlz~rf.i~~i;~~dad de las partes. As los alegatos presentados se
reservan ~~se~r~tarifl h_~~ta que se ordene el llamamiento de autos para
definitiva .. ,S; .OecjF, q~e,.aL.rnomento de su presentacin slo se deja
constancia de ,ello enl el expediente mediante una certificacin puesta
por el secretariO !~ J "
11 -~ ! '
.Jl. 1.4. Etapa 1tieeisoria
:\ ea 1 ) r f ,\ ; .. ,
Es la ltima y esencial etapa del proceso de mrito. para el
pronunciamient?1g~1l~ .. s7.~~enda definitiva. Ella~e inicia con el llamamiento
de autos para deflhitlv~{arts. 506 y 121 inc. 3 C.P.C.). Este es el provedo
que seala el corne~ZC:t ~)1~ pJazo que tiene el juez para dictar sentencia.
Asimismo, ene el ef~~tQ)sfe. ~acer cesa~ para las partes la carga de impulso
del trmite. y por co.~l~~!erte. cesa tambin la carga de notificacin)
Pero antes de la. sehtencia puede .ocurrir que el juzgador disponga
dictar lo que se denprbih~. <medidas para mejor proveer). Ellas son
providencias probatorias.iUe limitadamente puede .disponer el tribunal
conforme a las condiclo~s y los requisitos establecido~ por la ley. .
(a sentencia es el n~o'~9/formal de conclusin del proceso)constitu.;-;e
un ~to estrictamenteJo\rQ;~l1 esto es, de caractersticas docu~entales y
que es propio de la ju~l~gi~ih. El juez en la sentencia fija lo fctico y lo
subsume en el derecmo:':p~si.tivo vigente. De este modo, la sentencia es el
acto que pone fin @1 ,prpG:eso decidiendo en forma definitiva sobre las
pretensiones de las p~uies.
( La decisin firtal dbe responder al principio de congruencia,
plenitud y vastedad)E:sto significa que el juez resolver conforme q. l.os
hechos fijados en los escritos de la etapa introd!Jctiva (prinCipio de
congruencia). Tendr que hacerlo de acuerdo a''los que, efectivamente,
..
Teoria General del Proceso 71
han sido acreditada las partes. Adems, deber contener decisin expresa
s-obr cada uno de Jos puntos sometidos a decisin del juez. As lo
:.establece en Jos arts. 327 y 3Q8C.P.C., en tanto, .que el art. 329 se refiere
e la estructura de la resolucn: A su vez, la Constitucin de la Provincia
' e:~\~e que toda resolucin judicial contenga furtdamentacin lgica y
~al (art. 155 de la Const.Pcial.).
:i Adems de estas etpas denorwnadas esenciales. pueden presentarse
otras, ~~madas <etapas ve-ntuales~ ya que pueden ,Q no realizarse. Tales
son: 1 lftapa de medidas preparatorias; 2) Etapas de 'cautelares anterioret
a, la demanda; 3) Etapa d'e 'ejeucin de sentencia; y 4) Etapa impugnativaJ
~ w. La etapa de(medldas preparatorias estn previstas efl i ley adjetiva
cst~ el fin de obtener datos que resultan de conocimrentO indispensables
pa,ra que el actor en un futuro pueda plantear correctamente Su ;demand~
Cdhforme lo dispone et art. 485 C.P.C., podr el actor solkitar que la

chtraria preste declaraciones sobre hechos relativos a stf'prsonalidad,

'.
qu,e exhiba la cosa mueble que haya de ser objeto del pleito, que se
ef.niba algn testamento. etc;tera. Configuran casos d~ _excepciqn, por
ld "que se ha dicho que son de interpretacin restrJctiV.a y su solicitud
i,mplican para quien las propone, la carga de demandar o de concretar
la-pretensin dentro de los treinta das de su realizacin bajo
aperCibimiento de caducidad.
' J f;E;mparentadas con las edidas preparatorias se encuen.tran las
~eG!idas de prueba anticipada u permiten recepcionarlas con antelacin
a lq. interposicin de la deman a Su finalidad es la de preservar elementos
convictivos que pueden desapar cer con el. transcurso _del tiempo, tales
cor:po el caso de declaracin de testigos de avanza edad, gravemente
enf.rmos o prximos a ausentarse del pas, etctera.
' ~or. otra parte, tanWin en forma exce~cional. e cdigo,autoriza la
posibilidad de ordenar\medidas cautelares Jntes de la promocin de la
demanda {art. 466 C.P.c
1
y art. 231 C.C.).
Tambin constituye\etapa eventuat del proceso civil la ejec~cin de
sentencia que tiene lugar a solicitud de parte inter-esada y cuando el
demandado no se hubiere avenido a cumplirla voluntariamente)
Por ultimo, mencionamos la~etapa impugnativa, que tendr lugar
cuando algunas de las partes o ambas se sientan perjudicadas por lo
r~suelto en sentencia, inter~niendo recursos ordinarios o extraordinarios
ante la instancia pertinente.

...
'
'1
J

72 Ferreyra de. de la~Rta- Gonzlez de la Vega 'de Opl

10. Etapas del proceso. penal
El proceso peW:I q<j!dobs, presenta tambin una construccin lgica
con fases o etapasl algunas esenciales y tras eventuales. EHo es
f-' ~ consecuendade~ ~i;stema;proc.esal adop.tado por~ C?di~o Proces?l ,f~naL
que u rda anal g,a con el ststema mtxto roa no. ~s ast que:.se
detectan 99s m'oi'Jiento~ bien ,i erenciados: la investigafl.on flscal'
ltlnS"!rcCiqna~fe,~*at,oria y 'la del juicio pfenar10. o ~,, " .. ""
o -Se ha ~~ncepj~~liz~do a itainvesllgacl,oh pen~l ~~eparat~ria como 1~ !~se
eventual y ereparator&a, ~e/. ucw, que wmple un organo ud1cwl en v~r~ud de ewtacr6tt
oficial (de la polida, o del ministerio pblico) y en forma limitadamente pblica u
co.ntradictot:ia~ pat?;,. inVesti9ar la verdad acerca de los extremos de la imputacin penal,
con el {in .~p dlilr jas~. a la acusa ci!'! o determinar el sobreseimiento, 111
l. ,
Ocurri9~ ... ~r~p~ces, la noticia ~iminis>pe inicia la investigacin fiscal
preparatori~.rq~~ t:jene por fin reunir elementos de prueba suficientes para
dar andamiaJe a. l.? acusacin,Se trata de las actividades que se desarrollan
para la Pf~P.~~ci,n del ejerCicio de la accin penal pbl.ica. Es que, para
imputar a una P,ersona como supuesto autor de un delito, deben existir
<~:motivo's bastanl~s) para sospechar su participaci6n en el hecho punible
(ar . 258 t. P. Pro !l't f !,.-invetstfgac~n. es ~vada.2-~~a.~o .Po.r..~LEls~.aLd.e ... lo.~tlJdf.~i~.
qe
,detenta la tltulaldad de la accin penal pblica._Este funoot~a.;~e..earecede
pote'"; tdi$ juri:Scfc'Coaies. po0:-r!?.;j_~l~Ja ~a~:ts1~-~i~r_<;,i.~i,2 ..
.~!.:.al~~tti sJe e~~c~ITY!.~~n.<:i_2_n de las comu~ictcion::s .
intercepcl()rv de~~rrespondencia. establecer el secreto de las
.a.~}yacJ.~s~ ltsi;?'b'her- em'Sargo~.~.:: i:{~~i.L:4.~"Gi i~9.~$1Tr
n_ecesanamel'l[e la e!qet\ .:~?::11[-~ -
Este momentg t'nfigura un procedimiento previo ya q1.1e n'o se
emplaza dentro dl ptceso estrictamente jurisdicciona'l. aunque es
controlado fll st.l legdldad por el juez de instruccin o de garantas. Es
eventual, porque el proceso puede llevarse a cabo sin que se desarrolle la
investigacin, tal sucede, por ejemplo, en los casos de delitos de instancia
privada y en lds de ~fa,ltas c:ontravencionales.
.
'I'J''IH,j(o '
,
,.
(211 Vivas, Gustavo, Manual de dereclio procesal penal, t. l. Alveroni. p. 184.
-o
. -

..

\
'
Teora.Gener.al del Proceso 73
~.abe sealar, que est .. u\.y~sti a penal puede presentar dos
modali~ades: 1~ fiscal o la:dtupsdg;dQnal. ~ prim~ra, resu,l,ta i.IDQY~~!? R,Or
las ley~s adjetivas como r 1 . al ar i s . u uesto hecho
'
cj~ ~~V~ Csjf(leti,do wr cua:ls:uir...sujato...y-C.Qffi.Q,.se dijo -ri .fRrll}!:! ar a
ac~:gu~ ;~~o ~m!2\9..: la.Iq,ye~P.S~cin .i.Y..ri.s.di,ssJonql .s~ d~s_gjiega ,QJando
-~jm:.ryfa:~o . oza_~~-~~giQ..COn.s.tituc~ef lleyq.c!a .. ~ cabo
- re uez de . ~nJ.u;t. 3Q.l.C.P.P.) . . .
La segunda etapa, tonstltuye la fase esencial e importa la proyeccin
instrumental en el proceso- ~enal, de las garantas consagradas en el art.
18 C.N., esto es, del ).
Esta etapa es el si se
en el
se dicho que esgrime entre sus
principales propuestas la de jerarquiza'r el juicio plenario reduciendo la
'investigacin previa. otorgando un rol meramente preparatorio de la
l ' ''5 acusactn. En este sentido, se ha sealado, que ' la investigacin
~,: preparatoria debe ser verdaderamente prepar'atotia. es decir, no
, definitiva para que el juicio oral y pblico sea, como corresponden por
suS conocidas ventajas y virtudes la estrella de primera magnitud del
..('.
;ptceso penal. Es decir, para que la sentencia definitiva se siente
'$~lamente en las pruebas recibidas mediante un sistema de escrupuloso
~peto_ al derecho de defensa y de cara a la sociedad (23'.
' . 1 l( .. . El juiCio comn se desarro la ante tribuna es iados; ..:o_ .;;. . .,en salas (j~~=-
un1g "''. . . are de cuesfone . ten com le'as y -
sJeniQ~ .. que el imoyta$ oo (eQpiera.,la e~itcin ntew-a .de! ttirumaJ..
Et,Jyicio comn constituye el proceso tipo por lo que sus normas
se (,R~~~an a los dems, salvo que existan previ'siones especficas
para determinados juicios.
o
1
1 ..
(22) Vivas, ob. cit., p. 185 .
(23) Cafferata Nores. Jos 1., ob. cit., p. 185.
1

)
74 Ferreyra de de la Ra - Gonzlez de la Vega de O pi
La tercera etapa es la denominada,ntermedi y tiene por finalidad
ejercer un centro e a ega 1 a usacto o
mPrlia . . ede e'. a defensa ael su'eto sindicado
como a.utQ[ ~delito: consiste en una
_ la acusacio_y,la resueble cljuez_ 'n fundadament
C.P.P.). 4 resoluciQn que se dict~ es pasible de recurso. e apel oc~ gor
ante la Cma,ra -del Crimen. Las etapas eventuales.se presentan ante la d~ucci!1 de la
impugnaciones
extraordinarias Q.,2flte la ~~aad de ~lec.utad' sen~e~cia.
J_a. ~tapa imtm~nativa se abre con Ja Jnt,eroosicin del recurs_? de
casacin, medio im u nativo extraor~nario. por~~ c;ual se ejerce
princi . a te el co tro e uaestw wnso puesto "'q'Qe las cuesfrones
f~icy.s...,o.a .r.e~ultan ~sceptibles de co ocimiento e e a Es
coW,Retente para entender en e recurso de casacin el Tribunal
$~P;:de ;)!1sctta.
~ ;;~ d~ e~ec~cin ~~ =t~ia. es aguella en la que el juez
c..o, mpetent:para .a ;ecucn (Mt:J;c Ef . controla la o6servqncja a~
las garantfas cqnstitucionale du ar enado
eermanec~ ~n .os establecimientos peni~ncjarjos cum.gljengQ_iU
0ndeR.a ~simimQ, .s:,n esta tase, el juez orde!la l<;>,s despac,.bos
n~esarios ep aJ:d~R d lo %~OO&Ra.im~' 1e&ta.

.
El proceso laboral, tal como ha sido reguladJr~eota do~ fa~\
esej?dales y b1etn:teflllidas:-tcr ~~ci..n~liacin.v. la.de. j~io)
(ba-Primeca...e,ta_pa. se ljeva. a _g.bo. pqr ante_el tuez de condliadn
g.t,Je cumple..las.f,mciones de.un...uez.J.u.structor~ yaque...ante.l s.e tr.aba la
litis, en la audiencia de concliacin),~Qli?.LTio. recibe y despacha la
preba, en ewpCiOI} deJa 1estimonial confesional e ls e qn
opular. las que ~n_ser diligenQ,~d~s. P.Qr._ant~ ~!J.tiQ.1l..D.? d~ .. .~l'l1Et~C! . ::
e.sto es. la Cmara_d~ l Traba~. -~
S!J.lliZ de.conci!iacin tiene comQetencia para resolverJas ocuestlones
i.llCide.JlJ.ales a!J..e se Qla,.nt.~J!/1 <!1!.rp te el gesarro,llqj,e la etapa de
instruccin y opera como tribunal de alzada, la Cmara del Trabajo para
conocer de las apelaciones ordinarias deducidas.
Cabe sealar, que el juez de conciliacin tiene competencia ,.rara
otdenar ,!!ledidas cautelares1 ...

Teorfa General del Proceso 75

El trmite del proceso se lleva adelante con impulso rocesal de oficio,
estb es, e.rg:yqvida la .demanda_oor, el actqr. e trmite contina sin
re~erimj~ paiii )
( !& se oda y trascendental eta a. es uici o al blico y
e nuo s la C4mara del .Ira bajo, ,que ptestmta una
est~ctura col~g!a~a . al!,ng~.~ eued~ conocer ec.salas uninerssmeJes. en
los casos dispuestos por Acordada el Tribunal Superior de fusticia t.
~~ ,fa~e comprensfe4 fundamentalmente. l~enominadafiu.dJ~ncil
de ysta de Ca,.t ~~lo ec.la q_~e..se .c.ecepQQ,Qa.Q las 12!:.U~pa~qr~l.iH,das j'..lbs
-.!_e~ Po~' !lt1ro,O .el. tnbunal r~sueJ:ve e1i iiija_definit~a sbrf las
~r~~s;nsioms vert!~as eor l~e..ane~. 4
q
1
;;
o Las etapas eventuales que pueden sealarse en el prdceso laboral
sc:.n ~~ ~e erecuciri de sen 'e'Cia -- "J '"":"' ' ativ. .. . o :....:i:=. .
( a e ~e~a ar, que para ciertos. ..c. asos e~~Q_a}es; ,se lm.pp!.\~.,l!.!;!a
\_:tapa pre uns JCClona a m ms at1va. "o f .....
o etapa de ejecuci sentencia. se desarrolla a instancla de
esto marca un Clmbio importante en" ef procedimiento q~~ hasta
-=-~omento obedeca al impulso oficioso y comprender. la realizacin
de actividades necesarias para hacer cumplir lo decidido. Se sustancia
por ante el juez de conciliacin, y el procedimiento se rige p6r las normas
de~ C.P.C. que acta como ley supletoria.
etapa impugnativa extraor ' del
,c.ecu;s.o,..cit_s.,"lsacioQ. ue d~e ser.Jnterpuesto ,D,Q,Unte,-elJ;ib..u,nal
que d.icr4la..s~q,a .
12. Eta as en_el proceso de farn i!i,a
El pros;eso de conocimiento en el fuero de familia, instrument o en
la ciudad de Crdoba, por la ley provincial 7676, prev un tap\
~ dicci nal revia y de tr~nsito obli atar ara cierto ti d de asunt >1
A.Jc!'a~ugat.an,te 1.!11 o unc1qnano especial. el asesor de Familia cuya
ncin rimo 1 es la de avenir a las artes " . .. . Esta
pa previa, puede . n ser cumplida en los a.entros de media-ci~
(24) Acuerdo N 53. serie A, del 15 de marzo de 1994.

r
..
.
76 Ferreyra de de la Ra - Gonzlez de ~a Vega de Opl
' Jicos o riva ucrad n el conflicto
familiar. podrn as;u ir a~~ uti li~aciJ;t de E;Sta tcnica 12s1 S.Loptal} por esa
"ternativa la le les tiene por cumplida la etapa prejurisdicional.
El juicio comiliJ resenta os gran amentos e ~umplen
ante diferentes rganos: juez y Cma~E~ilill
Es asrQuifracasaa fa s'cueocia prejurisdiccional se abre una etap
intrajurisdicci~l conciliatoria, aue se desarr91la por ante el juez de Familia
Ell~ abare. los 'ct;js .de dZr:Aa~da. ~crii!oc:9n v ~us respectiva
contestaciones..! a;_tividad gye .se .. cumgl~ ~n un ~ol9 acto. cono'~ido
c9,moJ~ audlencia~estabJ.eridanQL.el ar:t. :po,g: la ley d.el fuero. Tambin
~ende eJ .ofre~ft~lLe~ amiento-de la 1
. ru~6a', salvo la
Qtaliiada q.u~ tesultq..tecibk:la .. p.ac..l "?D;lar.~ ~l~,[li ia
~T~ e u eta a u l'za en ta:de ominada cia e vista
d~sa) acto de.,~Wro~ trwsceiJ.dellci4o.y-de.-conclusio ,d~~.o.~a~ia
q~.,ie,.desa~olla..ante-la.oGama{i'l.de..E.a_tW~~~~r:~:a:~~~~
~s eg.slblc aQe~s.I.eql.le~
que se
d~sal
en su caso) quienes en.tQJ:ma,~
a asa a delibe~r
.-.......C.,.:a-o<l""e apuntar que en...!o"tr":::.:o~s::so:::....is~;te:.m~a~s ad , la etapa de instruccin,
se rene en un solo acto, que es la audiencia preliminar, tal como sucede
en la provincia de Buenos Aires. En esta provincia la etapa de juicio tambin
se lleva a cabo ante un tribunal colegiado, aunque admite su divisin en
salas unipersonales para la decisin de ciertos asuntos.

13. Presupuestos procesales y sentenciales

~ :r: r- .. 1 -' e ffi :;1 IJ , !! J 1 "!dE Ut $1 za; '
En doctrina sei'distingue entre l<rls presu.puestos procesa) es y los
denominados .pt;~supuest9s sente;lciales. Pueden definirse a los primeros
(25) Lp. 9032. B.O. 20/8/02. modif. de la 7676.

Teorra General del Proceso 77

~~:r- \~oC{"$ .
como aquellos requisitos necesarios o indispensables oara la constjtuc(>n
de una relacin jurdico procesl vjlida.
Ell~ feron advertidos por la escuela cientfica alemana que estableci
una 9istincin entre la relacin jurdico procesal necesaria para la
tramitaCin de un juicio y la relacin sustancial subyacente e hipottica y
con fundamento en el derecho de fondo.
Es reciso destacar ue la calidad de arte es independiente de la
efectiva titularidad (activa o pasiva) de una relacin jurdica sustancta .
~s pue;le ser ,Qarte a~n aguel:gue desde l .au,r;tto de " vista"" del
derech . Q.vg Gat&e ,ge ~&swar:do , legaJ,Y~ . . ' z .
Los< resu u estos> ro es configuran. ~ueuestos previ~s;!i1Pr<?;:eso,
sin s ~uales no uede e.nsarse en su existencia; se seala la Recesrdad
deotstmguir os de los denomina os gresupuestos sentenciales; esto es, . - ~u ellos eSl':istos .CUWl
C!JP.CYII~os.;jg; e~. nKc~.aria para gue py'eda..ser
prGnunciadii ... ura . ~tencia ,A!Jda..sobte. e,l J.Qgdo .. clel s~unt9 . Se trata,
1
entonces. de presupuestos de la decisin sobre el mrito del juicio t
27
l.
~9 gas~~~ tfi~ 2 'la' compe't~ncia der j~ez,
(rgaoo.jyrlsdu=riill\al}xa~d~~;kSPartes u~wmatjo ad e~esum)
y 1~ acreditacin Ai lee ~~lii!ite!' termeles (iara ~ablar:Ja qemangr o
form.ular la acusacin {<cues.1;i.QD-IltQPue::ta.l). Su n concurrencia obsta al
proces~.Y en su caso la admisin de la
~tesi r formales a
11.!.! . Tal sucede con dispuesto por
el art. 176 C.P.C., que otorga facultades expresas al rgano jurisdiccional a
efecto de inadm1tir la demanda u ordenar que se subsanen los defectos
contenga: Ello configura el otorgamiento de una potestad jdicial
saneamiento (despacho saneador) que se concede a veces en forma
warltir::. y en otras en forma genrica para depurar el trmite en cualquier
mdad y a lo largo de todo el proceso (art. 34 inc. 1 bis. C.P.N.). En
casos, se posterga la admisibilidad formaJ de la pretensin; sin
io de ello se reconoce tambin a las partes la posibilidad de
~.
~r
'fJ''
1 ~) 1 111 nrii'Z, Real. e Las partes), en Derecho procesal civil- Teora del proceso. Atenea. Cbo.,
' 1 167
1 11 tlfllft , lulidamt"los, ob. cit .. p. 103.

78 Ferreyra de de la Rila Gonzlez de la Vega de Opl

denunciar la ausencia de un presupuesto procesal en caso de que el tribunal
no lo haya advertido a travs del plant_eo de excepciones dilatorias:
incompetencia, falta de personalidad o defecto legal en el modo de proponer
la demanda (art. .1 84 C.P.C.)'. En el proceso penal. tambin se regulan las
excepciones dilatarlas. en 10 atinente a sus efectos (art. 23 C.P.P.).
,&n rijQt:t_ la capacida 'ma 'o ad rocesum) constituye una
capacraacr de hecho o d<: ~brar . Por tal m~ti~<;> .. st e sujeto carece ae
~ciaad debe conc~o .._,_sus ie resentantes. As si se trata
de un enor o incapaz, su personera se integra con a comparecencia a
juicio e r presentante nece io y, en su caso, el promiscuo. Son
aplicables en relacin a la'capacidad procesal las disposiciones del Cdigo
Civil y rige, en consecuencia, el axioma que expresa que la <capacidad es
regla y la incapacidad la excepcin,.
La capacidad procesal. es la aptitud para poder rea izar efcaz ente
l~s actos procesales de' pa!~~ n e a ausencia de capacidad pro.cesal.
no ostante ser ros sl1jetos tftulares de la relacin sustancial. no gozan
de aptitud para defenderlos por sf en el proceso; v.gr. dementes,
sordomudos, prdigos, interdictos. ausentes. etctera. El juez . adems,
debe estar munido de competencia. La competencia, subjetivamente, es
la aptitud o capacidad que la ley reconoce a los rganos judiciales para
administrar justicia en un caso dado y objetivamente, es la rbita jurdica
dentro de la cual el tribunal ejerce su jurisdiccin. La falta de competencia
tambin puede ser relevada de oficio por el juez cuando es absoluta; caso
contrario, si ,se trata d~incompetencia r~lativa deber ser alegada por el
demandado a travs de 'e xcepcin.
El ltimo presupuesto 12rocesal est dado por el planteo en forma de
una 'Cuestin concreta pl~teada "'con fas f~;alidades stablecidas p'Q;
la ley a tal efecto @rt. 175 C. P.C.; arts. 303 35S.P.Pf - ' Por su parte, los presupuestos sentenc1.a
les so esarroJJados en
. - doctrina con enfoques di,ferentes.
f" Los pe.supuestos~eJ:ltenciales son aquellas condiciones
'\;~dispensables para qu$-;~Uu~J: g~da d"~@C v@~~j,net:e !~}~tenca. En
t.~ 1 ~-en ti d J se req ~.Le.re. . 1~ rs~l!!~ !12~~rC?.s~-9 f .!2.Le r to Q,,Je-v~i o-. y
completo, po~ su forma y grado. para Eiermitir ~l l!ronunciamiento de la
resotl.Lcliilrn-t _rnr]ll!'t_o :.:~~~J~IXJiia(r":~S.toes. qu~)l
ro_5=edimiEWto Jid'ei:iJiijjirse ~U'!,'P1is:J~u..@ll)~n~. y en f.S>nt'a
completa no debe encontrarse imJ2.ediao_p<:n . QP~t,tlos a su QrOI]locin:
as. -por ejemplo. la ewxistecia de privilegios constitucionales. la o~'iSin
de acusacin o de denuncia en delitos de instancia privada. la ausencia

Teorfa General-del Proceso 79

de dictamen del asesor de menores e incapaces cuando ste ha sido
impuesto por la ley, etctera. Adems. el trmite debe haberse desarrollado
con sutecin a las formas esenciales establecidas en la ley (idioma,
documentacin) y hallarse en ur:~,estado Mlque permita el pronunciamiento
de una sentencia vlida por haberse cumplido las etapas que son
inevitablemente previas y necesarias (introduccin de las cuestiones,
prueba y discusin en el proceso escrito; debate en el proceso oral) 1281
Desde un enfoque diferente se identifica a los presupuestos
sentenciales vinculndolos a las pretensiones de actor, demandado o
imputado de contenido sustancial. Los presupuestos sentenciales as
/
estaran configurados por aquellos requisitos necesarios para que el juez
pueda, en la sentencia, proveer al fondo o mrito de la cuestin; es decir.
resolver si el demandante tiene o no el derecho pretendido y el demandado
l\ obligacin correlativa o si el imputado tiene o no la respon~abilidad
que se le imputa. La falta de estos presupuestos hace que ta serytencia
sea inhibitoria. Estas condiciones, entonces. se refieren no al
procedimiento sino a la pretensin.
Cabe sealar, que qe.?de este punto de vista se distingue entre los
presupuestos sentenciales referidos a la pretensin del actor y los
presupuestos sentenciales de la oposicin del demandado 1291
Los na sentencia fa_vprable al actoLSQ,Q:
U La existencia ida 2 .
_2~ueb e,g,ta..s!oiofite
inXQ~dd. es decir. de los ,l\~<,; hos o ac tosj~~., q,:e.,le :irue,g: dg ~
3) La eX:r ibilidad del derecho. por n e.,U.do;.a,plaz:Q..O conffi.cin
susp.e a 4 ttct n a es;uacja .al de.u;u;bQ ~.Qd;e...tevQa. p&*~ te
..puede te,nerse el ooe o..: . arlo Qero .sL~ rya eed~CQ~
distinta se obtendr sentencia desfavorable: 5 la
causa urdica a las
os.
(28) De la Ra, Fernando, ob. cit .. p. 139.
(29) Devis Echandfa, Hernando, ob. cit .. p. 279.
.....,._ ____.. n:Jl ' '

1
80 Ferreyra de de la Ra Gonzlez de la Vega de Opl
com nsacin. etctera} y acreditarlas; tambin podra esgrimirse la sjmple
sencia de a guno e os eXt o e a demanda
ue a e aro. entonces. que esta pos ura vincu a a os presupuestos
materiales o sentenciales con la cuestin de fondo y atacan a las
pretensiones sustandales esgrimidas por actor o demandado. Por ello,
su existencia o inexistencia determinaran la admisin o rechazo de la
pretensin en la decisin final. En este orden de ideas se los vincula
con: la legitimacin en la causa, es decir, con la calidad o idoneidad
para actuar como actor o demandado en un determinado proceso. En
tal sentido, el actor debe ser la persona habilitada por ley para
formular la pretensin y el demandado el autorizado o contradecirla
pero esta legitimacin debe adems ser calificada por otros
' elementos. As debe exhibirse. adems, ~:m inters sustancial en la
., obtencin de la .sentencia y una peticin presentada en forma clara
y concreta y que no haya sido impugnada por objeciones como. por
ejemplo. aducid.a la cosa juzgada o la litis pendencia 1311
Tambin se requiere la necesidad de existencia de un planteo
correcto de la relacin sustancial pretendida; prueba de los hechos y
exigibilidad del derecho. ""'
Sintetizando los argumentos de Devis Echanda acerca de los
presupue'stos sentenciales debe sealarse que la inexistencia de un
presupuesto sentencia! puede determinar el dictado de una sentencia
inhibi~orio o. en su caso. el rechazo de las pretensiones. El primer
caso \Sentencia inhibitoria~ significa que el juzgador advertido s.obre
la ausencia de un presupuesto sentencia! se abstiene ~_dictar la
decisin de fondo y resuelve solamente sobre esta ausenciatfn tanto,
que la segunda posicin importa la admisin s~re la proceaencia de
una excepcin. que releva al juez de la cuestin\
. ~ seala, asimismo. la existencia d~ presupuestos materiales cye
.Sf::: refieren a las sentE;ncias penales, tales son: ll una adec,uada
imputacin en la acysacin fiscal al iniciar el enjJjcjamjento; 2lla RtiJeba
djligencjada en legal forma , y referida. a-la .@x.isteR~ia de los;hechos
d osos que se investigan; 3) que. esos. heehos sear precis' mente

(301 Devs Echanda. ob. cit .. p. 274.

(31) Devis Echanda. ob. cit .. p . 280.

------.- --

TeorCa General del Proceso

,J.gs imput:aaOS el 1110111ento Se le ~fOmoeiR Q8 la accjQ: 4) tamb ,.:! 1
l..a,.prueba de que Le incumbe la responsabilidad por tales h~chos; ~}
que no apatez.ca pcob.ada una circuostanda de inimputabilidac! o
exhoneranie de responsabUidad peRal.
Como se ve. desde esta ptica los presupuestos sentenciales en
general. materia civil o penal. s~ dirigen al fondo de la cuestin debatida
e impiden u obstan al dictad~ de una sentencia favorable a las
pretensiones de los sujetos.
, Por elLQ. ~~. seala. cue mientras la au~cia de..QreS!JR!!estos
prQcesale? i!JlP.Jde,.gye el ~iP pueda tc;amltar~e vljp~JD~nte. los
requisitos sentenciales atacan a la pretensin e impiden que las partes
.. obteng;n= u~;-r~S'oluciI'))a~orable o sus pretens!2_nes, - '
- E oefnfHva, con la precisin que lo caracteriza, Coutore ha\expresacdo
que para tener una sentencia favorable :no hay mejor presupuestd que un buen
derecho. Sin embargo la invocacin correcta del derecho, cuando ello e~;indispen._sa'ble, y
la produccin de la prueba cuando se tiene sobre s la car~ de la m~ma son en verdad
presupuestos procesales de una sentencia favorable. No alcanza el precepfl?te-la-sabidura
popular con tener derecho, es preciso tambin demostrarlo y probar/~~ m__
Por ltimo. efectuada la distincin entre presupuestos-procesales y
presupuestos sentenciales, creemos necesario advertir que los lmites de
stos no estn definitivamente fijados. sino que su teora se encuentra
en vas de desarrollo por lo que no existe uniformidad en su tratamiento.
13. 1. Legitimacin sustancial y procesal ta
Para completar el desarrollo que antecede estimamos importante
efectuar algunas precisiones. A tal efecto, sealamos las diferencias entre
lo q e se ha denominadd legitimacin procesal y la legitimacin en la
causa (legitimatio ad process~ y legitimatio ad causam), tema que, por otra
part , es desarrollado en forma ms extensa en otro captulo.
La legitimaCin sustancial activa supone identidad entre la persona.a
quien la ley le concede el derecho de accin y quien asume en el proceso
(32) Couture. 1.. ob. cit.. p. 11 O.

1
-
82 Ferreyra de de la Ra - Gonzlez-de la Vega de Opl
el carcter de actor. Hay legitimacin pasiva cuando existe identidad e tre
la persona habilitada para contradecir y quien ha sido demandado m.
De all que para denunciar la falta de identidad entre el efectivo titu ar
del derecho sustancial y quien asume el carcter de actor debe utilizarse
la defensa de falta de accin (sine actione agit); mientras que la falta de
legitimacin procesal debe denunciarse por medio de la excepcin procesal
dilatoria de falta de personalidad (art. 184 inc. 2 C.P.C.).
13.2. Prejudiclalidad penal ' i,r ,, " . '
'
Estimamos necesario referirnos a este tema denom, inado <presentencialiqad
penal> ya que se trata de una instituci0met;r~parerttada con
los desarrollos previos pero perfectamente diferenciable,
Esta inStitucin denominada tambin prejudieialida(Pretende evitar
el dictado de sentencias contradictorias y consiste en la prohibicin que
tiene el juez civil de dictar fallo cuando existiere una causa en sede penal
anterior a la civil en la que se debatieren los mismos hecho~art. 11 O 1
C. C.). Es decir, que la existencia de prejudicialidad no impide la 6romocin
de la accin o el planteo de la pretensin sino que solamente difieren o
posterga el dictado de la sentencia 1341
La prejudicialidad se presenta cuando <una cuestin sustancial autnoma
se constituye en necesario antecedente lgico-jurdico de la relacin que debe adoptarse
en la sentencia; cuestin que es indispensable resolver previamente por otra sentencia
o providencia que naga sus veces, en proceso separado. con valor de cosa juzgada> (}51.
Como se advierte, opera como obstculo para el dictado de la
sentencia, puesto que el proceso puede desarrollarseJ y alcanzar ese
estado, sin que pueda en definitiva dictarse el pronunciamiento
133) Arazl, Rolafld, <la legitimacin como elemento de la accin), La legitimaci6n. libro
homcnale al Pror Or. Lino Palacio. Abeledo-Perrot, Bs.As .. 1996, p. 23.
134) Ferrndez, Ral, cl..a sentencia en el proceso civil y comercial de Crdoba), trabajo de
Tesina presentado ante la Secretarfa de Posgrado de la Facultad de Derecho y Ciencias Sociales
de la U.N.C., aprobado con sobresaliente. 2002, p. 6.
(35) Azpelicueta, luan los- Tessone. Alberto, LA alzada, poderes !1 deberes. L.E.P.. Bs.As.,
1993. p. 75 .
'

Teorla General del Proceso 83

jurisdiccional final. Nuestro derecho positivo ha regulado la prejudicialidad
en el art. JI O 1 C. C., que refiere explcitamente al ejercicio de las
pretensiones resardtorias derivadas de delitos. Sin embargo, tanto la
doctrina como la jurisprudencia han extendido su aplicacin a otras
materias. En efecto. el concepto de prejudicialidad resulta de aplicacin
a otros supuestos, en los que dada la naturaleza del tema litigioso es
necesario contar con una decisin previa de otro tribunal, ya que sta
puede influir con efectos de cosa juzgada en la resolucin final a dictarse.
De otro modo, se corre el riesgo de obtener sentencias contradictorias
sobre un mismo punto. con el consiguiente escndalo jurdico que ello
apareja. Por consiguiente, a la prejudicialidad debe advertirla el juez y
relevarla oficiosamente a efectos de dictar sentencia en tiempo oportuno,
' ,e5to es, cuando se haya resuelto o concluido el proceso penal.
Se trata de un instituto de orden pblico, ya que persigue evtat el escndalo
jurdico que significara el dctado de sentencias contradictorias 136l.
El efecto que suscita la prejudicialidad, en el proceso en que se
plantea, es el de aplazar el dictado de la sentencia, por la ntima
conexin existente entre el pronunciamiento a dictarse en sede penal.
con el que se habr de obtener en sede civil.
(36) La jurisprudencia ha precisado que <el art. 11 O 1 C. C., consagra un principio de orden
pblico, en virtud del cual es un deber del juez suspender el dictado de la sentencia en el
proceso civil mientras no recaiga pronunciamiento en sede crimnal No enerva dicho principio
la circunstancia de que en la demanda civil no se esgrimi la c-omsin de un delito ni se
reclam resar~imiento de daos y perjuicios hipotticamente ocasionados. con fundamento
en el art. 1096 C. C. (Cmara Nacional de Apelaciones en lo Civil, Sala A, l/1 2/97; <Collard
Bovy. Gisele y otro c. Mazzei, Alberto y otros. La Ley, 1998-B-616); <Eh orden a la prejudicialidad
prevista en el art. 1 1 O 1 C.C., y siendo el mismo hecho invocado para la cesantfa el que origin
la causa penal, no puede el tribunal del trabajo vlidamente pronunciar sentencia hasta que no

se dicte resolucin definitiva en aquel fuero a la que no es equiparable el sobreseimiento

!?fpvisorio>. (Suprema Corte de l~sticia de la Provincia de Buef\OS ~res. 1 0/8/93; <Ferrarl, Raill
F., c. Piantoni Hnos. S. A>, D.I.B.A .. 145-6355).
1. Si la pendencia del proceso penal es de tal magnitud que impide en forma real el derecho
de defensa en juicio debe pronunciarse resolucin civil aunque no haya recado sentencia en
sede penal, pues todas las normas jurdicas. aun las imperativas y de orden pblico, deben ser
interpretadas razonablemente en funcin de las circunstancias particulares del caso concreto,
de los principios generales del ordenamiento jurdico y de las normas de jerarqua constitucl~
nal. (Suprema Corte de lusticia de la Provincia de Mendoza. Sala l. Civil y Comercial. 21/5/98,
<Martnez. Amador y otros c. Lucero. Pascual G.>, La Ley, 1999-A-64 D.J .. 1999 1609
R.R.C., 19991153 RCyS, 1999-577) .

------------------------~-- 1 .... u lllll

...
~
'
84 Ferreyra de de la Ra Gonzlez de la Vega de Opl
'
., 13.3. lmproponibilldad objetiva de la demanda
.'
Este tema ser alfordado con mayor amplitud posteriormente pero
, creemos que debemos incorporar SUtratamiento por razones de.mtodo
y didcticas y por su <vinculacin 'con las cuestiones precedentemente
desarrolladas.
Analiza si es posible el rechazo in limin~ de una pretensin, por su
evidente carencia de fundamentds jurdicos.
Pese a su relevancia el tema no ha ~oncitado el inters de los
legisladores: y, por Jo tanto. nd existe r,egul~dn expresa al respecto,
&, . Se par:te de la afirmacin de~ qve .. eh rechazo de la pretensin es
inadmisil;>le cuando se trata de un acto objetivamente proponible:~>; caso
. contrario, la demanda res.ultarf improcedente o inadmisible segn sea
f.: el vicio intrnseco 'ql,1erl(t af~ote. .,;
La meditacin .qte trnpont;! eb,tema de la cimproponibilidad objetiva,
de. una .. pretensin s~ refere a. la. ausencia aesoluta de basamento o a una
peticin basada:efll.uninters.que ju.rraicanente no es digno de proteccin
' y quele. impone al juez un examen -1:}tlcipado acerca de la atendibilidad
sustancial. puesto que si lo deriva a.)a s~ntencia de m~ito, corre riesgo
' de provocar un dispendio jurisdiccional .por haber tramitado un pleito
carente de la mnima .fundamentacin sustantiva <
371
; El punto.se plantea, cuando los parti<;ulares en una demanda someten
. a la decisin del rga[\O jl)risdiccio,nal una cuestin que de su simple
.: l~~.tur re~ul~a . l~r~!ii~n~e infund~c;Ja. se cuestiona si ?,uede .el ' juez
;, r.~\:hazada m ltmme, es ,!i~Cir, al mome,nto de su presentacton o st por el
eontradd debe tramitarse integralment el juicio para recin resolver su
~; rech:ZO al moment</~~1 dictado de-la sentencia de mrito 1381
.
... 1'5 fniialmente afirm'ms que la d~rrian'tla no es un instrumento que. se ,. ....... . ,, .,_, l:
/ ;P!J.eda !..ltiliiar para sati~Jacer aspi~aciqnes ajenas en el. orden iurdico o
- \,- ) :'>" ' o absolutamente desv.jn~ladas de l. .. ,, .
Por ejemplo puede:>tctetarse de una demanda cuya pretensin expresa:
.. Un objeto contrario a la moral: por ejemplo, contrat sobre casas
9-,E;- tolerancia.. .1 . " ;:. '
...
..
.. . .' ,,
 i<
.. . . '
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. ' . -.::-~:.
- ' i . ..
1
'
..- ,. t37) <1J8iani .. Osvaldo, La conducta en el proceso, UE.P., Bs.!As .. 198'8, p. l40 .
'
... '
8) Rodrguez Jurez, Manuel, Cuestiones procesaleS, Alveroni. Cba,. 1998.
1

Teora 'General deVProceso 85'

Un objeto contrari a las buenas costumbres: por ejemplo.
actos usurarios. l .
Un objeto prohibido ~ot las leyes: por ejeinplo. un ~ontrato sobre
esclavitud, prostitucin o trata~de blancas.
El reclamo de una sitU<lci'~,no. protegida jurfdicamente: por ejemplo,
demanda fundamentada enla fa1ta de saludo de una. persona a otra.
' El interrogante se formula acerca de si es necesario ante la presencia
de estas situaciones tramitar .nt.egramente el proceso para resolver en la
sentencia o puede inadrnltirla inicialmente evit&ndo a$.( .Un desgaste
jurisdiccional estril. .
Desde una concepcin :clsica y privatista del pn)csq'!~e sostiene,
que el juez no puede examinar inicialmente la proponibilidad jurfdica de la
cosa demandada debiendo limitar su examen preliminar a lds rqyisitos o
condiciones formales de procedibilidad. Sostienen que la :porti.midad o
etapa en la que el juez puede decidir sobre la procedencia sustancial de
la demanda, es la etapa decisoria, previa integral tramita~in del juicio.
Recin en esa oportunidad podra el rgano jurisdiccionah>pronunciarse
con respecto a la procedencia sustancial de ella. " '"
' Con una visin ms actual y publicista del proceso, se ha expresado _f,,.,
que si de la exposicin de hechos no surge una <;;o;f~ordancia entre el
derecho pretendido yel rgimen normativo o es viola tono de los principios
' en que se sustenta, la demanda carece de objeto jurfq:~mente proponibe
;' y el juez debe inadmitirla tambin inicialmente Ml .. 'En esta posicin se
: reconoce al juzgador que, dentro de los poderes pr~pios de la jurisdiccin
: se comprende la facultad de rechazar in limine la pretensin por evidente
falta de fundabilidad aun en el caso de que el actor haya introducido una
demanda formalmente completa y admisible.
Adherimos a la ltima posicin ya que no puede permitirse, en el
estado actual del derecho procesal que por pasividad del juez, se
propongan. sustancien b reclamen derechos sobre situaciones jurdicas
que la ley categricamente prohbe.
Ello encuentra fundamento en principios de economfa procesal. e
\ ;< implica reconocer expresamente ciertos poderes a la jurisdiccin y se
,.
<r ','
(39) Cario, Carli, La demanda 'civil. Atetua Lex; f994 .
..
' ,.:
___________________________ __
86 Ferreyra de de la Ra - Gonzlez de Ja, Vega de O pi
advierte que la posicin contraria importara a nuestro entender un exceso
de rigor formal (401. En consecuencia, concluye, que es deber del juez repeler
demandas que son inicialmente infundadas; sin embargo, debe tratarse
de situaciones clara y categricamente rechazadas por la ley. Se impone
para su aplicacin una interpretacin restrictiva ya que no puede dejar de
tenerse en cuenta que puede estar afectando al derecho de defensa.
t
'.

'
r

.1
" 1 ' . - '1{, .. ' .
(40) Bertolino, Pedro, El exmo ritual rna11i{ies1o. LE. P.. !..a Pl:ta. 1979. p. 155.
'.
1 1 1 1 1 111 ,.1 ' 1 1 ' 111 -----====;::
'

CAPITULO 111
~ases constitucionales del

'JY "l proc~so1 y ~m a proce~ , /

.. / ')
Sumario: l. Bases constitucionales del proceso y norma
procesal. 1.1. Estructura institucional. 1.2. Juicio previo. 1.3. Juez
natural. 1.4. Inviolabilidad del derecho de defensa en juicio. 1.5.
Igualdad. 1.6. Acceso a la justicia. 1.7. Duracin razonable del
proceso. 2. Norma procesal. 2.1 Caracteres de la norrjla procesal.
2.2. Fuentes de la norma procesal. 2.2.1. Fuentes directas e indirectas.
2.3. Interpretacin e integracin de la ley. 2.4. Aplicacin de la ley
proceSal en el espacio y en el tiempo .
1. Bas,es constitucionales del proceso y norma procesal
1. 1. Estructura institucional

El gobierno de nuestro pas se ha organizado bajo la forma

representativa. republicana y federal segn lo prev la Constitucin Nacional.
En sta. se establece, adems de la forma jurdica que asume el Estado. su
organizacin y los denominados derechos fundamentales de los individuos .
As prev los difer.e ntes rganos que .jn tegran los poderes del ~tado, delimita '
sus funciones y regula las relaciones entre ellos. El art. 1 C. N., establece
que <la Nacin Argentina adopta para su gobierno la forma representativa,
republicana y federal .... >. Por su parte. el art. 5 impone a cada provincia el
deber de organizar su administracin de justicia respetando las reglas de la
Constitucin Nacional. Esto significa que coexisten en la ganizacin
88 Ferreyra de de la Ra - Gonz.lez de la Vega de Opl
judicial argentina. dos rdenes que corresponden uno al nacional federal y
el otro al de cada provincia que debe adecuar sus instituciones a lo
establecido por la Constitucin Na<;ionar,
Segn el desarrollo efect ado supra.~a norma procesal se manifiesta
en el texto de la Constitucin en algunos casos se apoya en ella. como
precedente indiscutible al cua responde y del cuat no puede apartarse.
Es que la Constitucin Nacional es la fuente primaria de realizacin del
derecho. tal como fluye de lo prescripto por el art. 31 C.N., gue consagra
su s,upremacf~. aunqe en. rigor $e rya dicHo q':ue'se ,trata <~el4,erecfro federal
(formado por la Constituci6n. los tratados y las leyes naciona.l~s) sobre el derecho de las
provincias (formado por-la Constitucin y las leyes provinciales). Es decir, qe las provincias
deben sujetarse a la Ley Suprema> "' Esto es as. por cuanto el art. 5 C.N.,
establece que las provincias estn obligadas a conformar sus
constituciones locales y dems normas jurdicas que dictaren a la Ley
Suprema de la Nacin. De esta forma se obtiene la pirmide jurdico
normativa. encontrndose en la cspide la Constitucin, y de la que derivan
las dems normas. La construccin del modelo refleja un escalonamiento
jerrquico entre las diferentes normas que la integran y es all donde
detectamos las normas realizadoras procesales que sirven a las sustanciales
y permten abrir las puertas de los tribunales para obtener el respeto del
derecho de fondo; de este modo se consagra el acceso a la justicia o
derecho a la jurisdiccin.
Por su parte, el art. 28 C.N. consagra el principio de limitacin, que
consiste en que las leyes que reglamentan el ejercicio de los derechos no
pueden <disminuir, restringir ni alteraD los principios. garantas yderechos
reconocidos en la Constitucin. Vale decir. este mandato funciona como
un l{mite a la atribucin conferida al legislador. quien podr dictar normas
reglamentarias del ejercicio de los derechos 'fundamentares y de. las
garan't:ras bsicas para la realizacin de la justicia, pero sin alterar su espritu.
La Constitucin sienta principios de neto corte procesal a los cuales
deben acomodarse las leyes nacionales y provinciales. y que los jueces
tienen el -deber de respetar aun cuando contraren disposiciones expresas
de las leyes. Ello da origen a la facultad del juez para declarar la
'
( 1] Qulroga Lavl. Humberto, Constitucin de la Nacin Argentina comentada, 3 ed., Zavalfa,
Bs. As .. 2000, p. 181 .
..

Teorla General d.el Proceso 89'

inconstitucio'lalidad de una ley en un caso concreto. Esto es lo que se
conoce como el control de constitucionalidad de las leyes, que se
fundamenta en el art. 31 C.N .. Cualquier juez ya sea de la Nacin o .de la
provincia ejerce este control. Ahora bien. para que proceda la'de'Ciarabin
de inconstitucionalidad, debe encontrarse vulnerado. efectivamente. un
derecho. ya sea individual o de incidencia colectiva.
Asimismo, en el mbito local. la Constitucin de cada provincia
constituye ley suprema frente a las otras normas jurdicas (leyes.
ordenanzas y decretos) que dictaren las autoridades y~ sert :prt>vinci~les.
municipales o comunales. " .
De acuerdo al desarrollo efectuado. es posible afirmar qu-e los cdigos
procesales y la legislacin orgnica de la Nacin deben ~ decuarse a los
principios sentados por la Constitucin Nacional y correlatiVamente los
cdigos y leyes procesales de las provJncias deben, adem~s? tonformarse
a las normas de derecho sustantivo del Congreso de 'la Nacin y a la
respectiva constitucin m.
De acuerdo al rgimen republicano de gobierno. el Poder Judicial debe
tener asegurada .s~ ind.ependen~ia con respecto,a '?~ ,o~r<;>s dos. pode~~?
del Estado. Esta srtuac1n permrte que el Poder Judicl~l permanezt~ ajeno
a los vaivenes de la poltica, con autonoma de ctiterio en la decisiones
de los jueces. Ello significa que el magistrado a la hora de resofver no est
subordinado ni moral. ni materialmente a ninguna autoridad. Es que a la
hora d~ juzgar. la misin del juez. que se traduce en ~mpartir justlc!a. de'?e
ser adoptada libreme11te y con sola sujecin a la' leY, Pdr ello: s~ ha dicho
que <esa independencia es la base fundamental para asegurar la imp~rcialittad del iimaf
en el cumplimiento de la {unci6n jurisdiccionab m.
' ) 1 ti
' 1 1.2. Juicio previo
El art. 18 C.N . establece el principio bsico de que ningn habitante
de la Na_cin puede ser penado sin juicio previo fundado en ley anterior al
' ' hecho del proceso. La interpretacin cQr)i~<;ta .de,l manc!ato supone
(2) Clari Olmedo. Jorge, ob. cit . t. 1. p. 62.
(3) Clari Olmedo. Jorge, ob. cit . p. 66.
--------
90 Ferreyra de de la Ra - Gonzlez de la Vega de Opl
sostener que contra nadie se podr ejecutar una pena, si no existe en su
contra condena definitiva impuesta por sentencia firme, que tenga
fundamento legal y .que, salvo caso de ley posterior ms benigna, ese
fundamento lo sea en ley anterior al hecho del proceso. Sealan los
autores, que aunque .el texto constitucional refiera a la voz <pena, debe
entenderse que alude a <condena). Es decir, refiere a una imposicin
establecida por sentencia. siendo comprensiva tanto de la condena
criminal como de la civil 14l. Cabe sealar, que el precepto abarca dos
ideas, a saber: la del juicio previo y la que refiere a la ley anterior. En este
ltimo aspecto. presenta diferente extensin en el mbito civil del mbito
penal. En efecto. cuando el conflicto afecta al derecho civil no puede
consid~rarse como integrante de la garanta en estudio, la necesidad de
que exista un~ l~y, _que prevea el caso. ya que puede el juez integrar el
ordena)1liento, jyr.dico por las vfas que le brinda el sistema, a saber:
analoga. o principios generales del derecho. En cambio. en el proceso
penal por vigencia del aforismo nulla poena, nullum crimen sine lege praevia
resulta de aplicacin rigurosa el principio que exige que para condenar
sea posible la adecuacin del hecho crjminal con el tipo legal. que
determina de antemano la esfera de ilicitud. Ello significa que la extensin
de esta garanta constitucional. es mayor en el proceso penal. por cuanto
encierra tres subprincipios: el de reserva de la ley penal. el de
indispensabilidad del ,proceso previo y el del estado de inocencia.
' As. los autores, definen el principio en una frmula omnicomprensiva que se' sintetita en la' si~inte
expresin: (Nin.gn ~abitante de la Nacin podr ser
penado o ejecutado en sus ~lenes sin juicio previo fundado en ley, m.
' El preepto cnstltucional contiene diversos elementos, que en
sucesin cronolgica se exponen con un orden lgico. En primer lugar,
debe existir una ley que prevea y sancione el hecho. Adems, debe
presentarse un hecho que resulte de la categoa de los captados por la
ley y que desencadene el proceso. Este proceso debe llevarse a cabo
con la posibilidad de audiencia del perseguido y debe concluir con una
sentencia en la que se fije el hecho y se aplique el derecho. Por fin,
1 ' alcanza tambin la efecucin de la pena impuesta en la sentencia
cond~natoria d.Jan~ei 'ha quedado firme. , ''' '
;
\
1
\
(4) Alsina. Hugo. ob. cit.. t. l. p. 252 .
(5) Clari Olmedo. ob. cit .. p. 68.
1
:

Teora General del Proceso 91

En otras palabras, lo que garanti~a la frmula constitucional. se sintetiza
en la idea que refiere a la imposibilidad de conden;;~r v1idamente a
cualquier persona sin que antes se haya desarrollado un proceso conforme
a las exigencias constitucionales. Ello importa sostener que para poder
considerar vlido un julclo, tl'e,be existir: acusacin, defensa, prueba y
sentencia. Conjugado este principio con la garanta de la inviolabilidad
de la defensa en juicio, habremos obtenido lo que se conoce como l
<debido proceso legal adjetivo,.
El art. 18 C.N . tambin contiene en su texto el principio del juez
natural al expresar que <ningn habitante de la Nacin puede sersacado
de los jueces designados por la ley antes del hecho de la causa>. Cuando
el mandato utiliza la voz <jueces> se. Jo emplea en sel)tido tcnico jurdico
y excluye la expresin <comisiones>, como rganos irregulares no idneos
para juzgar. El precepto impide que los particulares sean juzgados por
comisiones especiales o tribunale.s de carcter extraordinario. Segn la
doctrina de la Corte, las comisiones especiales son aquellas que
sustituyen en un caso concreto y determinado al juez con competencia
para ello, sea porque la ley lo establece o habiendo mediado 'Un .
; desconocimiento de la competencia legal 161 . .
La doctrina ha sefiltado que <debe entenderse como juez natural al tribimal
impuesto por la Constitucin para intervenir en el juicio y juzgar a cualquier flabitante
de la Nacin . Se trata del tribunal constituido conforme a las normas y con resguart(o
de las garantas constitucionales y que responde a las leyes que en su consecutncia se
dicten para el nombramiento de los jueces y para la integracin. funcionamiento y
ompetencia de los respectivos rganos juzgadoreS) m.
Esta garanta tiene por objeto asegurar a todos los habitantes del
pafs una justicia imparcial, la que resulta afectada cuando personas no
)nvestidas de jurisdicdn para conocer en las contiendas judiciales se
(6) Doctrina de Fallos 310:804 y 2184.
171 Clari Olmedo. J . ob. cit .. t. 1. p. 72.

92 Ferreyra de de la Ra Gonzlez de la Vega de Opl

adjudican por error o por abuso. el poder de hacerlo. Tambin se vulnera
este principio cuando se atribuye jurisdiccin para juzgar un caso concreto
y determinado a una persona u organismo ajeno al Poder JudiciaL Por
ltim0. cuando se sustrae una causa a la competencia del juez que
contina tenindola para casos semejantes, con el fin de discernida a un
juez que no la tiene para conocer en ge~eral de la materia sobre la que
aquella versa, pues tal procedimiento comporta instituir. indirectamehte.
una comisin especial disimulada 18
1.
Como derivacin lgica de este principio puede sealarse w1 primer
termino, que la organizacin judicial debe ser regulada por la ley (en sentido
formal); es decir. que el Poder Ejecutivo no puede crear tribunales o dictarnormas
de competencia> 191

Cabe destacar. como lo ha sealado la Corte Suprema de Justicia

de la Nacin. cque la garanta de juez natural es ajena, por lo pronto. a la
distribucin de competencia entre los jueces permanentes del pas, as como
entre stos y autoridades administrativas cuyas decisiones son recurribles
judicialmente) 1101 .
La formulacin positiva de este principio exige que tia funcin
jurisdiccional ~ea ejercida por magistrados instituidos previamente por la ley para
1 juzgar una clase de asuntos o una categora de personasl> 1111 La potestad
jurisdiccional deriva directamente de la Constitucin, que establece
genricamente los requisitos para desempear la magistratura y el
procedimiento para su designacin.
Como derivacin de las g~rantfas de juicio previo y del juez natural se
advierten otras garantas. que si bien no estn cont,e mpladas
explcitamente en el art. 18 C.N . es posible extraerlas del precepto. Ellas
son: el derecho a la jurisdiccin y la prohibicin de establecer una justicia
especial fundada en fueros personales.
.'
El derecho a la jurisdiccin supone que el Estado debe prestar el
servicio de justicia a los particulares a fin de satisfacer sus pretensiones y.
consecuentemente. el sujeto a quien se le imponga una determinada.

(8) Palacio, Uno. Dereclio procesal civil, t. 1, Abeledo- Perrot:-Bs. As .. 1983, p. 142.
(9) Vlez Mariconde. Alfredo, Derecho procesal penal. t. 11, Marcos Lerner, Cba., 1982, p. 49.
(10) Fallos. 256:533: 258:40: 259:11 : 261 : 103.
( 11 J Vlez Mariconde. Alfredo. ob. cit., p. 50.

'
1
111'

Teora Geoeral del. P-roceso 93

' conducta o modificacin de una situacin jurdica, tiene derecho al
proceso. Esta posibilidad de actQacin se resuelve en los poderes de
accin y de excepcin.
La prohibicin de establecer una justicia especial fundada en
fueros personales, no Impide la existencia del fuero real o de causa.
Vale decir. <que una persona o grupos de personas puedan ser juzgados, no corno
e todos los ciudadanos por lo.s tribunales ordinarios. sino por tribunales conformados
por integrantes de su grupo de pertenencia: militares. eclesisticos. profesionales.
Pero no estn abolidos los fuer~s reales o de causa, es decir, que un integrante de
un grupo. un militar, por ejemplo. pueda ser juzgado por militares, slo si comete
delitos militares) 112l. Este fuero no existe cuando se trata de delitos 1
1
comunes cometidos por militares, en cuyo caso sern juzgados por la
justicia ordinaria.
~viofabilidad del derecho de defensa en juicio
.El art. 18 C. N., reconoce explcitamente la inviolabilidad de la defensa
en juicio al consagrar que <es inviolable la defensa en juicio de la persona
y de los derechos,. La vigencia de este principio supone asegurar a todo
particurar que intervenga en un proceso. ya sea como actor. acusador 0
demandado o perseguido la posibilidad de ser escuchado, de contradecir
y de ofrecer prueba. ., "1(
Como apunta Clari. el vocablo juicio,, tiene significacin objetiva
y material, y refier' al camino o trmite para la realizacin de la' justicia llll.
Es decir. alude a esa serie de actos que la ley adjetiva define
absttactamente como 'instrumento idneo para la realizacin del derecho
de fondo. Al decir de- este autor. tiene sentido lgico e involucra lo que
l denomina tesis, ahtftesis y sntesis. Es decir, acusacin o peticin del
actor. defensa o contradiccin de demandado y sentencia, como
sntesis final. Dicho de otro modo, abarca todo el trmite. es decir. a
todo el proceso en sentido tcnico jurdico y en sus.diversas etapas. Su

( 12) Ouiroga L..av, Humberto. Constitu6n dt la Naci6n Argentina ~mentada, 3 ed., Zavllf,
Bs.As. 2000, p. 102.
( 13) Clari Olmedo. Jorge, ob. cit., p. 76.
---------------------------------------------------------------

94 ' Ferreyra de de la Ra - Gonzlez de la Vega de Opl

vigen~ia, procura asegurar a...t;;aea...una de las partes la posibilidad de
postular su~sp.ectivas-prere~.
Podra decirse. que la Constitucion acuerda a las partes el derecho
subjetivo de tutelar sus intereses en fa forma y condiciones que la ley
procesal establezca 041. Por su parte, la Corte Suprema de Justicia ha
sentado que <la garanta de la defensa en juicio requiere, por sobre todas
las cosas, que no se prive a nadie, arbitrariamente, de la adecuada y
oportuna tutela de los derechos que pudieren asistirle 051 .
/-La inviolabilidad de la defensa en juicio es la ms amplia y vigente de
las garantfas constitucionales; comprende tanto la defensa material, como.
la tcnica. La material. supone reconocerle al justiciable el derecho de
:r
participar en la invocacin o defensa de sus intereses; la tcnica. importa
establecer la exigencia legal de un patrocinio letrado obligatorio y
asegurarlo para el caso de carencia de recursos. ) .
Esta garanta constitucional se extiende a cualquier tipb de
procedimiento, sea cual fuere el derecho sustancial en debate, aunque
adquiere mayor trascendencia en materia penal. As. por ejemplo, el Estado
asigna un defensor oficial al imputado cuando ste no lo designare o no
consiguiere quien le defienda.
Constituyen subprincipios que informan al genrico de la defensa
en juicio el de la intervencin en juicio, el de audiencia ante el tribunal,
el de prueba de las cuestiones planteadas, el de asistencia tcnica, el
de igualdad de oportunidades.
La intervencin en juicio importa consagrar que todo sujeto de
derecho tenga la cirrestrictible oportunidad de comparecer ante el tribunal
para hacer valer sus derechos como pretendiente activo o pasivo,
directamente o por representacin legtima, ya sea como actor. acusador.
demandado o perseguido 1161. Esta posibilidad de actuacin se canaliza
por los poderes de accin y de excepcin que se ejercen frente al de
jurisdiccin propio y exclusivo del rgano judicial. Su efectiva vigencia,
en el proceso penal. alude a un ejercicio sin restricciones de la
defensa material que se concreta en la indagatoria y en la il')tervencin
durante todo el desarrollo del proceso.
( 14) Vlez Marlconde. Alfredo, ob. cit .. t. 1, p. 204.
( 15) Fallos, 267:228.
( 16) Clari Olmedo. fore, ob. cit .. t. 1, p. 78.

"

- ----
\

4
---~ ----- - _..__

Teorfa Generar del Proceso 95

La audiencia ante el tribunal funciona como impedimento para ser
condenado sin ser odo previamente.
Esta garanta se encuentra interrelacionada con otras bases
constitucionales, a saber. en materia penal: la prohibicin de obligar a
declarar contra s mismo. de ser condenado sin ser odo. de arresto sin
orden escrita de autoridad competente, y de la inviolabilidad de la
correspondencia, etctera.
En otro ramas procesales ~civil. laboral. familiar. etctera~ funciona de
diferente manera y se manifiesta como el otorgamiento al demandado de
una razonable oportunidad a ser odo. En efecto, ste puede optar por la
ebelda o la ausencia en sentido genrico en todo el trmite del juicio.
f.i'}lgualdad
'--/
La garanta de gualdad est contemplada en .~! art. 16 C. N., y presenta
diversas facetas por cuantoaf-de a la iguald-a-.d. en diversos. ..a sgs:~tos, el
racial, el de rango social. el labral, pero principalmente, el de justicia.
Si bien la ley -predica que todos los hombres son iguales ante la ley.
no se desconoce que existen diferencias de persona a persona. ya sea de
orden fsico, moral. etctera . Ello es propio de la condicin humana,
pero lo que la ley garantiza es que no debe excluirse o prohibirse a los
unos lo que se les concede o garantiza a otros en las mismas condiciones.
Couture, seala que ctodo el sistema tiene ccmo principio el de la igualdad de
las partes ante la ley., 0 7l. Esta garanta est ntimamente vinculada al derecho
de defensa en juicio. y analizada bajo esta ptica se <traduce en el equilibrio
ccn respecto a las oportunidades que deben tener las partes para hacer valer sus derecfros
y garantas., osl. Se trata de la igualdad de los iguales en iguales
circunstancias; procesalmente el principio significa, que <todas las personas
litigan ante los mismos jueces, con iguales formalidades, derechos y obligaciones. sin
que importe una excepcin al principio la existencia de tribunales especiales. desde que
..
( l7) Couture, Eduardo f .. c'l'rayectoria y destino del derecho procesal civil hispanoamerl
cano,, en Estudios de derecfro procesal civil, t. f., Bs.As .. 1943, p. 323.
(18) Clari Olmedo. Jorge. ob. cit., p. 80 .
'"

96 Ferreyra de de la R.a - Gonz~lel' de la Vega de Opl

tienen;;.~. a;eso a ellos t9d9.~ Jos que se encuentren en las mismas wmiicion~I> U9J. Es
claro, entonces, q~e.';~l concepto de igualdad trasladado al mbito del
proceso, impone gu(;.;~nto al actor, como al demandado o perseguido ,. -~ ' , .
se les recono?ca ~. . p~rinita las misma.5? posibilidades de actuacin en . \
lo relativo a las ~t~gaciones, a la prueba y a las impugnaciones. e:Ho
significa q~ . deb,. atribuirse a cada tma de las partes idnticas
posibilidad{ d,e aCtuacin en el proceso.
Se h;1' 11dJth'o que diversas instituciones procesales abrevan en esta
garanta, ~~r~ucede con el beneficio de litigar sin gastos, la provisrnie
asistenbi.a) cnica al carente de recurso$, etctera. De este modo .se
,_;.~"~,- '
procut?ttivelar las. diferencias econmicas; sociales y cult1.,1rales y colo.ca
a qui~n carece de recursos en condiCiones semejantes para litigar
resp~'t'o del contrincante pudiente.
..
. 6_,Acc'eso a la justieia <20J
'
Los autores advierten como una ~erivacin lgica del principio de
juez natural el del genrico derecho a la J.urisdiccin. Esta garanta, encierra
en )Y contenido al denominado acceso .a la justicia.
(.El derecho a la jurisdiccin, presenta un doble enfoque; por un lado
. significa que el Estado debe brindar el servicio pblico de justicia a los
particulares que lo requieran, para obteher la satisfaccin de sus
pretensiones. Por .. el otro, su vigencia importa que todo sujeto al que se le
im~on,~a una modificaci?.n de ~na sttuacin jurdica existente o ~a
atnbuc16n de resp?nsab1ltdad tiene ei derecho de acceder al pr~,P~s.o
judiciODe aqu que la vigencia. de esta garanta conlleva la ~~~s(dad
de instrumentar mecanismos que procuren garantizar el acc.e90 a la
justicia . .Es ' que la- mera igualdad formal, sancionada con~titl.l~lOQ,a l y
legalm~nte, no asegura a las partes el efectivo acceso a la jystlc!9. ~mo
tampoco el de desplegar una razonable defensa. ,,, ., .: , ~~"~'

(19) Alsina, Hugo, Tratado .... ob. cit., t. 1, p. 249.

(20) En este punto se han seguido los lineamientos fijados por la DJa. Angelina Ferreyra de
de la Ra. en el 1 .. capftulo. <Acceso a la justicia,, de su tesis doctoral <La simplificacin
procesab, publicada en Uneam.lentcs para un proceso civil moderno, Ediar, Bs.As., 1997 .

.,

'
Teorla GeneFal del Proceso 97
La preocupacin del constitutionalismo del siglo XIX fue l<:le limitar
el poder del Estado para tesgundar lo.s derechos. Hoy se. poStula una
dimensin social que se vjsualiia en distintas clusulas constitucionales
que conjugan al mismo tieri{po Jos interese~ individuales con los sociales.
Ello $e logra a partir de algu'na,s. ,garantas consagradas en la Constitucin
en forma explcita y de o~ras eri modo implcito:
As. por ejemplo: la refotma, de la Constitucin de Crdoba de 1987,
ha incorporado en la Secd~n~Cuarta, de. modo explcito, garantas tales
como la .accin del amparo iegulada en los arts. 48 y 52; el acceso a la
justicia contemplado en el a.rt.A9; el derecho a la proteccin ~e lo~ intereses
difusos o comunes. reconociendo legitimacin a cualquler-indviduo para
reclamar y obtener del Estado' su proteccin, tal como lo prev, el art. 53,
etctera. Estos mandatos. ponen de manifiesto una aproximacin de
nuestra Constitucin a una concepcin solidaria de la viaa que se proyecta
tambin en la faz jurisdicional y el proceso toma as una dimensin social.
Por otro lado, se han instalado nuevas formas de organizacin .de la
justicia estableciendo. por ejemplo, una estructura diferente y darificada
para la organizacin yjuncionamiento del ministerio pbltco y las bases
para la creacin y reglamentacin de la justicia vei.f.lal o .de las pequeas
causas (art. 162 Const.Pcial.). . .
Por su parte. esta visin solidarista tambin "~ advierte en la
Constitucin Nacional de 1994 que regula en forma e~p~cita la potestad
del justcitP,:>Ie de interponer accin expedita y rpid& ge amparo siempre
que no e:xista otro remedio judicial ms idneo. Es exr.lkita. al establecer
que proeede contra cualquier forma de discriminacin en la proteccin a e los. dcerechosr
ambientales, de la competenci'G del usuario. del
consumidor, etctera (art. 43). En este mismo ordeh de ideas, el art. 42
consagra garantas para los usuarios y consumidores de bienes de servicio
estableciendo, asimismo. la obligacin de las autoridades de proveer a su
proteccin y a la educacin de los habitantes para el consumo, provee a
"' la defensa de la competencia contra toda forma de distorsin de los

/11,(" . mercados, control de los monopolios naturales y legales. a la calidad

y eficiencia de los servicios pblicos. Es decir, la reforma eleva como
~ara nta constitucional a los derechos de los consumidores y usuarios
qt,Je, anteriormente, encontraban tan slo proteccin por va legal
y, en. algunos casos, jurisprudendal (211 .
... .
(21) La ley 21 .240. reglament los derechos de los consumidores.
' '
98 Ferreyra de. de la R(a- Gonzlez d,e la Vega de Opl
.,
~1 dtecho de jt,~rispiccin, es una garanta genrica y para ql,le se
cumpla ~on ella, es que el legislador aporta los instrumentos normativos
par;~;segurar el acceso a la justicia. De est modo, el acceso no se presenta
erlforma libre, ni diSc(ecional. sino reglado por la ley, para que todo sujeto
que .tenga dificultades o conflictos no se vea impedido de comparecer a
los tribunales y pueda contar con un medio preestablecido para acceder
a la jurisdiccin y postular una pretensin o sencillamente defenderse.
Por ello'; se ha 9icho que <las partes tienen que tener el poder de defenderse
por medio ae fa eleccin de su profesional y sin estar constreidos por el cosio del
servicio ~i,Ser malogrado el xito de una peticin en s justa por avatares de i~sufi~iencia
econmi~~- En ello consiste elrderecflo a la justicia:. 1221.
'.
El - ~fectivo acceso a la justicia ha constituido una preocupacin
const!Rte en los autores y as es como ha tenido presencia recurrente en
los eventos cientficos del derecho procesal 1231 El mvimiento del acceso
a la justicia tuvo su origen en la ciudad de Florencia. en la dcada del 70,
con el proyecto de investigacin de destacados juristas de varias partes
del mundo, que se reflej en seis volmenes conocidos como el informe<
Cappelletti~Garthl>, que cont con el auspicio de la Fundacin Ford.
El acceso a la justicia implica que el individuo pueda requerir la realizacin
del derecho y la solucin de sus conflictos a travs de una administracin
especfica. Sin embargo. el acceso a veces se ve impedido por la'existencia
de obstculos que no pueden sintetizarse en una sola forfD~fl~~in. Las
dificultades pueden ser resumidas en los siguientes tems 1241: .:.
' ; 1
a) desigualdad que redunda en ventaja para una qe la$ partes y
desventaja para la otra; .
''t ' '
lil,,~.
t .. '
,1 .. ''.
, . A~ . ,
1
J
''
'
(22) Morello, Augusto Mario, En la bsqueda de un mJevQ ri\de\o), en La justicia tntre dos
pocas, Lep, La Plata, 1983, p. 9. . ' " , ,
(23) As ~El acceso a la justicia, ocup el temario del VI Coflgf,~C!}~ternacional de Derecho
Procesal reahz~do en Gante. Blgicl, E7" 1977, den9ml~ado PS?r un rostro de la justicia ms
humanol; tambtn fue tratado en el VIl Congre~ lntrn(ltt6nal 'qeDerecho Procesal de Wurzburg,
Alemania Federal en 1983, Ql!e .~ ll~m6 Eficacia de la' prdtc'Cin jurdica y ordenamiento
constitucional (clt,. en Morello . Augusto Mario, en <Eflc<tda y controles en el funcionamiento
del servicio de la Justicia,, La Justicia entre dos pocas, Platense S.R.L.. La Plata, 1983, p. 88).
(24) En este punto se ha seguido el traba{~ de Cappelletti-Garth, ~/acceso a la justicia,
trad. de Samuel Amara l., Colegio de Abogados del Departamento Judicial de La Plata. 1983 y el
trabajo de Roberto A. Berizonce. Efectivo acceso a la Justicia. Platense, Bs.As., 1987.

,
;
'
... . . - - --
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'
.'
Tori General del Proceso 99
b) prolongada duracin de los juicios en el tiempo;
'.
' e) alto costo de los pr<?cedimientos;
,.
d) ausencia de una infraestructura adecuada para el funcionamiento
' de la administracin de justica.
' .. .
' a) Desig1,1aldad que redun~a :en ventaja para una d~ las partes y desventaja
' p~ra la otra. E' l art. 16 C.N., qu"e consagra la igualdad de las partes, se ha
transformado en una Glusula con vigencia meramente _formal y no
fectiva. frente a las falerici~stque, en algunos aspectos, revela el sistema
judicial 1251. Ello hace que Jqlproteccin constitucional se convierta en .
,totela meramente terica. . ..
! .. , . '
~' La falta de equilibrio sEffidverte en numerosas manifestaciones i:le la
~ . . . ~ . .. . .. ,. ;
r~,1 idad. En primer lugar, la desigualdad se refleja tarito en el alto csto, (
como en la duracin de los procedimientos, lo cual se intensifica por un
''
'(ctor cultr~l, cual es el de la situacin sociocultural del~Jas personas
inyolucradas. Las deficiencias en la instruccin operan en forma de barreras
cpturles derivadas <iel tlesconocimento que tiene el hombre comn del
'.
derecho y de los m~canismos judiciales. As la desprotecci&n'en la defensa
de Jo' derechdss normalmente producto de la ignorancia sobre
faq .. lltades legales. Esta realidad resuita generadora de desconfianza en el
sistema de jflsticia; motivada, frec6eritemente. por el e'xagerado formalismo
de los protedimientos . . cuya verdadera significacin no se evala. Los
sujetos se Sienten extraos al sistema y ello produce !ncertidumbre, sobre
todo, a quienes pertenecen a clases culturales ms desvalidas. Se crea
una se,r:.. sacin generalizada de desamparo que alienta a las vfas pe hec.h o
como.Li.na respuesta al conflicto ~~61.
~"'
'
(25) Sobre cuestionarios diversos se ha verificado en numerosas encuestas qt.l'e en el
aceso a la administracin de.justicia no es igualitario para todos en la Argentina. As el88%
de ls consultados piensan que !ajusticia argentina favorece a los ricos y poderosos; yel84 %que la
Ju!iticiaargentina ampara poco o nada los derechos del ciudadano comn o de bajos recursos. (Con
fr. .
<~dio de opinin acerca de la administracin de justicial realizado en julio de 1994. por el Centro. d
A ' o Esfcrdios Judiciales de la RepCiblica Argentina:., CE.JU.RA. quien travs del instituto Gallup de,
. la.Artentina, llev a cabo una encuesta, p. 9~)11 .
'! ! (2'6) Berlzonce. Roberto, <Algunos obstcui0S al acceso a la justicia,. Ponencia prese~ta ..
da en el VIl Encuentro Panamericano de Derecho Procesalrealizado en Crdoba. junio de 1992,
Advocatus, Cba., Argentina, p. 149 .
''
''
r111 -----------------------~-~ ... -~--------~ aap;:;iM8 PI
100 Ferreyra de de la Ra - Gonzlez de la Vega de Opl
b) Prolongada duraci6n de los juicios. El desarrollo de un pleito insume
naturalmente un tiempo. que cuando excede los lmites razonables. se
convierte en un serlo obstculo para el acceso a la justicia, que se plasma.
en definitiva. en una sentencia tarda. Ello se confirma en el viejo aforismo
que dice <cuando la justicia llega tarde deja de ser justa>. Por ello, los juicios
deben ser resueltos en tiempo oportuno. esto es. tempestivamente 1271 Cuando
el justiciable inicia un juicio tendr que esperar un tiempo prolongado
hasta arribar a la solucin. Es comn. que al cabo de dos, tres o ms
aos de litigar se dicte recin sentencia, sin contar el tiempo que pueda
llevar el trnsito por las instancias recursivas. La duracin del proceso
vara segn sea la fndole sustancial del asunto que se discute. Tambin
.incide en el tiempo. el congestionamiento que presente el fuero donde
deba tramitarse el asunto y la demora del tribunal. La espera es
desalentadora para el litigante y podrn influir en su entusiasmo los
fenmenos econmicos imperantes en cada lugar (inflacin-deflacin).
Tambin puede evaluarse este factor desde el punto de vista del tiempo
previo que le lleva al justiciable el poder presentarse ante la jurisdiccin
'
para efectuar su reclamo; por otra parte. cierto Upo de acciones tienen
un restringido mbito temporal para su ejercicio. En estos casos. la
dificultad de munirse oportunamente de los elementos necesari<;>s para
. su presehtacin trae aparejada la prdida de los derechos.
La excesiva alongacin de los trmites judiciales, no es igualitaria
en todo el procedimiento. sino que se agudiza en algunas de sus
etapas. como las de recepcin y diligenciamiento de pruebas, en las
instancias impugnativas, etctera. A ello. se suma otra circunstancia.
cual es la de morosidad, acentuada o atenuada, segn el sistema
procesal que se haya elegido.
Otro factor, se manifiesta en el agrandamiento de la masa litigiosa.
Existe experiencia cotidiana avalada por estadsticas. que revelan el
aumento de litigiosidad en todos los fueros. Es q'ue el crecimiento y
' ,. t
' . ' ' . ' \', J .;.i()i'l. " . Jt l~:lhl. 1 ' . - . - '
., . . "T'~~ N\ .,
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(27) Arbons, Mariano. sel'lala como una condicin que debe cumplirse e el marco1de un
proceso justo el de la tempestividad del proceso entendida como el <tiempQ propio. oportuno, o sea
por (a tramitacin en el tiempo adecuado a su objeto y en funcin de su mayor o menor complejidad,
(ponencia titulada cProceso justo,_ Libro de ponencias del XVIII Congreso Nacional del Derecho
Procesal de Santa Fe. junio de 1995. p. 28).

'
'

Teorfa General del Proceso 101

avance de la sociedad moderna y las situaciones de crisis econmicas y
sociales que en estos ltimos tiempos se ha profundizado. suscita que
aparezcan mayor cantidad y diversidad de conflictos. Morello, expresa
que el servicio de justicia se encuentra <sitiado), es decir agobiado, por
una presi.n producida por la multiplicacin de conflictos. muchos de los
cuales, en rigor, no revisten el carcter de verdaderas controversias 1281
e) Alto costo de los juicios. El inicio y desarrollo de un pleito tiene un alto
costo d~ tramitacin que comprende varios rubros. Ellos estn integrados
por gastos que deben afrentarse en el proceso, a los que cabe agregar Jos
honorarios de los letrados, En rigor, ello no constituye un problema.
pero se transforma en un impedimento cuando el costo supera los
lmites razonables en orden al valor del asunto que se ventila o a la
n:ecesidad de la parte. Esta cuestin. qu.e tiene alcance m1.mdial,
adquiere ribetes propios y ms perfilados en la Argentina 1291.
" El Estado Nacional y provincial. por distintas leyes, y el sistema
previsional gravan las actuaciones judiciales con tasas, y aportes que debe
oblar todo litigante para iniciar un juicio. A ello, se suman otras erogaciones
de trmite. que deben efectivizarse para poner en marcha el juicio y durante
su desarrollo (por ejemplo. confeccin de actas notarial.es, envo de
telegramas y cartas documentos, despacho de cdulas.
diligenciamientos de oficios. gastos periciales. de edictos. de
comisiones. aforos de documentos. etctera). Litigar supone. entonces,
en la mayora de los casos. solvencia econmica.
Otro aspecto a tener en cuenta es que ciertas cuestiones de poca
cuanta insumen un tiempo considerable. por lo que la atencin de
estas causas redunda en alto costo tanto para los litigantes. como para
el Estado que debe mantener la misma organizacin judicial que si la
causa fuera de mayor complejidad y valor econmiCo. En los asuntos de
~-
'
(28) Morello, Augusto Mario, La reforma de la justicia, Platense. Abeledo-Perrot. Bs. As,,
1991. ps. 9/10. 1
, j (29) Daz, Clemente, Instituciones de derecho procesal, t. 1 A, Abeledo-Perrot. Bs.As., 1972, p ' .
24~ a 246. El alto costo de la justicia art:entlna ha sido comprobado por numerosas encu~. tu
Entre ellas. el trabajo efectuado por FIEL para la Dcima Convencin de la Asoclac:ll'm d
Bancos Argentinos (ADEBAJ en el cuql se efecta un anlisis comparativo al coste> d< 1
justicia en nuestro pafs y en el mundo. En la investigacin se llega a la conclusin dt W'" 1
sistema argentino es uno de los mas caros y no llega al nivel de eficiencia que de oll0111 J' fi!
(encuesta publicada en el diario Ambito Fina,.ciero del 26 de agosto de 1994).

--~----- -------- -------

102 Ferreyra de de la Ra Gonzlez de ia Vega de Opl
poco monto o de monto indeterminado. por regla. su importancia
econmica es superada por los gastos y honorarios que su reclamo judicial
generan. Jo cual hace que las cuestiones menores no sean demandadas
por resultar antieconmico.
En esta orientacin y a fin de paliar, las dificultades apuntadas. la ley
adjetiva. prev para el proceso civil, el denominado beneficio de litigar sin
gastos contemplado en el art. 1 O l C. P.C., el que tambin resulta de
aP,licacin supletoria para el proceso de familia establecido por la ley
7676, para la ciudad cJ.e Crdoba, capital. En otros procedimientos, como
el laboral, atento la naturaleza de las cuestiones sustanciales. se atempera
su costo, difirindose su abono para la etapa de ejecucin de sentencia.
Con sentido similar se ha reglamentado el servicio de asistencia jurdica
gratuita a cargo de los asesores letrados civiles. de Familia. del Trabajo.
quienes deben brindarlo a los beneficiarios del sistema. ya sea personas
fsicas o jurdicas sin fines de lucro pero carentes de recursos en las
condiciones que establece la ley provincial 7982 1301
uracin razonable del proceso
Cabe mencionar. que los autores citan como un fenmeno moderno
y distorsionador de la realidad. el abuso del proceso motivado,
(30) La ley 7982 dispone: cArt. 1 . Gratuidad. En la provncia de Crdoba se brindar
asistencia jurdica gratuita a toda persona que carezca de recursos econmicos suficientes para
obtener asistencia letrada privada. en las condiciones establecidas en la presente le]'). A su
vez. estatuye en el cArt. 2 . Organizacin. La asistencia jurdica ser prestada por el Poder
Judicial. a travs de la Mesa de Atencin Permanente y del Cuerpo de Asesores Letrados. y por
el Colegio de Abogados de cada circunscripcin con arreglo a lo dispuesto en el Ttulo ~.
Cabe sealar. que la Mesa de Atencin ~rmanente tiene como funcin la de brindar informa'
cin y drientacin al pblico respecto de trmites a realizar ante 'rganos judiciales, siendo
reglamentada por el Tribunal Superior de Justicia, su organizacl~n 'y funcionamiento. Por su
parte. el art. 27_establece quines son los beneficiarios del sis~e'rn~ como.'las personas ffsicas
y jurfdicas sin fines de lucro. cuyos ingresos. cualquiera $ea su orien, nQxcedieren de veinte
cjus al tiempo del requerimiento de asistencia. Sin embargo, el Tribunal Superior de )usticia
podr por resolucin fundada, modificar ellfmite establecido en el presente artfculo, cuando
las circunstancias econmico-sociales tornaren notoriamente inadecuado el tope legal. Cuando
los derechos controvertidos afectaren los Intereses de un grupo de personas, para la
concesin del benericlo se considerar la totalidad de los ingresos del grupo.

Teorla General del Proceso 103

fundamentalmente, por excesivos incidentes, recursos y otras
actitudes dilatorias provocadas en el trmite por los litigantes y
toleradas por los j_ueces rw.
Existe un esfuerzo por parte de los procesalistas para dar solucin en
todos los fueros al problema de la excesiva duracin de las causas. En
nuestra provincia de Crdoba. se ha modificado la estructura del
procedimiento penal. no sin resistencia de los operadores, pero que ha
logrado un buen resultado en lo que a plazos o tiempos de duracin de
los procedimientos se refieren 1321.
En. materia procesal civil. por el contrario, se contina operando .con
un cdigo excesivamente aispositivo, escrito y con una estructura formal
que propicia las incidencias. Lamentablemente. en l no se han incluido
ni siquiera algunos de los modernos institutos que hacen a nuevas formas
proc~sales y a la inclusin de la oralidad cuya institucin preponderante
es la audiencia preliminar. Cabe sealar, sin embargo. que en el Cdigo
Procesal d la Nacin sf se ha 'iricluido este instituto en el art. 360, as

como se ha impuesto el trmite previo obligatorio de la mediacin lo cual

ha incidido favorablemente en el trmite procesal.
Por otra parte, puede sealarse que el fuero de familia y el laboral.
presentan leyes organizativas que responden a pautas modernas y sus
resultados demostrados estadsticamente reflejan que en la tramitacin
de los pleitos se observa mayor eficiencia y se cumplen razonablemente
n los plazos procesales.
Norma procesal
Previo a definir la norma procesal debemos cnceptualizar a la norma
Jridlca general y una vez efect1,.1ado esto. podremos precisar cuies son y
en su caso delimitar sus diferencias.
Las normas; en general. imponen pautas de conductas en forma de
hiptesis generales y abstractas que deben cumplir los particulares y a las
>
..
(3 1) Ferteyra de de la Ra, Angelina. en Lineamientos para un proceso civil modmto,
l.dlar, 1997, p. 23.
(32) Ley tJH'OVincial 8 123 y sus modificatorias.
------------------------------------------------------------------
.,,
'
104 Ferreyra de de la R6a Gonzlez d la Vega de Opl
que deben adecuar su actuar en la vida cotidiana. Tambin establecen
sanciones para el caso de su incumplimiento.
~s normas jurdicas presentan diferentes categoras mencionando
en una primera gran distlncih, las denominadas normas procesales y
sustanciales. -Las sustanciales son aquellas normas contenidas en los ' cdigos de fondo (Civil.
Penal, Comercial, etctera). que establecen. reglas
i_e ~ongycta y ~iendeo haqitualme.nte a ,la res,omposiqn del orden~4rfd.J.fE
ya sea ordenando la reparacin o estableciendo conminaciones de
responsabilidad y de puniblidad. En tanto, que las procesales son aquellas
que sealan 1 caminos para la realizacin jurisdiccional indirecta del
orde'! jurkiis;o_ Rerju~icado.
~
El criterio de ubicacin de las normas en los cdigos resulta inidneo
para calificar su carcter. Ello es as ya qe. encontramos normas
procesales en los cdigos de fondo y normas con eficacia sustancial en
los cdigos procesales. Por eso existen zonas grises que estn
compuestas por reglas. normas o artculos que actan en forma
bifuncional. Por este motivo. en la doctrina, se realizan esfuerzos para
encontrar un criterio que resulte adecuado.
Los criterios propuestos para identificar la norma procesal, apuntan en
diferentes direcciones; as se ha intentado determinarla teniendo en cuenta
a quien est dirigida, esto es. a su destinatario. Desde otro enfoque se atiende
a su finalidad, esto es, al objetivo que persigue la norma procesal tratando de
diferenciar la finalidad y objetivo de la norma jurdico material m1
Por ltimo. el criterio ms relevante es el que atiende a su contenido,
es decir, la materia que regula.
Cabe destacar, que la importancia de este punto. est en determinar
cundo una regla es procesal o no.y radica en que segn sea ...su
naturaleza sern tambin diferentes los principios que han de utllizrse
para su aplicacin.
~ el marco de la teora general del derecho se denomina )ey a cla
regla social obligatoria establecida por la autoridad pblica. Esta definicin -de
carcter amplio- alude a las leyes en sentido material o sustancial, eut estdn
' . 1
(33) Daz. Clemente. Instituciones de dereclio procesal, Parte General, l. L clntroduccln,
Abeledo-Perrot. Bs. As .. 1968. p 57.

---~

.'
.. .. . ..
Teorfa General del Proceso 105
representadas por todas aquellas disposiciones de autoridad que contengan normas
' , de cumplimiento general aunque no sean emanadas del ~ongreso: decretos del Poder
Ejecutivo, resoluciones ministeriales. ordenanzas municipales. reglamentos de polica,
etctera. Lo que interesa en estos ordenamientos es su contenido normativo; as son
.leyes por la materia que contienen, aunque no lo sean por su forma y aunque no
sean sanciona.das por el Congreso. Es que en un sentido lato, la palabra ley no slo
abarca aquellas que lan sido sancionadas por el Poder Legislativo siguiendo el
procedimiento establecido constitucionalmente para su formacin, sino por el contrario,
tiene un alcance de mayor amplitud" 1341
~dr su P\fte, la norm~ procesal es concebida como <aquella que
conceptualiza: 1) la clase de rganos nabiltados para intervenir en los procesos.
la competenc,ia de los mismos y las facultades, deberes, 'potestades y cargas de
las personasJs~'c~s que la integran; 2) la que determina la actua.cin de lo,s
rganos jurisdiccionales, deJas partes, de sus auxiliares y de los terceros durante
el desarrollo del' proceso; por otra parte, se ocupa tambin de los requisitos y
efectos de los .a ctos procesales, as c.o mo del orden en que stos deben ser cumplidos;
3) establece la conducta que debe observar el rgano judicial en oportunidad de
dictar la sentencia definitiva para determinar el modo o modos de ser
correspondientes a la relacin o situacin jurdica en que se funda la pretensi6
o peticin que dio motivo al proceso" 1351 .
Como se ve, se trata de un concepto de naturaleza descriptiva ya
que apunta a sealar los diferentes aspectos que regulan las normas
procesales. Cabe sealar, entonces, que para este autor, las normas
procesales se diferencian de las de derecho sustancial <por su
contenido, el que a su vez est dado por la peculiar interferencia de
conductas que la conceptualizan 1361.
En el campo del derecho procesal se han realizado esfuerzos
tendientes a lograr mayores precisiones en este aspecto. En un enfoque
clsico, Carnelutti primero y Clari despus, distinguen dentro de las normas
.,
(34) Cdigo Civil Comentado, Anotado y Concordado, dirigido por Augusto C. Bellusclo y
coordinado por Eduardo Zanoni, t. J. Astrea. Bs. As .. 1988, p. 7 .
(35) Palacio. Lino. ob. cit .. t. l. p. 36.
(36) Palacio, Lino,.ob. cit .. t. J. p. 37.

106 Ferreyra de de la Ra Gonzlez de la Vega de Opl

(
generales, las Q'lateriales e instr mentales respecto de las constitutivas
y realizadoras.)Para Carnelutti las materiales son aquellas qu~ dan la
solucin a url conflicto susta cial de intereses. En tanto que las
instrumentales, son aquellas que ~eg~~ los trmites o lo~ l<!:tos que
se dirigen a la sol~cipn del conflicto.JE:ntonces. para est~ .l(lutor. la
norma jurdica procesal no compone dire.ctamente el conflicto de
intereses pero s establece los requisito~ y condiCiones p,ar lleg~r a la
composicin de ese conflicto de intereses. En tal sentido, las horma's
procesales son instrumentos para la solucin de conflictos.
Por ~u parte. Cl~ri Olmedo, con similar orientaciqn, .di tingue las
normas en:~onstitu.tivas y de realizacin ~el orden jurdico. Las primeras.
son aquellas que mtegran el ordenamtento jurdico en su quietud,
determinando conductas prohibidas, permittdas o toleradas. En ta(lto,
que las de realizacin. llamadas tambin por este autor. <integradoras.
son las destinadas a la reco posicin coactiva y judicial 'del orden jurtdlco
cuando ha sido alterado 1371
Sin embargo. cabe se r. que Carnelut.ti acepta expresamente que
existen normas materiales con eficacia procesal y viceversa. En tanto.
Clari seala que todas las normas constitutivas son sustantivas. pero
advierte que algunas de ellas pueden adems ser realizadoras. Esto
' significa que para este ltimo autor las normas de realizacin del derecho
pueden estar contenidas tanto en los cdigos de forma como en los de
fondo: en cambio, las normas constitutivas se encuentran
exclusivamente en los cuerpos sustantivos.
Otra distincin de trascendencia es la que realiza Goldtchmidt,
diciendo grficamente que las normas materiales determinan el cqu
de. .la de.cisi. n judicial. en tanto que las procesales determinan el
<cmo.) se ha de proceder para llegar a ella BaJ.
En el mismo orden de ideas. tambin se ha sealado que se f.!dvierten
diferencias en orden a la construccin entre las normas procesales y las
sustarciales. En efecto. las sustanciales contienen mandatos y
prohibiciones que delimitan y determinan el mbito de libertad urldica
de los hombres. En tanto. que las procesales no 'contienen mandatos rI

(37) Clari Olmedo. Jorge, ob cit .. p. 94

(38) Goldschmidt. ob. cit.. p ..
)
.'
1
..

Teora General del Proceso 107

prohibiciones. sino que. por el contrario, establecen la forma en que ciertos
actos humanos lcitos deben realizarse para tener validez en el campo
procesal 1391 Establecen el A:cmo>, esto es, la manera en que se debe
proceder en el mbito judictal:
Advertida la dificultad que presenta el tratamiento del tema. estimamos
conveniente sealar las pautas que permiten un correcto deslinde entre
las que consideramos normas procesales y sustanciales. En tal sentido.
debe atenderse estrictamente a 1a funcin que cumple la l)Qrma. esto es,
a su finalidad u objetivo. Las procesales sirven ra 1 .realiza i
d-erecho..su.taocill, En tal sent o. optamos en este' nada sencillo tema. por el criterio teleolgico, es
decir. que se tiene eA cuenta !a finalidad
que ellas persiguen. be esta manera, pue<fe ~aftrmarse que son o
constituyen normas procesales todas las ue inflt.~ e:n ,directa o
.i ~tee ro L. -
En esta inteligencia .s e pueden diferencir de entre las normas '
procesales, las meramente qrganizativsts, ,de.las normas de actividad
procesal o estrictamente_procedimentales. Con#stitu'len ~IiPii5t:de" lgs
erime@S. la c:onstrtuci.n.esJna<\onales y _provinciales) :t @.ley_es~orgoicas
y de las itias, las nor~s de trmit,~ gue re~n el inicio, desarrollo .2
trnah'iacrowde os procesliruimtos. judiciales;: que. normalmente. se
encuentran contenidas ,en los cdigos adjetiyos. Cabe advertir, sin
embargo. que en algunos casos ellas pueden tambin-estar incluidas en
los cdigos sustanciales. Pinsese, por ejemplo, en la 'norma del art. 236
C.C:, que regula todo el trmite de la separacin personal o del divorcio
vincular por presentacin conjunta. .
(!.n onsecuencia. pueden sealarse tres rand s os de normas
que se caracterizan como estrictamente procesales. En primer lugar. las
(r~ la ue se refieren la organizacin com eten 1~
'E::rr segun o r no, as que e ta ecen los debere de los
su ro es r ltim , las las circunstancias de
liJ~ar, tiempo y m do del proce r judicial.
' La primera' categora est integrada or reglas contenidas en la
Constitucin Na.clonal, en los cdigos formales y en las leyes. org~nicas .
que no se 'llrnttan a dar pautas de organizacin sino que, adems. en
1'.
.
(39) Maer. tullo B. l .. ob. cit.: p. 168 .

108 Ferreyra de de la Ra - Gonzlez de la Vega de Opl

mucpos casos. establecen reglas de atribucin de competencia. Tambin
podemos incluir en este rubro algunos acuerdos reglamentarios del Tribunal
Superior de Justicia, que fijan reglas para el funcionamiento de los tribunales.
La segunda categora de normas. est representada por reglas de
carcter subjetivo generalmente incluidas en los cdigos procesales que
establecen derechos, obligaciones, poderes y cargas. Estas n~rmas son,
en algunos casos,' atributivas de competencias, de poderes~deberes para
los tribunales. para los integrantes de los ministerios pblicos y tambin
conceden deberes. facultades y cargas a las partes y dems participantes.
Por ltimo, tenemos las normas que determinan las circunstancias de
lugar, tiempo y modo de realizacin de los actos procesales. En este
sentido, los ordenamientos formales contienen reglas expresas que
establecen el lugar donde deben realizarse la actividad procesal. su modo
de desenvolverse. si ella est sujeta 9 plazos ordenatorios. perentorios o
fatales y, en su caso, si sus formalidades estn dispuestas de un modo
imperativo u. optativo para las partes y tribunal.
Es importante analizar que aunque el derecho proce~al es de carcter
pblico. encontramos dentro de su contenido normas vinculadas al inters
publico y normas de mero inters privado. La diferencia entre unas y otras.
es que las primeras son vinculantes y actan en forma imperativa. es decir,
operan aun contra la voluntad de los sujetos, quienes deben someterse
a sus preceptos si pretenden que un acto procesal sea .valido t401 Pinsese.
por ejemplo, las normas que regulan las formalidades y estructura de la
sentencia: En tanto, que hay ciertas reglas que el legislador establece
en beneficio exclusivo de las partes en un proceso y que por regla
general se refieren a casos que slo afectan el inters privado; estas
normas. resultan, en consecuencia. derogables o disponibles por la
voluntad de las partes. Asf. por ejemplo, un plazo ordenatrio, establecido
para el cumplimiento de una actividad procesal puede ser ampliado o
reducido por acuerdo de partes. ,
La importancia asignada a la determinacin de la naturaleza de una
norma sea para el juez. sea para el abogado que litiga, est dada en que
a la hora de aplicarla o interpretarla sern diferentes las reglas que deba
utilizar y los efectos que produzcan sea que se trate de una regla d~
(40) Alsina, Hugo, Derecf10 procesal, t. l. Edlar. Bs. As., 1963, p. 56 .

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Teorfa General del Proceso 10i

derecho procesal o de derecho sustancial o cuando sean de materia
disponible o de orden pblico.
2. 1. Caracteres de la norma procesal
..L...a norma grocesa! presenta caracteres similares ,a los de las otras ; . '
normas. As, puede sealarse . que es de carcter general. abstracta.
v-inculatoria, pu.t.raqjca y ,.coacJ;ll'a. -
La norma es general y ~bstracta porque se dJriee a todos los
ciudadanos y regul~ situafipnes generales y,no un caso e~rticular. En
,est9 ~e diferencia de la resolucin judicial que se refiere a casos
concretos. Poi' eso, algn autor ha expresado que la sen-tencia implica la creacin de una norma
individual. , . , t-;~
Se dice que es vinculante or e su vi enca es imperatiVa para los
s~jetos pro~esa $S .. Por ltimo, es autrquica y coactiva or su
a ptacin y cumplimiento refleja 1a vOfun a eneral. no deJ)endiendo,
por en e nuenc1a e as partes.

~~ Fuentes de la norma proqesa!

,
La, labra fuente en materia procesal acusa diferentes significados.
As podemos distinguir fuentes de manifestacin del derecho procesal
que reflejan el lugar en que se encuentra y que se clasifican en directas e
indirectas. Por otro lado, tenemos las fuentes de produccin o histricas
que resultan valiosas ms para el Investigador que para etabqgaqo o juez
y que casi no tienen incidencia en la vida practica de los tribk!nales.
Las fuentes de manifestacin pueden distinguirse en inmediatas o
mediatas. segn tengan o no valor vinculante para los sujetos procesales.
Son fuentes inm~diatas y de carcter _q_l;>Jj~torio y vinculante: la
CqnstitU:Q:".u.. Ma.ci2al, ta..J=onst L~Hcln Provlnqi~L .rci~ tr:1,t:a:5ios
.. ints;.w.as;i.9.D,?l~s, la , ados interprovinciales, las leyes en _general
(ClllCial-es-y pnl>:vinci'a:l.esh--lbs. !.!! amento e Poder Ejecutivo y- fas
a.ccKia,das..del.. 'tribunal SJJ~iot....cieJujj}Q-:--
~on fuentes indirectas, es decir. mediatas, esto es, que aunque eficaces
slo sirven ara 1 iicacin e 'interpretacin ael 'd!reco.Y su OS(') no es
..,obligatoria:..la jurispru 11 ctnna la .. c stumbre, la exposicin de
Itiy9s o fundamentps de las.l~es .y las no,tas al pie de pagina ef~uadas
-'
110 Ferreyra de de la Ra - Gonzlez de la Vega de Opl
por lo es. Se caracterizan por su efecto no vinculante pero resultan
e utilizacin necesaria para la vida prctica del derecho.
2. 2. 1. Fuentes directas e indirectas
La Constitucin Nacional es fuente directa def:derecho procesal. En
efecto;-eiT-elta pueden adverrse. dos partes, la primra asignada a las
declaraciones derechos y garantas y la segunda, que se refiere a la parte
orgnica de estructura'cin de los poderes del Estad~: En ambos sectores
encontramos normas trascendt;?ntes para el derecho procesal. As, las
declaraciones. derechos y garantas contienen normas referidas a las bases
. constitucionales del proceso. En tanto, que en la segunda parte, que se
'
refiere al rgimen institucional del pas y a la organizacin de lo~ poderes,
se mar:lifiesta como una importante fuente de la materia sobre todo en lo
relativo a la estructura del Poder Judicial. A esto .ltimo debe aadirse la
ampliacin del alcance del art. 31 C.N .. que establece:que no solamente
son ley suprema las disposiciones de la propia Constitucin y las leyes del
Congreso, sino tambin los tratados realizados con potencias extranjeras.
Por tal motivo, son fuente directa del derecho procesal los tratados
supra nacionales incorpor~dos como ley .positiva arg~nti!)a en virtud de la
reforma constitucional realizada en 1994. En tal sentido, pueden
mencionarse como trascendentes las disposiciones d1 Pacto de San Jos
de Costa Rica, las del Tratado de los Derechos del Nio, las de los tratados
de Montevideo, las de los protocolos del Mercosur: etcter:.
Tambin en las constituciones provinciales encontramos
declaraciones, derechos y garantas referidos al proceso y normas orgnicas
de los diferentes poderes que la integran. La Constitucin Provincial.
entonces, es fuente importante del derecho procesal. desde que por
imperio del art. 5 C.N .. ~ada provincia dicta para s su Constitucin,
' ' organiza su Poder Judicial. y sanciona los cdigo.s procesales y leyes
orgnicas de los tribunales (art. 75 inc. 12 C.N.).
Son fuentes del derecho procesal los. orC!enamientos legislativos en
sentido amplio. Asf Constituye fuente directa toda ley con eficacia formal.
en tanto est sancionada, promulgada y publicada. Integra este rubro
tanto las leyes nacionales como las provinciales. Las leyes formales
contenl~as en los cdigos procesales, son dictadas en el ejercido de
facultades reservadas por las provincias, sin emoargo, como se ha di~ho, .
los cdigos de fondo tambin contienen reglas ~ocesales. Ello suced

.'
,

Teorfa General del Proceso 111

cuando la materia procesal est inescindiblemente unida a Ja sustancial.
por lo que para preservar la vigencia de las instituciones sustanciales el
legislador de fondo debe indicar los caminos procesales. Por ejemplo, las
reglas contenidas en el Cdigo Civil referidas a la prueba de los contratos.
~ la eficacia probatoria de los instrumentos pblicos, al modo en que
. debe acre<;iitarse el nacimiento y defuncin de las personas; las que
establecen el trmite del_ juicio de divorcio, el trmite del oroceso concursa!
. y d_e quiebras y prenda. etctera.
Asimismo. se emplaza co'mo fuent~s del derecho proces-al a los
tratad r rovinciales clebrados en virtud qe la autorizacin del art.
' 125 C.N .. Ellos sqn p oductos. por regla general, de las llamadas .leyes
convenio que ti.enen origen en acuerdos celebcados entre d0s o ms
provincias, con destino al logro de una inejor administracin de justicia o
, '.para resolver cuestione~ .atinentes a ella. As, por ejemplo . pueden
. mencionarse los tratados interprvinciales recogidos en la leyes 22.172 y
17.009 que regulan para todo el pa1s lo referente al trmite de la
comunicacin procesal entre provincias a travs de oficios u exhortos.
Por ltim.o, debemos hacer referencia a los reglamentos que dicta
el Poder Ejecutivo, con el fin de hacer op~rativa una ley y a las acordadas
de los Tribunales Superiores de Justicia . Los primeros, sirven para
explicitar una ley o para permitir su buen funcionm iento en tanto
que las segundas, son resoluciones que contienen normas prcticas
para la mejor o:ganizacin y funcionamiento de los tribltflales y qu
son dictadas por el mximo tribunal local. As; por ejemplo, fa~
acordadas del Tribunal Superior que regulan los tumos judiciales. que
reglamenta la mesa general de entradas, que crean el Registro de Juicios
Universales, de Adopcin, etctera.
~ Son fuentes indirec.t~s. por su parte. los trabajos de' la .doctiina, la
jurisprude~la exposicin de IJ}Otjyo_s dej~'S l~yes y las citas de los
afres-.- tas. si bien no son vinculantes. es aecir, no sonaeaPfk:acin
o igatoria significan un importante dato para la interpretacin y.
aplicacin de las leyes. .
.La doctrina, en tal sentido, es trascendente en la labor de l~s tribu~ales
.'.
y cle los operadores jurdicos en general. su consulta es permanente tanto
.t~
eriJo estrictamente procesal como en lo referente al derecho' sustanciaL
La principal funcin de la doctrina es la sistematizacin, de los
conocimientos tericos y acta como nexo entre la regla general y abstraciP
y el caso concreto. Inclusive, la doctrina, realiza otra imp0rtante labor,
preparando proyectos de leyes procesales y aun de cdigos. Tal sucede
-- -- - - .. - -
112 Ferreyra de de la Ra : Go~le~ de la Vega de Opl
con los cdfgos modelos. como los que generaron a p)rtlr del Instituto
Iberoamericano que han sido referido supra 1411
La jurisprudencia representada por la doctrina sentada en el conjunt.o
de decisiones judiciales dictadas por los tribunales tanto en el mbito
nacional y provincial. esto es, las resoluciones dadas por los tribunale~
aplicando la ley a los casos concretos constituyen fuente del derecho
procesal. Es frecuente que con un sentido ms preciso se hable de
jurisprudencia cuando se trate de decisiones reiteradas y concordantes
de los tribunales frente a una misma hiptesis. ~1 conjunto de estas
decisiones nominadas como doctrina judicial de los tribunal~s. implrcan
un importante elemento para el juez en la resolucin de los casos. .
La costumbre ~entendida- como toda nrma general creada
espontneamente a travs de la repeticin de d1terminadas conductas y
a cuyo respecto media el convencimiento comuritariode\m sector so.cialse
exterioriza en el proceso civil como fuente. Se. trata de prcticas
judiciales desarrolladas e11 ausencia de esJ?ecficas re~lqmen.taciones sobre
aspectos secundarios. del trmite procesal 14~1.
Las fuentes de produccin llamadas tambin ,<histrica~) se refieren,
como su nombre lo indica. a los antecedentes histricos de.las normas. En
general. estn representadas por las apreciaciones que f9rmulan los rganos .
polfticos de una estructura social en opqrtunidad de. di/:tar.:una norma._ Son
esencialmente valorativas y tienen ms importancia 1n lo, doctrinario que
en lo que se refiere estrictamente a su aplicacin. En .Val ~ntido, su estudio
permite identificar momentos en la vida de 1os pueblos y su idiosincrasia,
pues reflejan la concepcin jurdico poltica que ha'l 'tenido a lo largo de la
historia. Son los antecedentes histricos de la? norrflas a. los cuales no nos
vamos a dedicar en esta oportuni<;iad pero que han sido desarrollados cuando
se trat el tema EvoluCin del derecho procesaL
'
2. 3. Interpretacin e integracin de la ley

.
La tarea de la interpretacin de 1a ley, es sin duda, una. de las ms
arduas ~ ,Qi~~c,iles; por ello, la teora gener~l 9~1. derec;ho ha efe<ttuado

'
(41) Vescovi, ob. cit.. p. 17.
(42) Pa1aco, Uno, Manual, ... p. 48. t t

Teorfa General del Proceso 113

a fin de lograr reglas aceptables y que resulten vlidas al
Genricamente, interpretar es aclarar dudas acerca de la voluntad
festada en las normas, desentrandolas del texto legal conforme a
proceso lgico de significacin jurdica 1431
La interpretacin puede realizarse dentro del contexto de la misma
ley, como parte de la ley dentro de un todo o bien en relacin con otros
cuerpos legales de mayor o menor jerarqua. El camino a elegir para la
Interpretacin de la ley importa un acto de conocimiento que influir en
forma definitiva sobre su eficacia. As, la interpretacin de una ley pu~e
pacersy-atendiendo a IG-eS.trictamente iing,stico o atendiendo a otros
criterios, utilizando I;U retacin sistemtica que se da cuando la norma
(.,t\Jeq)J@~ada y-la-t~te.ta roceden ISmO sujeto.+-
ln!elJ?r~t_,S:jn tambin..pyed.e.se: usual y~~un mo_ ~ .e1t r~ao
ele. e~eler-la- norma-e~WJ.n..rn1smo -seRtKI.o_ef~ctuado .-P.P..[ -..91:!~1!9~-a
_guienes-va..destina9a. Cabe citar. en este aspect_? a la jur~sprudenci~, a
los usos y prcticas del foro. Tambin puede senalarse la mterpretac1n
doctrinal que es realizada por terceros a travs de obras cientficas 1441
Estimamos, de mayor validez. como el criterio que atiende a la
importancia o incidencia de la norma dentro de un cuerpo legislativo o
dl aspecto al que va a legislar.
Cabe sealar. por ltimo, que la actividad del intrprete no es libre,
por cuanto no puede elegir a su arbitrio el mtodo para justificar una
determinada posicin. En este orden de ideas, la interpretacin estricta
de los vocablos tiene esencial importancia desde el punto de vista
semntico y no debe limitarse a lo estrictamente gramatical sino que
debe emplearse en la forma que la tcnica lo seala. En este sentido,
el juez deber realizar su anlisis teniendo en cuenta la
corl'notacin jurdica que el vocablo a interpretar tenga y cmo
se traslada ello en la decisin definitiva.
En materia procesal civil la regla es clara y cabe que los jueces efecten
interpretaciones cuando la ley as lo requiere. Ello encuentra fundamento
en el art. 15 C.C., que estblece que los jueces no pueden dejar de fallar
so pretext de Sflnci' u:oscuridad de la ley. En materia penal, rige el
1
(43) Frosini. Vittorlo. Teorta de la interpretacin jurfdica. Temis, Santa Fe de Bogot, 1991. p. 8.
(44) Guasp. Jaime. ob. cit .. p. 63.
,
114 ferreyra de de la Ra Gonzlez de la Vega de Opl
principio de nu/lus crimen nulla poena sine lege previa, es decir, no existe delito
sin que se haya dictado una ley que as lo establezca. En esta materia, los
principios de interpretacin son ms estrictos y no cabe la integracin
del sistema normativo penal sustancial.
. La interpretacin e integracin de la ley son trminos que estn
emparentados y regulados de manera anloga. La interpretacin es
realizada por ellegslador, el juez o el abogado cuando la ley es oscura o
contiene contradicciones. Es decir, se presenta como necesaria cuando
la norrria anifiesta alguna patologa, tales como ambigedad o
deficiencia Cuando contiene omisiones, es decir, cuando una situacin
no ha sido p vista o regul da expresamente por ella estamos frente a un
caso de integracin judicial. decir, cuando la ley ha silenciado u omitido
una situacin o como se ice comn ente. contiene lagunas. en este
caso procede la integracin de sta. ~ se utiliza a los fines de la
integracin la <analoga, y la c:diferenc a~)La primera, permite construir
una norma que tenga consecuencias idnticas a la de otra u otras con
fines semejantes; ~ediante la <diferencia,, en este caso, la integracin se
efecta constituyendo una norma que tenga consecuencias opuestas
(contraria) a la de otra u otras con fines semejanteslPor ltimo, se seal?-,
que es fcilmente comprensible que el sistema Je la analoga y de la
diferencia arriba. generalmente, a resultados contradictorios en la
integracin jurdica. Ello es as pues partiendo de Jjn mismo punto de
origen se .llegan a soluciones radicalmente dispares~a analoga, produce
la repeticin de la consecuencia e la norma semejante; la diferencia la
eliminacin de dicha consecuencia. Ni la analoga ni la diferencia expresan.
por lo tanto, la finalidad particul r de cada integracin jurdica, sino el
medio de conseguirla una vez que el mtodo ha sido elegido ,., .
En rigor, la interpretacin e integracinde la ley es un problema de la
hermenutica jurdica que debe ser resuelto conforme a las reglas de la
teorfa general del derecho y atendiendo a los fines y principios procesales.
La desviacin en la labor interpretativa del juez. esto es. en la tarea de
interpretacin o integracin de la ley puede dar lu~ar, sin duda, a
Impugnaciones por fallas en las reglas de la congruencia o pot .
arbitrariedad en las resoluciones.
(4 5) Guasp. ob. cit .. p. 67.

'.
Teorfa'General del Proceso 115
Es comn que en los cue{pos adjetivos se incluyan normas que
sirven a la interpretacin e integracin, con sentido anlogo. Tal sucede
con la regla del art. 887 C.P.C., que prescribe que para el caso de
silencio u oscuridad de la ley formal los tribunales arbitrarn la forma
de tramitacin que debe observarse, conforme con el espritu de la ley
y de las leyes anlogas y de los principios generales que rigen en
materia de procedimiento.
Es de destacar que las .leyes procesales especiales que se refieren al
proedimiento, de familia, administrativo, al laboral etctera', contienen en
sus "disposiciones generales. reglas que ordenan la aplicacin supletoria de
un ordenamiento procesal madre. As, establecen o refieren que en caso
de silencio u oscuridad de dichos ordenamientos deba acudirse a las reglas
contenldas en el Cdigo Procesal Civil. Penal u otro. en su caso 1-461
2.4. Aplicacin de la ley procesal en e.L.eSJ2acio. v en e( tiemno.
e
El problema de la aplicacin de la ley procesal en el espacio implica
tener en cuenta que rige el principio de territorialidad que en su formulaCin
latina significa la regla del lrcus ~egit actum, que sostiene que la ley del
!usar riie la ejecucin de. la acthddad pw<A~sal.
~ El problema de la aplicacin de la ley en el espacio encuentra su
justificacin en las dimensiones geogrficas del pafs. Como se sabe, ste
ha>sido dividido idealmente por el legislador en diferentes 'unidades
jurisdiccionales que se delimitan segn sean las reglas de la competencia.
Como se ha dicho, las le es conforme el art. 5 C.N.
resorte exclusivo de as provincias un ue ue e e e ts ador sol~r
'
Qe. as . , as2!J!: _cuan o .~ ... ~jcuns.ta.ncias..l.G..impo.tl.gan. En ptincipiO.,
e ibe adarr que rige la regla ~pecto de.Ja-efieacia
d o si nifica que su vi enca itorio
en el que han sido dictadas. Or eso, podemos d cir o
de- a Nacin xr en tina diferentes ordenamien ~materia CvJI,b .. . pe_Qa~ laboral. segun a ca
om@.s oro.yjpcjale,s s;~
h._a,_y aa torizado la Constitucin. Cabe sealar. sin embargo. . que si ben ,
''
(46) Art. 183 de la ley 7676; art. 114 de la ley 7987.
116 Ferreyra de de la Ra Gonzlez de la Vega de Opl
.
los cdigos procesales sonresortes provinciales y que cada provincia
pede dictar pa,[R..s(..y_ropto'"Ordetrzriento _es comun en el mbito de_
nuestro pas ve un mismo 9dig2..P!.QSepl s~wa~Q c9wSS toCfeio -;
rija en 1 erent.e~ provn~ias, ''f-at ~cede .con el cqdigo. ~~9c~sal Civil d~ la
a n ue a s o a9p ado, a veces lntegramente, a veces con leves
di erencias en os territorios provinciales.
En el desarrollo de este tema es importante tener en cuenta el rgimen
institucional fijado por la. Constitucin Nacional. En efecto, la norma
fundamental establece como forma de gobierno la forma representativa,
republicana y federal. y. seala. como facultades de las provincias la de
dictar para ellas una onstituci~n. asegurar su administracin de justicia,
su rgimen municipal y de educacin primaria.
Es relevante destacar, ento"nces, que en virtud de las disposiciones
mencionadas .co.e<isteo dentro del teultoria na.ci.ooal .qossts,tenas
judiclales procesales. Por .un lado,, la Justicia Federal NaciQnal, coh asiento
. y vgencia en. t~: ~~pas..y di.stt;ihida.eo..d!ferentes circ~scripcion.es
gn com.oetefldas.en. cuestio.nes que les.haB-sido asinadas po;,Ja
Constitucin 'teniendo en cuenta las cosas; la mater' rritorio.
: Por OllA part~r @*~la 1c1as provmciales Y.
procedimientO depende de su~ respectivas cgnstituciopes )1 de lo resuelto
=
por los poderes. polticos .de cada u,na de ellas.
". ~ norma procesal, es pues en prinCipio, rigurosamente temporal.
Esto no ofrece dificultades respecto de Jos procesos futuros que se
.'
someten sin ms trmite ntegramente a la nueva ley; ni a los procesos
terminados que valen, tales como lo orden la ley antigua, pero. s(el
problem.a se plantea respecto de los procesos pendientes de solucin
cuando se dicte .una ley nueva.
!;a. dimensin df:;,l ti~r;nP9 o el tratamiento de la eficacia temporal de
la ley procesal, encuentra su razn de ser. entonces. ante el dictado de
1
sucesivas leyes procesales en diferentes tiempos pero coetneos. Es
importante. en este caso, por cierto, muy comn en esta poca determinar
si la ltim'a ' ley di(2tada es-derogatoria en forma total o parcial de la anterior
'..
o anteriore.s~ En general. la solucin que se ha brindado a este tema est
dad& por la reg~;l de la aplicacin inmediata de la nueva normativa que
tien.e .vinculacin con la regla que establece la irretroactivldad de la ley ' .
procesal. Esto significa lisa y llanamente aplicar la regla del art. 2 e C.,
que sienta el prindpio rector: eGue lq_s leyes slb son gbliiatorlas desplis
d.~ !os ocho das siguieotes_de .sil publicaciin oficial,. Recurdese. que el
mismo texto legal deja a salvo la posi~ilidad de que el propio legislador

Teora General del Proceso 117

determine la fecha en que la ley comenzara a regir. En tal sentido, es
comn que en las leyes o los cdigos procesales de reforma se estab~can
<perodos de vacancia,, esto es. espacios de tiempo_de ,no.;V~genG:iil de' la
nue~a ley que encuentran fun~amento en diferef,l,tes .circun~~-ancils. En
algunos casos, se procura que ese perodo de vacar;cia prG~ea el tiempo
n~cesario para realizar ajustes estructurales y operativos cuando .s~an
conveniente para la aplicacin de la nueva ley. Pero. generalmente, tienen
por objeto el cumplimiento de una funcin docente que consiste er dar
oportunidad a los distintos operadores jurdicos de con.oc.er el sentido.
alcance y dinmica del nuevo ordenamiento.
Constituyen ejemplo de perodos de vacancia las disposiciones
contenidas en nuestro Cdigo Procesal Civil cordobs. que fue sancionado
.Pero que al mismo tiempo se estableci que comenzara a regir a Partir
del ao de su publicacin. Tambin se estableci perodo de vacancia
respecto de la reforma del Cdigo Procesal de la Nacin (la ley 25. 488)
que fue sancionada el 22 de noviembre de 200 1 pero que recin comenz
a regir a partir del mes de mayo de 2002.
. ~specto, de la vigenci~ de la ,le_y pro~esal_ta :;:a djst~CgtJEJ_res
s ones d1terentes que pueden resentarse e . E[! pnmer lugar.
como se a tc o, ente a un proceso concluido nada tiene ~ui. ha: la
npeya ley proc~l.-ER senao JugaL fiete a.procecimjentos ~CUfSOde
realizadQQ. ,hay _g~ distio~ esto es. una forma de interpretacin, las
. stancias o etapas procesales ue han concluido bao el im erio deJa'
. primera ey, e as que ebah an cu lo er' al abri o de la
. ,.aweya ,norma. Esta es una tarea de hermenutica que deben realizar os
jueces a la luz de principios relevantes o prevalentes. teniendo en cuenta,
fundamentalmente. el de la inviolabilidad de la defensa en juicio.
Por ltimo, la le nueva ri ocedimientos a
i)iciarse4 m em argo, encontramos supuestos de ultraactividad de la ley
derogada; tal sucede cuando existen actividades procesales que han
comenzado a cumplirse y sobreviene el dictado de una nueva ley, que las
regula de modo diferente. Ello hace que la norma pese a estar derogada
se aplique en respecto de los derechos adquiridos y por efecto del
' principio de comienzo de ejecucin; ambas reglas entroncan,
fundamentalmente, en el principio de igualdad ante la ley y de 111
inviolabilidad del derecho de defensa en juicio.
Por ltimo, se seala que para resolver el caso de los procea(HI
pendientes existen dos sistemas posibles: el de la regulacin aislado, ae~n
el cual cada acto procesal se rige por la ley que est en vlior n 1

-
118 Ferreyra de de la Ra - Gonzlez de la Vega de Opl
'
tnorrletito de su realizacin, y el de la regulacin conjunta, segn el cual
tde 'f)roceso unitariamente considerado, debe regirse por una sola ley. El
prher sistema -aplica al mximo el principio de temporalidad de la ley,
pi:lro-origina consecuencias prcticas inadmisibles que no pueden obviarse
f~cllmente con mecanismos de adaptacin. El segundo sistema, es por
no preferible: hor~ bien, dentro de l puede acudirse como criterio de
r"e:gulacin conjunta-a la ley antigua o a la ley nueva; la ley antigua, aplaza
la vigencia temporal de la norma pero la ley nueva. obligara a retroceder
en el procedimiento lo que es peor. todava. Por ello, se ha sealado que
. resultara ms aconsejable, en definitiva, aplicar a los procesos pendientes
:fa ley. que S halle en vigor cuando se iniCi SU tramitacin 14~1 . '
... ~.
. ']
' ' ...
1
(4 7) Guasp, ob. cit.. p. 61.
' ..

.''
' CAPITULO IV

.i Sistemas y
princip,ios procesales
Sumario: l. Sistemas procesales. 1.1. Dispositivo o inquisitivo. 1.2.
Sistema acusatorio. 1.3. Oral o escrito. 1.4. Sistema de instancia nica
o doble instancia. 2. Principios del proceso. 2.1. Publicidad. 2.2.
Inmediacin. 2.3. Bilateralidad. 2.4. Autoridad. 2.5. Formalismo. 2.6.
Economa. 2.7. Moralidad. 2f1 Principios procesales y abuso del
proceso. 3. Reglas del proceso .. Impulsin, preclus!n y adquisicin.
1'-: Sistemas p~P,c.e~~IM

para
desafrollo de los presupuestos polticos-jurdicos del derecho procesallll.
. Los cuerpos adjetivos se han organizado en base a diferentes sistemas
g~oC:esales: dispositivo-inqu-isitivo, acus'a-torio. con procedimiento oral o
escrlto, de instancia nica o plural, etctera.
Tradicionalmente, ,os sistem~s procesales se presentan en forma
prcvalent~ 'y no pura,\EIIo as. se han conformado en base a ideas
fllnd,unentaJes y a cuestiones que hacen a determinaciones de poltica
1, (H <'sil! 8n rigor, los diversos sistemas jurdicos procesales, se
1 Clllt pundcn con realidades sociales, econmicas. polticas. religiosas y
n rll l o. f~octores tales como geogrficos, histricos. etctera.
.
.:
120 Ferreyra de de la Ra Gonzlez de la Vega de Opl
.
Estas formas metdicas. dan fisonoma y personalidad a nuestra
disciplina jurdica. en lo que respecta a la organizacin de los medios
de expresin y comunicacin (sistema oral o escrito). en la organizacin
de los tribunales (nica o doble instancia} y, por ltimo, en Jo que
atae a los poderes y deberes recprocos de las partes y del juez
( dispositivo~inq u isi tivo).
Cabe apuntar. que el propsito de trazar los rasgos bsicos de los
sistemas procesales en una visin pura, nos permite conocer cules han
sido sus instituciones. su operatividad y as determinar cmo se
ensamblaron unas y otras. dando paso a las instituciones modernas. Los
sistemas procesales estn ntimamente vinculados con los denominados
principios formativos del proceso y. tambin. con la teora de los actos
jurdicos procesales. Por ello. su exposicin, necesariamente, va a
comprender nociones relativas al desarrollo externo del proceso que
constituirn un anticipo y una premisa de los dems temas.
1. 1. Dispositivo o inquisitivo
EJ tipo dispos,it(vo es aqul gue asigna a los particulares tanto la inj~iat~a
d.el proceso, corno el del impulso sub~iguiente; t_ambin les confiere a las
partes. la facultad de fijar la cuestin fctka y el poder de renunciar a
~lertge actos ilel,p[:Oce~. Es caractersca fundamental de este sistema
que sean las partes. las que deben aportar Jos elementos corrohor.antes
d.e sus pr~tensiones7 esto es. fos elementos proatorios.
En cambio. en.el imiu.isitivO:;es al, u~ ~ . tbuoai a guj~n competen
esos pode'res y los que deben actuar or s e invest ar (inquir're l> m. Como
se a vier e. e rata e dos tipos fundamentales. que responden a
concepciones distintas. teniendo en cuenta la posicin que en el proceso
se le asigne al juez y a las partes m. .
l.f> disposjtjyo se verjfjca cpanda las partes son dueas absolwta~ gel
impulso procesal y son las que fijan los trminos exactos del li~gjO""a
:se '
1
( 1 1 Dfaz. Clemente A .. Instituciones de dere4to procesal, t. 1. p. 298.
(2) Vescovl. Enrique. Ttorfa general del proceso. Temls. Bogot. Colombia, 1984, p. 51.
(3) Alsina. Hugo, Tratado tt6rico prdctico de dertc~o procesal civil !1 comercial, t. 1. Ediar. Bs.As.,
1963, p. 101.

Teorla General del Proceso 121

resolver. Ello funciona como un lfmite y un deber para el juez, puesto que:;.
deber circunscribir su decson a las peticiones formuladas por el actor
y a la oposicin del demandado (principio de congruencia). Tambin son
las partes las que aportan el material' necesario para_ acreditar sus
afirmaciones. y cuentan. adems. con facultades para decidir el momento
en que le ponen fin al proceso (facultades dispositivas). En otras palabras.
por regla general pueden disponer del contenido de la relacin sus.tancial
y tambin del de la procesal. Este sistema se visualiza a travs de reglas y
principios que lo consagran expresamente y que importan un punto de
partida para su estudio y anlisis. En rigor. la mayor o menor facultad de
disposicin de la relacin sustancial y formal. como los poderes otorgados
al rgano jurisdiccional, son los elementos que definen a un sistema como
prevalentemente dispositivo o Inquisitivo.
El sistema inquisitivo, se caracteriza porque es el juez u otro funcionario
quie~ tiene la facultad o poder de investigar con el fin de arribar a la
verdad material con prescindencia de la actividad de las partes y podr
proponer elementos probatorios sin otro lmite que la ley. En general. se
dirige a la bsqueda de la verdad ma.terial o histrica. Por ello. es que se
ha;dicho que rige en este sistema. el principio de investigacin judicial.
t.como hemos apuntado. in una de estas formas metdicas se
m_abjfjestan en el tjbQ ouro. sino ue r ones que
,.. '
snarcao una mayor o menor t~ndencia a lo dis;msjtjy:o o in9uis~t!_vo. En
una vista hacia el pasado se advierte que los procesos han mamfestado
el predominio de uno u otro segn el momento histrico. la tendencia
poltica e idiosincrasia d~ los pueblos. Ese devenir reconoce causas
en las formas de organizacin . en los vaivenes polticos de los pueblos
y en I evolucin sociocultural. Pero, pueden sealarse ca"minos que
han significado un avance.
Los pases latinoamericanos en el mbito del proceso civil. han
adoptado el sistema prevalentemente dispositivo que encuentra
fundamento en la legislacin espaola que es su antecedente directo,
omo sucede en nuestro pas. En .tanto, que para los asuntos de corte
penal, el tipo adoptado se aproxima al inquisitivo. Cabe sealar, que con
1 transcurso del tiempo esto ha ido cambiando, morigerado en algunos
asos y, en definitiva, se han producido mudanzas. en ambas tendencias.
T.tn es as que poPinfluencia de los sistemas y principios en su interrelacin'
l' hace referencia a la llamada publicizacin del p"roceso civil y a lo
c.orrelativa privatizacin del proceso penal.

122 ferreyra de ile la Ra Gonz~lez de la Vega de O pi

1. 2 .. 8iste,ma acusa:t.orio
''
" . - '
'
~! siste~a a~usat:9rio encue.ntra su(Q[gene~n el de'rech~. ~eg,9 y
se cuactE;nza porqye:~ t a a los clu.dadanos una. arttct acin
d' cta en . . . ' . s iccion. El i~icj_o ,se
C~~,liza en fO~? 9-(alj pbtlca Y,eueqen ~~~,al.~zarse ~ctos,pr~limi~ares.,,
<n el derecho romano. el sistema acustorio, se manifiesta con mayor
vlgot dura'te 'la poca de la Repblica, despus decae y prcticamente
muere.cuJri'do se firma el imperio .. Sin embargo, el inquisitivo, en este
perodb . se:rnanifiesta en algunos grmenes qe ms tarde se desarrollan
. y se .trsiaaan al derecho espaol antiguo y del Afto Medioevo.
El s~~tema acusatorio se presenta como un proceso dominado por las partes,
lo que stgnifca el imperio de una concepcin individualista, mientras que la jurisdiccin
aparece th la nica funcin pblica de resolver un conflicto intersujetivo> 141
El sistema acusatorio parte de la relacin Estado-persona, la que plantea
el .lmite que se manifiesta en Jo que se est dispuesto a resignar en el
campb de los derechos jndivduales para realizar' la pretensin punitiva.
Esta,:,ltima, cues'tin es la que influye en decisiones de poltica procesal
que se inclinan en forma pendular a uno u otro-sistema. Es as, que si se
quiere atJmentar la eficacia de1 sistema punitivo, se recortan las garantas
de los imputados Y, por el contrario, si se pretende un proceso garantizador.
parec:iera qpe aumenta la impunidad 151 La tensin entre ambas ideas ~s . la
que fine. a un sist.ema com9 prevale~te en uno u otro sentido. ,.
ue Ca:teriza al sistema acusatorio consiste
..IQdqc.es.~ . ~ . esarro a en materia penal .mediante ~ ~.~
expediente ritual cle lnsfituitdos- organizaciones .,diferenclad,as e
- re:~ :isterro pE'Iico y 10~ tdbu~ales- ot";;~gand. a~jos
dictmenes de uno significa os JUr 1 s eqw,ente y a los otro~lo}'~Of de
decisiO: impidiendo que esta ltima tarea se ponga en rn.oyimi~nt,o .sin
un requerimiet:ltO previo de los funcionarios del mini~t~rii)pdbJic:o: t6l:J
. La vi'ge~da del acusatorio i~p)ica, ~undament~l~e.n~ gv~::el)~~~f.
tnbunql dea de ser un protagonista. act1vo de l~)l\lsq~'g~:d,e. la ver-da.d y
deriv~ esta responsabilidad al ministerio pbli~o ,(rgano' requirente)'. '
~ .., !'' ' .1'. . ".. ., ., ~
.' ' { ! 11 ~ !'\ ' ,.
~. 1 '
1 f ,; ,l,1.qi>
~ ~~.,
' ' 1 '.,
,' ' ' ~ ~.1 1! 1 .._1.~'!-Jtf"'
(4) V~lez Marlcondl!. A\tr,ho. Qb. el~ .. P. 29. ,
(5) Supertl, Hctot<:., OerecAo procml pellal.lris, 's~rita Fe. 1998, p. 27.
(6) Cafferata Nores. Jos, lntrodu"/611 al dertcAo procesal penal. Marcos Lemer. Cba., 1994, p. 182.

.... ~

Teorfa General del Proceso 123

,,
E. istema acusatorio entonces pone su acento' en el aspecto
garan~,a,d.QJ:; en ~ambio . el iQ!JUkSJtiJ::O~ qmt.rg SI:J ,ate";sjon n'l~! :;n la
lm:e~ar.i .. ret;>;e~in y en ej '~~igo. Como se a(ivierte, "se trata ae
sisten1as opuest9s. pero ello no impide q11e se tienda a una s_ue~~e de
equil a fin de obtener un modelo respetuoso de los derechos
ind mediante la Imposicin de un sistema mixto. .
acusatorio se basa. fundamentalmente. en tres ideas que
jurisdiccional no puede impulsar la , slo la proyecta
y le vedado :Suplir la inactividad de los contendientes. ni siquiera
el aspecto probatorio; ello sin perjuicio .de sus facultades como. director
del pf;oeesolia separ?ci~n del juez y el acusador corystituye t;l LQS
iQlpo'{ta.nte de todos Jos elemento;s jntegratjygs,.de.l.mode.lo teri~::.o
acusaiorio\):orno presupuesto estructural y lgico de todos los dems 171
~ibe leaiar, por ltimo, que en el rll!evo sistema eenal c~rdobs
se hap intro~ucido .ingredientes def acusato~io que han morigetad el
sesgo .inqu{stivo del viejo sistema y advirtindose a poco tiempo de su ,,
vigencia gr~ndes beneficios con el cambio. Esta ltima modificacin, ha
sido por los operadores judiciales y de ella daremos cuenta en
1a 'pe r~ in~ n t ~ . La:;::,:_.r:,. e:;:; ;;;,;.:..wo .J;;,QJ:~i.te.-IAAtwa.tt~~ws.;s,.q.w .....
las tarX!aS d este functoncrlo en la etapa de iiwestigacin . . ~n :Ja
unc:J~., $pa ,del trmite penal. es decir, la etapa del <juicio~, el f.i,scal
Cmara) es el funcionario que tendr a su cargo proponer elementos
.
(7) Ferraloll. Lul.l, Derecho y raz11.1'eora del garantismo penal, 2 ed .. Trotta. Madrid, 1997, p.
5.67 .

124 Ferreyra de de la Ra - Gonzlez .de la Vega de Opl

probatorios ,para el descubrimiento de la verdad; el tribunal de juicio
unipersonal o cdlegiado carece de facultades al respecto. Se procura,
de ~ste modo, unperfil adecuado para la actuacin de los jueces que
se compadezca mejor con la esencia de sws funciones, que es la de
' ' juzgar. Asf se ha expresado que quien investiga no debe juzgar, en crtica
evidente al sis~ema procesal penal anterior vigente en Crdoba. Ello as.
la tarea q.u e actualmente realiza el fiscal -investigacin preparatoria- en ' .
el sistema anterior era cumplida por el juez de Instruccin. En orden a
las atribuciones probatorias en el nuevo procedimiento penal. el fiscal
debe ser el duejo de 1~ estrategia de la iJ!vestigacin y est facultado
para. recibir toda la prueba aun las definitivas e irreproducibles siempre
que, en este caso, se garantice la intervencin de la defensa.
. En la et\pa de juicio, la Cmara del Crimen acta decidiendo
inicialmente sqbre la observancia de las garantas del fundamento
r;>robatorio de la acusacin (durante la investigacin); tambin, en forma
defillitiva. sobre la responsabilidad penal del acusado en base a las
pruebas aportadas en el 'uicio, evitndose en todo caso que deba
buscarlas. primem y juzgar sobre su eficacia, despus 481. Pero, este tribunal
~e juido .. tiene facultades restringidas por cuanto no puede ordenar
oficiosamente la produccin de pruebas.
1.3~ Oraf .. o escrito ' '
'
'E) sistema@ s_e caracteriza por la 'prevalencia del uso de la galabra
sobre la escritura 491; \fclle decir, de acuerdo a la forma en que se habr de
v~rtir e1 ~.e nsamiento en el proceso. ya sea por la expresin verbal o escrita. ).. .
se originan dos sistemas contrapuestos: ,el oral y escritp. Qe 1;al modo,
estaremos frente al. modb oral; si el tri una! solgJl!~IDte puede. ten~r en
~uenta e mat~rial procesal (actos de posiulacin. de obtencin.
. partcipadbnes de coriit'mtentos y declaracines de voluntad. etctera).
enu'ncia os oralmente' en la audiencia, sin recurrir a escritos o memorias uo1.
(8) Cafferata Nors.los, ob. cit., p. 183.
(9) Alsina. Hugo, ob. cit .. t. 1. p. 11 o.
'(10) Vescovi, Enrique, ob. cit., p. 59.
1

Teorfa General del Proceso 125
'(1a oralidad <requiere substanc,ialmente, que Jp sentencia se funde tan s61o en.
a ant~
L de causa:. 11
- En ca'm61<{ <1 trmite Se[ escrito, s;yan,c.;IQ el t,rJp.J.l!}al ~pla~te
pueda tener en cuenta el materi~l,p!:9,c~snal :zyniqjtrad;u;>Qr. ft.Scrito o
recogi en..actas; auo no est in actis, non est in mundo 021. El tipo escrito,
entonces. su one ue toda la actividad rocesal sea trasladada, sin
exc~pci r'fj u a ue sirve adems
de vehculo de expresin. de medio de cc;mservacin y comunicacin
de la material procesal.
E. S difcil concebir un $istema o tal que. n o admita agn grado de ~
escntura. como tampoco uno escrito gue no admita algn grado de
oralidad. Por ello. es posible afirmar qu~~uxLc;ten.tipos Qrales o escruos
pur6s,3;!as:!o gue manifiestan en una u otra se&uencja el d.ominio de la F .
palabra,Q de la escritura. por cuanto no puede prescindirse en el desarrollo
del procedimiento de la escritura ni de la palabra.
Es as que. _en el sister:na oral. existen. algunas apljcacjones)jel escrito.
como por ej~mplo. en todo lo atinente a la actividad de documentacin
que debe realizarse de las declaraciones formuladas en la instruccin y de
las pruebas recibidas en la audiencia. De otro lado, aun cuando se adhiera
al sistema escrito. no se descarta que ciertos actos procesales,
necesariamente. adopten la forma oral. aunque ellas deban ser
absolutamente documentadas, por ejemplo, cuando se reciben las
declaraciones de los testigos, la confesin de las partes, etctera.
Es claro. entonces, que slo puede hablarse de predominio oral. o
de prevalencia oral u escrita, lo cual no excluye la existencia de actos
es<f.9s u orales en uno u otro sistema.
L sistema escrito es utiliz.ado para el procedimiento civil) Tal sucede
en Crdoba, en donde adems se imponen reglas absolutamente
formales. por lo que se ha expresado que es cdesesperadamente escrito>.
En tanto. que la oralidad es propia de otras materias y, generalmente, el
procedjmiento se organiza bajo el sis~ema de instancia nica, asf sucede
en el trmite penal. laboral y familiar, etctera. . '
(11) Palacio, Lino, ob. cit .. p. 75.
( 12) Dlaz, Clemente, ob. cit., p. 316.
I r sntjJ
.
126 Ferreyra de de la Ra - Gonzlez de la Vega de Opl
La ora-ldad ofr.e ce :ventajas las gue no se ex~raen a p~rtir de., la oralidad
,mism?. sjryo. d,eJ~. f9J;IT~~ e,n .9~ .. oe.!tran' -<.jertas. regla.s Pt.Qc;:esales que
encuentran su timo desarrollo . . Es as'f queCe.Lt!.RQ.c(Q@l),
prop!cia _a .Y!e~~}2 .~Erl .. BrillQp-o ,de ,nrneOipcJn: ~t~.ndjda como Ja.
. E<!~~':l_i_<;,~~.!2D ... 9,ir~st~ .. S!tJ .i\1~z. ,ns?.n.J~s 4 E?.,<t,r~~s x. ,<;Srga~os 9~ ,e,r11eba)
Favorece, sin duda,' una estrecha vinculacin entre eltribunal. las personas
y el material de conocimiento. La inmediacin, requiere que )a persona
que emite el juicio de apreciacin de la prueba, coincida con la persona
que la recibe (identidad de juzgador). Tambin favorece la recepcin de la
concentracin procesal en la unidad del debate oral. La contentracin
supone la reunin de la mayor cantidad de actividad procesal, en el menor

nmero de actos posibles. Es grfico, a tal efecto, sealar que en el acto

de audiencia de vista de causa se reciben las pruebas oraliz~das, se
producen los alegatos y se dicta la sentencia.
Se ha dicho que el sistema oral permite acelerar los trmites judiciales
al dotarlos de sencillez en las formas procesales (&i_mplificacign) 'y 'faVorece
el acort:lmiento de los tiempos del proceso.
Por su parte, los partidarios de la e$critura . sostienen que este tipo
procesal facilita el estudio y la reflexin de los jueces . ala los peligros
de la improvisa~in y laJigereza y que la Inmediacin. l~l.publicidad. la
celeridad, .etctera, pueden obtenerse tambin ,en el proceso escrito 113),
Por ello,~~ti(!!a g,scri{Q .tiene.a.s.,~&.,{,qyorl-f.MY.QJ.eg,ud4tad IIJli,,P.I.Q,f211a.iOn~ !Ja
ue las dec araciones quedan fijas y . ermanentes de su rte tal ue en cualquier
momento pueden ser re .i das) 4l. . .
Cabe se.. alar, .q ue c(e/ inters social r.e clama soluciones inmediatas, o. por lo
menos rpidas y oportunas. el establecimiento de una de justicia de puertas af?ie:rtp,s,
la gqrarta de s:u a.cceso, la economa de tiempo, esfuerzo y dinero, ya que .la f}lghta
y ;usta composicin de la litis. ms que. la satisfaccin del derecfto indivi~u'qlt;~ 'urg
' / ~ ~ ' exigencia de la tP.anquilidad colectiva-. 051. Ello jmplka, al de<;ir. de G~ iciljenda,
que Se requiere (U/'!a, raciona/ contemporizacin de los mdios ,de exprtsin del
pensamiento,. As no puede a6 ini:tio optarse, excluslvamente:por uno u
! 13l oru. CIQ.nwlltct, ol.i. cit., p. 321.
( 14) Palado. Uno, ob. tlt,, p, '7.
( 15) Alsina. Huo, ob. cit .. p. 112.
'
'

Teorla General del Proceso 127

.,
1
otro ~sistema; en ellos deber 1conjugarse la oralidad y la escritura y asf
extra.~ r de uno y otro aqlJellos elementos valiosos para que sean
! aprovechados en la actividad pr-Ocesal.
.'P or ltimo, se seala que, como se ha dkho, los sistemas no se dan . . en fprm~ pura sino que eh )a
realidad se manifiestan mixturados. Adems,
ci~rtp 'tipo de causas en donde se debaten cuestiones personales o de
hecho, resultan ms adecu~das para el trmite oral (por ejemplo, accidente
de :trnsito, divorcio, etctera); en tanto, que otros asuntos que conllevan
la ~~cesidad de revisar documentos. escritos. por su natura'leza, .pueden
serl}nas idneos para su tratamiento co~ el tipo escrito.
.
1.4' . Sistema . de instancia nica o doble" instancia
/
.
... ..
-. . oble insta supone la existencia de dos rganos jl,lrisdicclonales
q~~ac~~I).,C9!:!.~12..o rd7};2.,e p~~J.<:,~~?,.2~,r,9u}.~9. . tn m~rnento~_9!leJe.a.t~s
ae proceso. La doble mstahcta, ?Upone C<?!~~lf, _a.}ln Q[gaj)Q.Qe ,erarquta
su8~,rjor E:!l ppd~r-geR..~-de revisar,_J2,Q.r _vq__de ,res:ursos. 9,I;.diQ~rios, la
ap~sl~ifm ,~.~ J~~ ~~.cho~ .Y. J~.aplicaci9f.l. q~L.d~r~fh.o efectug,d~. E?! ... un
jue2 ~r pr!mer . gr?.dO ~n ~u r~soi\!Sip. El sistema de doble instancia SJJPOQe,
.ene'rarment'e. un juez crun!personabt i_nferior de tr?mite y sentencia y_ un
6rga,Mo. s~perior generalf\lente <;.<?legiaQo, c.o r:t .~ ompetencia para I.SNisar la '
resolucin del inferior dentro de los lmites im uestos or el sistema adjetivo
de Lmpugnaciones. Supone entonces la ~xistencia de urr ju~z in erior a
quo y uh rgano superior de grado ad quem. . '
A!_sina, seala que la doble instancia, enc;uentra orgenes remotos en
el Bajo Imperio Romano, cuando el prncipe deleg en presidentes y
gobem~dores la facultad de administrar justicia. As se utiliz como un
medio para controlar el ejercicio de la jurisdiccin y que en la poca feudal
alcaTJ.to gran importancia poltica 06'.
La., dob.le. in._st.anc..i.a . es pro ia de la organizacin de Jos tribunales
civiles; en tanto, que la instancia n ' ' 'mi
ora y es aplicaaa en los fu_eJ.Q.U!~.I( Jan~.ligo: labor-L en estos casos.
(16) Alslna, Hugo, ob. cit., p. 1 ~l.
128 Ferreyra de de la Ra - Gonzlez de la Vega de Opl
la sentencia dictada slo puede ser impugnada por va de recursos
extraordinarios.
Los sostenedores de la doble instancia invocan que los tribunales de
alzada ofrecen mayores garantas por el nmero de sus componentes y
por el superior criterio y experiencia de stos. A ms de ello, aluden que
la revisin brinda la posibilidad de que las partes aporten nuevos elementos
de defensa o de prueba, en las condiciones que la ley procesal lo permita,
suplendo omisiones incurridas en la primera instancia, y as obtener una
nueva d~cisin del conflicto. En tanto. que los partidarios del sistema
oral de instancia nica. fundamentan sus ventajas, especialmente, en su
agilidad y en la vigencia de la inmediacin.
~-.
2. Principios del proceso ----- Los principios del proceso son !los presupuestos polticos que
determinan la
existencia..funciq_nql de un ordenamiettto procesal cu,alq~ie~q> 1171
ES as, que ellos
concretan o mediatizan algunas de las garantas constitucionales y en
cada uno puede encqntrarse una relacin directa con las normas
fundamentales contempladas en la Constitucin Nacional. La cr.cientificidad
del derecfro procesal y la homogeneidad de su contenido, gira en torno a instituciones
que se complementan e integran recprocramente e induce a concebir a esta disciplina
jurdica como dominada por principios fundamentales> os1 . .
!@lacio, por su parte, confirma estas ideas sealando que se
denorTi'ian ~incipios procesales a las directivas u orientaciones generales en que se
funda cada ordenamiento jurfdico procesal., '1~
La ley presenta en su texto la sistematizacin de principios, que tienen
una recepcin diferenciada en orden a su extensin. Debido al diferente
predicamento entre uno u otro principio, merece .especial atencin
individualizar a cada uno de ellos y definir su contenido. de tal modo que
de su conformacin surgir cada sistema procesal.
l,a adopcin de un principio y el descarte de otros por parte del
legislador, responde a razones de polftc~ pro~~S.~L ,La doctrina ha . .. . '
( 17) Daz. Clemente A . ob. cit., t. 1, Abelodo-Perrot, Bs. As .. 1968. p. 112.
( 18) Daz. Clemente A .. ob. cit .. p. 169.
(19) Palacio. Uno. Manual de dmcho prousa/, t. l, Abeledo-Perrot, Bs.As .. 1977. p. 70.
l
'
'

. . Teora General del Proceso 129

sealado que cada cdigo procesal puede ser definido en virtud de sus
directivas y orientaciones fundamentales, las cuales se concretan en los
principios procesales 1701 Sin embargo, no existe consenso entre los
autores, sobre la forma de denominarles. aunque se proclama. sin duda,
su ~tencia e importancia.
~s principios procesales auxilian al legislador para estructurar las
instituciones del proceso en uno u otro sentido. y facilitan el estudio
comparativo de los diversos ordenamientos procesales vigentes., cuanto
de los que rigieron en otras pocas. Adems, constituyen instrumentos
interpretativos de gran valor para los operadores jurdicos ya que
contribuyen a integrar los vacos que puede presentar el orden normativo.
Cabe sealar. ue para cierta doctrina, slo configuran principios
procesales los d bilate alidad de la audiencia, formalismo. autoridad,
economa y mora 1dad y estudia otras manifestaciones bajo la
denominacin de re as o mximas procesales, cuyo alcance
esarroliaremos infra.
En conclusin. puede sostenerse que los principios procesales son
las lneas directrices_u..QctentadQ@s gue 'rigen el proceso. plasmndos~
~-e:s!~JrC?_do ~na de!.~!mi~ada polti_ca Erocesal en u; ordenamiento
~r!,9,<;,2_,2~ermmadg__u..!!...YD momento histrico daao. Cabe expresar,
Hnor ltimo. que modemamente van'"formulhdose nuevos principios o
reglas que quizs no son tan nuevos sino que tan slo son
reformulaciones o adaptaciones a las necesidades actuales de los
clsicamente reconocidos. Tal sucede. por ejemplo, con las modemas
formulaciones de la reglas de la solidaridad, de la personalidad, de las
nuevas formas de buena fe y lealtad procesal. etctera.
/-
{;iJ.~fub!icidad
--
El principio de publici~ad. implica qu4s a~tos que se cumeten en el
proceso debeiJ.. ser conoctdos en forma trrestncta tanto por parte de la
- - - .. 1 ,.,.._ __...__
(20) Morello. A; Sosa G ., y .Berizonce, R .. Cdigos procesales en lo Civil y Comertia/ de la
Provincia de Buenos Aires y de la Naci6n, comentado y anotado. 2 ed., Artes Grficas Candil S.R.L ..
t. 1 .. Bs. As .. 1992. p. 568.
130 Ferreyra de de la Ra - Gonzlez de la Vega de Opl
so~jedad, ~omo por los iotervjojeotes. a fio. de permitir un control
adecuado Qividad procesau _go d~finitiv,a, de los actos de los
]ueces. Este principio es una derivacin lgica de los fines del proceso.
Hoy no se discute que en el trmite judicial. existe un inters
eminentemente pblico, porque funciona como un instrumento que
contribuye a garantizar la armona y la paz social.
Los autores, han enfatizado que <este erincipio siqttjficg aue ua debe
!aber:...Lu~_y_cia secreta, ni procedimient9s ocultos, ni fallos sin ante~eden.tes ni
..,,..fiwui,...,.n~ ' (~1)
,~).
La excelencia de la publicidad resulta indiscutida. puesto que el
contralor de la comunidad redunda en su propio beneficio. dada la funcin
docente que cumple. Adems, favorece a obtener una mayor transparencia
en la administracin de justicia al fiscalizarse la actividad de los jueces y
de los abogados. Couture, puntualiza. que fl.e! eri.rrcipi9 de e.ublicidad es d_g, la
~encia del sistema democrtico de gobierno> 122,.
Los cuerpos formales, cuando adscriben a este principio lo consagran
en trminos g_enerales, as por ejemplo, se_,..Prev que fl.las actuaciones_ del
proceso y sus resoluciones sern pblicas>l_A su vez. a mo epctn.
es posible limitar la publicidad; ello suce e cuan o existe un inters
justificado de las partes o cuando concurren razones que hacen al orden
pblico o de moralida<'l)Es que <pueden los magistrados restringir la publicidad
de las audiencias y aun de los falCas. si pudiera afectarse con ello la moral o el orden
pblico u ocasionarse perjuicios materiales o morales a los interesados> 123l. En definitiva.
lo que fundamentalmente se procura es la proteccin del derecho de
inthxugad de las personas.
El principio de publicidad se maoifi~sta en lg..itistintos ac~s del
.e.r:_o~so : as en las audiencias y, por regla, durante toda la actividad
de prueba y tambin se verifica en la decisoria a travs de la
motivacin de los fallos.
La Vigencia de este principio presenta connotaciones particulares
que se definen a .partir del derecho de fondo que se realiza a travs del
proceso. As{.. por ejemplo, en el proceso penal, la publicidad podr verse
- 1 ,) .; \ ' .

1 ~ 111 cvr [ h 111d/11 11 r Mndo, Teorfa ge11eral del proceso. Universidad, Bs.As., 1997, p. 57.
(' J) 1 urut , t d11udJ 111tul11111111t.os del derecho procesal civil, Depalma. Bs.As .. 1978, p. 2.
(2~)1 ~tl lll, ltl!rrrlr u, lhllltl11 ~~la competencia, Ediar. Bs. As .. 1973, p. 96.
.-
Teora General del Proceso 131
restringida en ciertas secuencias de la investigacin penal preparatoria,
llevada a cabo por el Fiscal cuando establece el secreto de sumario por
un plazo restringido (art. 312 C.P.P.). Es que <en materia penal se justifica el
secreto en los primeros momentos de la instruccin, porque el delincuente tiene especial
cuidado en no dejar Fruellas de delito> 1241 Tambin rige para los delitos de
accin privada en los cuales impera la confidencialidad del trmite.
:(l el procedimiento de familia, el principio de publicidad se presenta
en su antftesis, bajo la denominacin del llamado <principio de reserva, .
ES que, frente al principio de publicidad, se presenta el de <reserva, secreto
o de confidencialidad,,- que encuentra sust~nto en preceptos
constitucionales, como los vinculados a la proteccin de la acciones
privadas de los hombres. a la intimidad que dispensa la Constitucin .
Provincial y tambin la tutela privatista consagrada en el art. 1 071 C.C. 125
,.
La publicidad a la que se pueden someter los actos procesales cumplidos
en el procedimiento de familia. est limitada al consagrarse la tutela
procesal del principio de reserva. As lo ha prescripto el legislador cordobs
al establecer el carcter de <secreto), cueservado,, <privado>, del
procedimiento de fa~ilia, de sus actuaciones y de su sentencia, de acuerdo
a lo normado por la ley 7676 rJ.
.
El principio de inmediacin, tal como surge de su sentido literal.
el juez debe n un estado relacin directa
con r mente
'
(24) Alsina. Hugo, Tratado te6rico prctico de derecfto procesal civil y comercial, t. l. Ediar; Bs.As.,
1980, p. 115.
\25") Bertoldi de Fourcade, Mara V. - Ferreyra de de la Ra, A., Rlgimen procesal de fuero de
/dmllla1 Depalma, Bs. As .. julio 1999. p. 59.
(26) En este sentido vase. entre otros. los arts. 20 inc. 1: 39. 48, 52. 56, 57 de la ley 7676.
(27) Alslna. Huo, ob. cit., p. 460.
(28) Devls Echandfa, H., Taorfa gmeral del proceso, p. 68.


1'32 Ferreyra de de la Ra - Gonzlez de la Vega de Opl

(._ E~~e grjoc;ipio se rrianjfjesta Con wa.,or y!goc. en .los eroCEf.~QS orales
ue~en lo os. sW .. .em.b.at~en lfl~ fm.m.a.$.rooderna'i de
p - 1 o e crito isten bi a ue
p onen la vigenda de este rin 10 a cal e . !al sucede,
por ejemp o. en e proceso civil nacional o de algunas provincias
que han adoptado el trmite del proceso por audienci'; en e~tos
casos. luego de la etapa escrit-a de las postulaciones, ~~ real.zan.
~wjiepS:l~ l~lLqi$1,Q~p,:eljtpiJ;a~...de yist?, ?e ca1liS~) c.\U} '(igep_Qa
sW\ fi ;l'it,mt~ ?.t J~ regl~ ~~~emmT~l-C~~ :m su pa~t:. ~~L
proceso e al vi . n 1a lena de la mmed1ac1on se man1f1esta en
1 o ortunidad .de la audien " mteg ants
d de nnisterio blico im u s y
r.ga.oo:;.de ::12W~.eBJ;iQ:flLCOnta.~i~~.
. _ Los rasgos fundament ac'n la
e c1a e o e ooce~al~~ ,\r;le: ~Lrg o ~WrJ~,~o:I.IQ. ..~ .J
e un intermediario judicial entre las cosas y personas del~~~~
M~----------~~~, -~,~---------~------~.~~~- ~-------
:,. '. r.' .
(29) Dfaz. Clemente, ob. cit.. P- 382.
(30) Clari Olmedo, Jorge, Dereclio procesal penal. t. l, Ediar, Bs. As., 1960, p. 488.
i
'"

1
'{
'~
'
...
Teora General dei 'PI'oees 133
..
\'
: de !~J.2.U~..t$.1.?hdqd.es_Qe-nominada tambin, como prr~ de
~ contradicci,n. Este principio. posee raz !i\etament~ constlt~<;l(l!!l )' ..eu
efectiva vi encia ~s lo que otor a le 'tim1dad a los rocesos; de all quedomina
todos os esta 1os secuenciales La contradiccin o bi ateralidad, ,, 1 -
co!!!,pendia la idea de que toda d . 1 i icial debe ser. thlda previo
a.~:;~,..e.. ya. a . o ; igu~J. ?eor~unid.qa.atoda 1 . ' s 11
II'T}olica, ncesa-tiamente, !~- psibilid9-qe 9legar.\' 12robari. es decir, oto.~ar_
a ~as.,.pa.ne.Jp op:.ortunitlad-:-d~ j.ercedas~Elefeosas..q.u.e..tu.viere.y,,.de:rtmar .
..
, al.pr.oceso os elemenf;os.;.~uicto en centes a a aemest.r,.idr:b?e sus
alegaci?nes. Este principio, se res':Jme en el aforisrn0 latlno .qudu:ttur;et
qiter,a rs. o interesa al derecho que la f),arte. ef~ctivamente. se pronuncie,
sino' que ~e le haya otorgado u'na razonable oportunidad de defep.~erse o
de cumplir con Fa carga procesal de expresar~~ de ofrecer, prtleiucir y
controlar la prueba (art. 210 C.P.C. -ley 8465-).
'
Palacio. adv.ierte que la realizacin de ciertas medidas. como las
cautelares pueden ordenarse in~udita parte, pero ello no mpiica
derogacin del principio de bilateralidad sino que tan slo significa que
se difiere el contradictorio por especial naturaleza del acto. Esto q!liere
decir, que si ' bien no se notifica previamente el despacho de la medida,
sin embarg, s debe ser comunicada al afectado inmediatamente
despus de haber sido trabada. . .
Este principio se rna'nfiesta en la obligacin impuesta por las ley~s
formales de hacer conocer a las paites las resoluciones de lqs juetes
para su validez. A ese fin. el Cdigo Procesal Civif establece, respecto de
.... ! ,
la comunicacin externa, la' regla de que las pro~idenc'ias y resol}Jciones
judiciales no. obgan a las partes si no son notificadas con arreglo a la ley .
(art. 1 42'). Tambi~. se ha 'regulado la c.municacin naprocesal a travs
del recurso tcnico de los trasl~dos. vstas i notificaciones.
'.
Por ltimo, !: sistema se ar.antiza . or las nrm s abJe<:en
sa.nciOrJes pare, ] violacio dg este princjpio,_.;,p ~UYO fin se ij)~~. n
nulidafles .espe<;;fi,SflS g'ar,a el ~aso ge las notifica~iones o se u~if~a las
t ', .. , ;' l 4 ii ,"=fH 09E{
. ' 'j :1 ~ , :J . ~1n~.r':''" e ..; , 1
(31) El concepto ha sido elaborado a partir de la nocin dada por Clemente Daz, quien
entiende que ce/ principio de bitateralidad de la atldiencia o del contradictorio expresa que. salvo
excepciones
limitadas, el juez no podr actuar su poder de decisn sobre una pret.ensin (civil, lato sensu o penal)
si (Q
persona contra quien aquella ha sido propuesta no Fta tnido oportunidad de ser o( da: audiatur et
altere pars,,
(Daz, Clemente A., Instituciones del derecho procial, t. 1; Abeledo-Perrot, Bs. As., 1968. p. 214),

134 Ferreyra de de la Ra - Gonzlez de la Vega de Opl

reglas ,atjne;~~ee a 1~ teerf8 ~el'lerel ee las-AA lidades. h~&;bas valer a travs
efe' los poderes genricos de impugnacin.
;a%
2v4 Butadrfad _ ' E! eripcjpiA <ti~ -W~widad Sta ditWAe-8 )!'Mtir 881 aip.iktA.j&'';gpjc~
a.J,!toritario que asume el derecbo procesal por la jocidepcia del (gano
jurisdiccional coosiderado como poc!er de! Estado oolti!;Q. en el conflicto
de IQ? justjcjabl~ 1321 ' ,
Este principio, no ha sido formulado como tal por la doctrina, la
que ha utilizado otras expresiones para su abordaje. aunque a veces lo
ha sido con referencia a sus atributos o a las formas en que se
manifiesta, sin efectuar una explcita alusin, As se ha dicho que tanto
el poder de conduccin o de direccin del proceso. como el poder de
esclar~cer la verdad de los hechos constituyen manifestaciones del
principio de autoridad. Luego, ser el sistema adjetivo, el que impondr
los lmites para su ejercicio, en la categorizacin de los poderes~deberes
del rgano jurisdiccional.
Es posibl~ sealar dos vertientes opuestas y bien definidas, inspiradas
en una ideologa sociopolitica determinada: la liberal-individualista y, la
jerrquico-autoritaria, Claro est que, entre ambas posturas,, existen
diferentes matices que importan frmulas intermedias o con una mayor q
menor identificacin con alguna de ellas,
En el marco de la concepcin liberal~individualista, impera la frmula
de la neutralidad del juez, lo que supone que <el juzgador no ha de iittervenir
en la marcha del proceso en forma activa, cuya iniciativa, impu(so, cond~ccin y aisposicin
es un atributo del justiciable., 1331, Como se advierte, se trata de un juez
espectador de la contienda judiciaL Rige en esta concepcin, el principio
de rogacin que preconiza que el juez no actuar de oficio sino a peticin
de parte (ne procedat iudex ex offico),
La figura del juez neutral. es propia del sistema procesal dispositivo.
adoptado por la mayorfa de los cdigos procesales civiles de nuestro
pas. actualmente en proceso de revisin.
132) Daz. Clemente, A .. ob. cit .. t. 1. p. 234.
133) Daz. Clemente A .. ob. cit .. t. 1, p. 235.
Teorla General del Proceso 135
E:n una posicin intermedia, se encuentra la que postula la figura del
juez' como un verdadero director del proceso, Esta frmula, es una
creacin ideal de la doctrina para superar la posicin individualista del
juez espectador, Sin embargo, se ha entendido que se trata de <una
frmula incompleta: excepto que se interprete el verbo dirigir en una forma amplfsima;
ell.o es as. ya que, el poder de direcdn o conduccin solamente afecta el desarrollo
del proceso y hace a su marcha normal, pero no agota los predicados propuestos por
'los Ji nes del derecf10 procesal) !341 e
En una postura crtica contra la frmula de la neutralidad del juez. se
postula la que le otorga una intervencin activa y preponderante en orden
a la marcha del proceso y al esclarecimiento de la verdad de los hechos
controvertidos, Configura la frmula de la autoridad del juez, la que se
obtiene a partir de especiales poderes otorgados al rgano jurisdiccional
durante el proceso y diferentes cargas y obligaciones para las partes .
durante su trmite,
Es que frente al juez pasivo se postula el aumento de poderes en lo
atinente a la direccin y conduccin del proceso. a la formacin del
material de cognicin y en la vigilancia de la conducta de los justiciables,
Es as. que se concibe al juez dotado de un complejo de poderes~
deberes limitados por la ley. Su ejercicio reconoce como sustractum un
deber imperativo de corte funcionaL ,
(g. Formalismo
'C ;a
Las formas procesales son establecidas como arantia del 'usticiable
y se S , ' 'ca, La doctrina desde siempre
ha preocupado por la regulacin de las formas procesales. dndole en
ciertos tiempos. un sentido prioritario y rgido y. en otros, se las ha
desvjrtuado hasta propiciar la libertad absoluta, El sistema riguroso y el
de la total libertad se han identificado con ciertos momentos histricos,
El primero, puede llevar a situaciones inaceptables en las cuales se exige
la forma por la forma misma, Ello implica una preponderancia de lo ritual
respecto del contenido del acto.
(34) Daz, Clemente A. ob. cit, t t. p. 239,
136 Ferreyra de de la Ra - Gonzlez de la Vega de Opl
Entendemos la forma como la exteriorizacin corporizada en un
documento del acto procesal. El sistema opuesto, de liberalidad o
elasticidad, puede conducir a un caos y a situaciones de anarqua, que
generan inseguridad. Frente a estas posturas extremas encontramos
sistemas intermedios en los que se disciplinan las formas legal y
judicialmente. Conforme a este es uema se otor an al u as
facultades para esta ecer las modalidades ara el cumplimiento de cierta
activ1 a prg.cesal. Sin embargo, el problema no se resue ve so amente
=
en este tpico y clarifica la cuestin, el regular las formas con un criterio
finalista. Ello implica que deben <:onstituir un medio para cumplir con el
acto y conseguir la realizacin del derecho subjetivo que corresponda.
En esta idea, ellas deben ser impuestas con claridad y, adems, ser
indiscut idas para las partes; no debe incurrirse en una rigidez fonnal y
debe establecerse mediante elaboraciones simples y posibles de adaptar
a la naturaleza del acto.
Podemos afi rmar que, en la legislacin posit iva, se advierte la
adopcin del sistema de la legalidad. Es as que se regula el modo de
cumplimiento de la actividad procesal ya sea, con previsiones especficas
para cada acto o por disposiciones generales de remisin, en las que se
refleja el sistema adoptado.
le adjetiva recepta el principio con dos enfo ues distint e
el unt e o , en articular de el
c.;mjunto .se~iadu de actos (procedimiento). LQS procedimientos son
reglamentados, establecindose recesos' t[ os, para cada sistema. En
nuestro pas, en o atinente a proceso civil e ro
o d~ conocimiento, e cua e s a ecido para resolver todo t ipo de
' controversia qde no tenga una especial tramitacin e implica el juicio ms
amplio en donde se pueden introducir y discutir con cierta latitud todo
tipo de pretensiones. Tambin se prevn otros procedimientos ms simples
o reducidos para cuestiones de menor envergadura o que por su naturaleza
sustancial requieren de un trmite ms sumario y expedito.
Modernamente, existe una tendencia a flexibilizar las formas sobre
todo ~>n lo rel~tivo a cierta actividad procesal. Asr; por ejemplo. se apunta
t~ l a clnnlnacln de los lnterrogatorlos escri ~Qs !m:~ra testigos y de los pliegos
~e absoluci l\ de pastelones, proponindose en su remplazo
tnterrc~atorlos libres, Informales y coloquiales.
La ley debe regular, como explicitramos. la est ructura de ciertos
actos. detenindose en aquellos de impo rtancia para el proceso y con
una ptica finalista.

Teorla General del Proceso 137

2. 6. Economa procesal
1 rincipio de economa procesal importa la aplicacin de un criterio
utilitario en a rea tza tQ.n..O.d pxoc~_Y ~~: r~svwe ~n dos' ia~as
Jund,ameptaJ.f:s f!!:OQQtpfa flf 2StOS.,Jl-. a "o de
actividad 13~1.
9ye no resulten onerosos, por lo CUE\1. necesa se
- ~xtieodaP ecesjyawentf~D ~1 .g~mgp. ntetiza el objeto
del principio de economfa al expresar quecc~ando la justicia es .cara. nadie la
busca y todo se entrega al dominio de la iniquidad. Entre la injusticia .barata y la
j~sticia cara no flay trmino que elegir> 1361. Es decir. la implantad~n del principio
exige adoptar criterios razonables en relacin no s6Jo a costos econmicos ~ 1 -
~ino al tiempo de duracin ya qu~. como dijo Couture; <en materia de
ft;9cedimiento el tiempo es algo ms que oro, es justicia.,. 1
'
. Por eso se ha dic.ho que un aspecto importante para calificar a la
justicia es el de la duracin de los procesos. La efica~la del :proceso
depende de su tempestividad, ello significa que debe desarrollarse en
tiempo razonable 1371 Ahora bien . qu debe entenderse como
razonabiJjdad? Para fijar pautas referenciales puede acudirse a un cmdulo:.
que est dado por la <dura cin de la vida humana, general o circunstoncial.
la crcunstancialidad est dada por la condicin de las partes; ello es lo
que permite distinguir ciertas prestaciones a las que por ello adjetivamos
de <asistenciales>: alimentos, jubilaciones, reparacin de infortunios del
trbajo, etctera; verbigracia, no se puede rechazar un amparo a un jubilado
de 80 aos aduciendo que hay vas administrativas idneas a tal efecto.
En suma, lo que determina la admisin de la accin extraordinaria, son
sus necesidades extraordinarias.
la economa de gastos pone su acento en el aspecto financiero. del
proceso. Ello implica que el costo del juicio no sea un obstculo que
impida a las partes su inicio. Los procedimientos generan gastos, y ellos
.
1 ''i 1 , - '
1..
~
'-
(35)Confr. Daz, Clemente A., ob. cit., p. 24 3; Morello. ob. cit .. p.626; Couture. Eduardo
1. Fundamentos del derecho procesal, Depalma. Bs. As., 1978, p. 189.
(36) <Bases, , cap. XVI.
(37) Arbons. Mariano, <Proceso justo,, XVIII Congreso Nacional de Derecho Procesal.
1995. Ubro de Ponencias, p. 27.

138 Ferreyra de de la Ra Gonzlez de la Vega de Opl

no pueden evitarse. Pero s pueden ser postergados atendiendo a ciertas
circunstancias o aun, por razones de poltica procesal. resolverse su
eximicin por el contenido social de la cuestin que se presenta. Lo que
el legislador debe procurar es que los gastos que demande el juicio no se
transformen en un obstculo para el acceso a la justicia de las personas
menos pudientes ..
Contribuye a la economa en el tiempo y a la celeridad en el trmite, la
regla de la concentracin de los actos y la de la eventualidad en las
afirmaciones. Inciden tambin en este aspecto ... los plazos procesales
fijados por la ley adjetiva <;:omo tiempos ideales.
- . '-- ..
La coneentracin.postula reunir t9da }a actividad procesal posible en ,
uno o pocos actos procesales; on su vigencia, se evita la disprsin de
actividad y, consecuentemente, la fragmentaCin del proceso. Advertimos
que se refiere al elemento objetivo del proceso tratando de reducir toda
la actividad o al menos parte de ellos en su mayor cantidad. Sin embargo,
ello no implica la eli111inacin de las etapas procesales anrquicamente,
sino que la reduccin debe operarse dentro de sus lmites a fin de lograr
concentracin sin afectar el contradictorio. Este principio puede verificarse
tantoen el sistema oral como en el escrito. No obstante. ciertos autores
se pronuncian en el sentido de que la concentracin se verifica,
fundamentalmente, en el proceso por audiencia, procurando reunir en un
solo acto, el debate oral. toda la prueba, y hasta la propia sentencia t381.
La eventualidad supone que las alegaciones, ya sean fcticas o
defensivas, deban ser realizadas simultneamente. La consagracin de
este prius, redunda en el acortamiento de los tiempos del proceso, para.
procurar evitar sucesivas y dosificadas, alegaciones defensivas. El sentido
de esta denominacin deriva del planteo ad eventum de las excepciones .Y
defensas. Ello significa que la parte deber deducir todas las defensas en
una sola oportunidad, a fin de que si no se admite una, sean
inmediatamente consideradas las otras.
La regulacin de los tiempos procesales en la ley debe ser meditada
con un criterio de razonabilidad, que se concreta en el establecimiento
de plazos, que sean susceptibles de poder. cumplirse, para que el patrn
t
138) Vescovl. ob. cit., p. 60: Chlovcnda, Principios de derecflo prousal civil, t. 11, p. 134.
1

Teorra General del Proceso 139

ideal no sea superado por la realidad 1391 vale decir, que ellegistador debe
abordar el tpico con un criterio realista y fijar los tiempos del proceso en
un sentido objetivo dotado de elasticidad. Esto significa que en la ley se
determine el plazo, y a su vez la flexibilidad implica otorgar facultades al
juez para que lo ample o disminuya, segn las circunstancias fcticas del
caso y en procura de la averiguacin de la verdad <reab sm suplir por
cierto la negligencia de las partes que es lo que Peyrano fustiga como
vicio de parcialidad.
2. 7. Moralidad
.9. 1 .t>r;incieJ9 de moralidad ~e manifiesta en todo el desarrollo y vid el
OI.QC~SO. En . erecto, esta directrtz se re ea en m as eta as el
'uic ] a traf's e nor as lenen un contenido tico de diferente
~lcim.ce,~ recepcin de la regla, marca la orientacin publicstica en la
legisla~in: y, consecuentemente, perfila un esquema sanciona torio. La J,
vigencia de J'a moralidad implica la asuncin de dicho imperativo tico .en
las figtras procesales '40
1.
El principio de moralidad e t inte rado por un conunto de normas
QHNWQQJlen conductas:. imbui as de un contem o tico. ue deben ser
9bservfidas por el juez, las partes y em s pa ceantes . Este princip!o
a a inci ios ue lo enriqucen, a saber:
la lealtad y la buena fe procesal 1421 Su vigencia, a os hechos
(39) Sobre este punto, citamos el trabajo realizado por Ferreyra de de la Ra, Angelina: .
Bertoldi de Fourcade. Maa Virgina y Gonzlez de la Vega, Cristina, titulado <Juicio de divorcio.
Duracin. Procedimiento oral y escrito,, publicado en Foro deCba. N" 17, Advoc:atus, 1993, p. 11.
(40) En este sentido Clemente Dfaz. se plantea el interrogante de csi el principio de moralidad
se podr concretar jurfdicamente, procesa/mente, en una frmula dogmtica -a lo que responde- que
no se.
trata, se dijo antes, de dar discuti/e categorfa jurfdica a deberes morales. sino de inyectar ef.
irnperltivo tico
en las estructuras jurdicas del derec~o prot:lsal. lo cual no es sencillo, en tanto, se deben superar
algunos
pro&lernas conceptuales y estructurales de cierta trascendencia, (ob. cit .. p. 262).
(41) 153 Daz, Clemente, resea el principio diciendo que <es el conjunto de reglas de
conducta, presididas por el imperativo tico, a que deben ajustar su comportamiento pfO(;esa/ todos
los sjetos
procesales> (ob. cit., p. 264).
(42} <La regla tica de conducta del justiciable no es indiferente al derecho procesal. pero.
preconClptualrnente, conviene aclarar que no se trata de estableClr un deber de moralidad, sino de
precisar.
140 Ferreyra de de la Ra - Gonzlez de la Vega de Opl
concretos nos hace reflexionar sobre las cargas y deberes procesales
asignados a las partes y al juez; as. por ejemplo, el deber de mantener en
la instancia conductas que no resulten contrarias a las reglas de contenido
~ tico objetivados en normas. Ello implica la proscripcin de ciertas
actitudes tales como la reticencia, la intemperancia, la familiaridad y 1a
agresividad, la obstruccin, o la ambigedad, (sin agotar el repertorio)
que puedan ser calificadas para tipificar temeridad, malicia o el abuso del
proceso. Sin embargo, queremos destacar que el juzgador deber precisar
los lmites de estas conductas defectuosas teniendo a la vista la clusula
constitucional de la inviolabilidad de la defensa en juicio.
Las normas adjetivas no consagran concretamente estos principios,
sino que establecen las sanciones que se ref~ren a ellos. As. prevn
consecuencias adversas o penalidades ya sea en forma genrica o
especfficas para quien litigue en infraccin tica a estos principios u observe
una conducta procesal impropia 1431 As, por ejemplo, el cpoder de
autoridad:. que ejerce el juez en las audiencias, la posibilidad de. imponer
multas ante conductas impropias (arts. 83 y 84 C.P.C.); en el sistema adjetivo
procesal civil de la Nacin tiene consagracin legislativa en el art. 45, que
permite imponer a la parte o a su letrado una multacuando la conducta
sea declarada cmaliciosa o temeraria:. 1441 Tambin, los cuerpos sustanciales
r
prevn consecuencias punitivas para ciertas inconductas, como es la
;, contemplada en el art. 622 C.C. y el art. 565 C. Com ..
,t La inconducta, en muchos casos. se manifiesta en actitudes dilatorias
~ que son consecuencia de un sistema adversrial rgido, impuesto. por
el alcance del principio de moralidad. Daz. Clemente A.. Instituciones de derecfto procesal. t. 1.
Abeledo-Perrot. Bs. As.;l968, p. 260.
(4 3) Se ha sealado que existe una dicotomfa. esto es. una conducta procesal indebida
(cinconducta, procesal genrica) que a modo de regla preventiva lo contiene el art. 45 del
Cdigo Procesal; y conductas procesales indebidas (<inconductas, procesales especificas)
que se caracterizan por la disfuncionalidad incurrida, que cuentan en el ordena m lento adjetivo
con sealamientos tpicos que los regulan. Gozaini, Osvaldo A., La conducta en el proces,
Platense, Bs. As .. 1988. ob. cit .. p. 37.
(44) Al respecto se ha entendido que <toda facultad procesal debe ejercerse de manera
compatible con la vigencia de ciertas pautas ticas (regla moral) de las cuales deriva el deber de
las partes consistente en comportarse con lealtad. probidad y buena fe. y la consecuente
facultad que incumbe a los jueces para sancionar todo acto contrario a ese debe, (C. P.C. N. art.
34. inc. 5. ap. d); Palacio. Uno Enrique y Alvarado ~lioso. Adolfo, ob. cit.. p. 386.
1

Teora General del Proceso 141

normas legales inidneas o por la idiosincrasia de los litigantes, que en
muchos casos resultan toleradas por los tribunales.
1
2 .. h1. Prinq(pfos procesales y el abuso del proceso (4Sl
ji ; 1
La teora del abuso del derecho. cuyo autor ms conspi~uo .ha sido
'Josserand, es de aplicacin ~diversos campos del derecho 146!_ Ello no ha
pasado inadvertido por los autores, quienes han sostenido que .<el Cdigo
Civil argentino es, como se sabe, ms que lo que aparenta. Es que se considera que
buena parte de su articulado contiene una suerte de teora general del derecfto aplicable.
en su caso, en subsidio en otros sectores del nundo jurdico, a los cuales, en principio, no
estaba llamado a regir, <471_ .
La doctrina sentada por el art. 1071 C. C .. encuentra tambin
apli~acln en el, mbito del proceso a partir de la recepcin, en los
cuerpos normativos formales, de los principios de moralidad y sus
derivados: lealtad y buena fe procesal. Esta :>ostura se confirma desde
la perspectiva de la teora general del proceso. As, se parte de la idea
de que las normas del derecho rocesal. de cardi htstiGtllEiltt.sl;=y
,Ie~ iza was por esencia, delimitan X asignan I?S eodere~ ge ;ctpas;n
de los SUJetos procesales, con una ptica finalista, cual es la de la efectiva
(45) En este punto. se han utilizado algunos de los lineamientos expuestos en la
ponencia titulada Principio de moralidad yel abuso del derecho en el proceso,, dirigida por
la Dra. Cristina Gonzlez de la ~ga de Opl y elaborada por Leonardo Bordenave. Jos Mara
Herrn. Mara l. Lescano y Andrs Ricaldone. Publicada en el libro de ponencias del XXI
Congreso Nacional de Derecho Procesal. t. 1, San Juan, junio de 200 l. p. 67 y ss ..
(46) Se ha dicho que <la elaboracin de ese principio se remonta a los comienzos de este
siglo. Y fines del anterior. siendo para ello fundamental la contribucin del jurista francs
Josserand (Uambfas, Jor~e Joaqun, Cdigo Civi/ .Anot~do. t. 11 B. Abeledo-Perrot, Bs.As., 1979.
p. 299). Sin embargo, a~n antes de la reforma de la ley 17.711. ten fa presencia en la doctrina
jurisprudencia!. ~1\ etecto, cla norma anotada Slo COI'Itemplaa el caso del ejercicio normal del
derecfio
por parte de su titular.':por lo que la teora del abuso f]Odrfa_aplicarse sin 11ecesldad de recurrir~/ art.
35 de
la derogada Constitu,in Nacio11al de 1949, y ella fiabfa sido admitida por nuestra jurisprudencia,
sealndoseque losarts. 1620, 1638, 1644, 1739. 1978, 2514, 2618. 2619. etctera, constituyen
supuestos particulares en los cuales recibe aplicacin, (Salas, C6digo Civil A11otado. t. l. Depalma.
Bs.
As., 1971. p. 535).
(4 7) Lpez de Zavalfa, Fernando 1.. Teorla general de los contratos. lava la. Bs. As., 1971,
passim.

142 ' Ferreyra de de la 'Raa - Gonzle.z de la Vega de Opl

reatiza<;in del derec~p s.ustancil y Jarf hacer Lyst.ici, ~omoes sabido,
el; ~~pecto teleolgi~o, enci~na eh reajidag la sa"~fa:cFiQD del inters
~~!5l.Ico :n .la actu~c1n concreta del derecho; ello, sJp d~.tda, confiere
. ;pent1do umco y untforme a todos los actos que integran ' ~ . trama del
::~receso. Entonces, Jos poderes que la ley reconoe a los ~1ijet9s que
:.:: intervienen en l trmite deben ser ejercidos y obserVado~ ~n funcin
~ >t~ie la finalidad. 'ltima del proceso. El ejercicio del pod~njuriito con un
,; objetivo diferente exhibe un desvo del propsito par'i el CQ~l Ha sido
conf'erido y, por lo tanto, resulta reprochable y justifica.') ~d~dn de
medidas tndientes a evitar su configuracin o de ndole. rep~rp.to'fta.
El abuso del proceso, se presenta como una figura plstica. difl~wita,
sin lmites rgidos. ya que puede presentar diferentes ropajes t>roeesales,
sin perder su identidad conceptual. En este marco. la can:icterizailn del
aQ_u~o del oroceso, pr.es.~pta yn d,qble epfe,g.u.e. . . '
P}lede ,m;u~jfcstaLs&e.u.Jmwa ,i.Qcli.w.dual_l@.,S#a ,.wferi&io a un ~cto
P~. c. ~sa!.e .. ~~aLaGau;dQJ:Qda, la ,~t~Q,j,~l,_m~ l .! ~.
Esta es ci da cuando se utilii'ah las
eGJ:jli=tura:;;q>sAGeS& te ms de lo . ~~
~n;ede.o ge Jo f*l.~&lq ley QG.C.Qcc.ede .. La figura del art. l 071 C. C., ingresa
as en forma excepcional y subsidiaria a las estructuras procesales ,!48l.
La doctrina se ha preocupado or encontrar tos ara
iden ~\(@. En esta tarea, se han utilizado los conceptos
que brinda la teora general del derecho, para cuya caracterizacitl utiliz
dos criteri.os: el ~~,~j:e.tiv9.v--el .Q&Jj,e~tvo. ~1, ~~ime~o. po:ne nfasJs 9n, el
eJ>mento m.temo , lu::ll..iUm.de..QJ.~J.e~~~ef acto. y que se verifica .en la
, ~n~~nd.p ~~u:Uwln. _El a bus<;>. ~;;e un ~j~rcicio dcl de(e'fi:con
culpa o dol~lle sw tH;l-.I!Q;. En una postura menos contundente,
1 el abuso consiste en el ejercicio del deretho sin inters o utilidad '491.
/
El se un . io o como cob'etivo>. parte de una dir:ectriz '
~J,gnact: por !IP sentido ficaJis~; es decir . e i.io
de un derecho contrario al fin econmico y social del derecho; el abuso.
0S
-..
.
''.'
.-
(48) Perrachione, Mario, Cundo el principio que veda el abuso del derecho contemplado
en el art. 1071 C.C .. es aplicable al proceso?J, S.T. 86-2002, p. 182.
(49) Las posturas son explicitadas por Uambfas, en la obra citada, p. 300.
.. .. J
.1 Teorra j;eneral del Proceso ' ' 143
t'
'
entnes, imprt.a: un ej~rciojo o u esto al fin de la lnstituc' , s111 :<J,~Lne
R,Or e erc1c o cntrano a .a moral !?01. , .,
Er correlato :con as posttJras sustanciales reseadas, otro sector de
los autores. distingue al acto abusivo desde el punto de vista. <funcional) .
. De tal modo, r~sulta innecesario relevar el factor subjetivo. Ello sucede
cuando existeo~n marcado apartamiento del acto cori. los fines queridos
por ~1 legislado,t. De este modo, se configura como t.ih acto abusivo cuya
caracterfstica 1>rincipal es la de ser marcadamente <antitunonab. Por
' ' cons 'se manifiesta .como un acto desviado; es decir, presenta
una di a lo estatuido por la ley.
a
d!!~~~:~~ta~~~~tf~~-~c~t~afa~ provenir no slo de
las partes, . los terceros y de sus auxiliares, sino del propio juez. Al
respecto, se.-Q:a sealado ql!e podra configurar esta ltima situacin cuando
el rgano juri~diccional incurre en un exceso de rigor foimal que re<:lunda
, \ en negacion _de justicia. , .
., Por lo titto, ser el sujeto perjudicado por el acto abusi~o quien
?eber so'l.iitar la correccin o, excepcionalmente, el juez de oficio podr
d~clarar af$~sivo al acto p~ocesaL .
Cabe ~~staca r, que el acto no slo debe ser desviado sino que,
adems, d~be . generar un dao. Asf. por ejemplo, aquel se configura con ,.
la denornjnada dilacin o retardo injustificado:, que produce el acto,
dur~.r\te el ~urso del proceso o cuando se exige la aplicacin a ultranza
de una nofo:ma procesal en desmedro del derecho de defensa incllrriendo
de este' ~do en un exceso ritual manifiesto. .
Las cerductas procesales abusivas son frecuentemente reguladas y
sanciQ(~~~s por la legis,lacin de la materia bajo diferentes denominadones
' <' 1 ~
' ff'' ~
. !J
.-
,
(50) Llambas;ob. cit., p , 300: en sentido similar, resea en Salas. Trigo Repress, Lpez
Mesa, C6digo Civil Anotado, t. 4 A, p. 487.
(51) Perrachione. Mario, ob. cit .. p. 182.
.'
144 Ferreyra de de la Ra Gonzlez de la Vega de Opl
pero, como dichas conductas son innumerables, la imaginacin fecunda
del legislador nunca podra superar el ingenio demonfaco de los sujetos
intervinientes en el proceso, ingenio que va desde la simple paciente
astucia del que espera el primer traspi del adversario para sacar ventaja
hasta el que comete para ello un hecho delictuoso; dentro de estos
extremos la gama de conductas abusivas es infinita, por ejemplo,
promocin malidosa de incidentes, excepciones o recusaciones con el
solo fin de dilatar el proceso 1521.
Sin embargo, se ha sostenido que si bien la doctrina del abuso del
derecho <na necf10 carrera &ajo diversas denominaciones, tates.como: ejercicio abusivo
de los derecnos, abuso de los textos legales, acto emulativo, acto abusivo disimulado
&ajo la apariencia del ejercicio del derecno, etctera; todava, media cierta renuencia a
incorporarla como precepto general en el seno del proceso civil argentino, 1531.
La -reticencia sealada es .Propia de toda institucin <novedosa, en
un sector jurdico: ccuando se debe trasplantar una noci6n nacida en otros mbitos,
la teora del abuso del derecno puede y debe ser objeto de algunos ajustes cuando se
pretende otorgarle vigencia en el campo del proceso civib 1541 Por ello, se ha dicho
que, <hoy en da no se puede negar la existencia y vigencia del instituto
deLabuso de derec~o en el mbito del proceso). Si bien esta doctrina,
auri no presenta consagracin legislativa completa, s podemos sentar
' ' ' que ella subyace en normas dispersas a lo largo de los articulados del
cdigo, au!)que en rigor se garantiza por la vigencia de los principios de
moralidad, lealtad y buena fe procesal.
~ara concluir, es menester sealar sobre la necesidad de que la
regulacin de las conductas abusivas supere la etapa del casuismo
proporcionando un instrumento adecuado para la sistematizacin de la
cuestin, pues las afirmaciones cientficas deben ser generales y no simples
afirmaciones sobre casos particulares o aspectos parciales de un gnero.
Debe procurarse que los enunciados sean universales o sea que las \
afirmaciones cubran todos los._casos posibles sin excepcin 1551 \ ..
(52) Perrachione, Mario, (.Cundo el principio que veda el abuso del derecho contempla'
do en el art. 1071 C. C.. es aplicable al proceso?,, Sem. Jur . t. 86. p. 182.
(53) Peyrano. Jorge W. cAbuso del proceso y conducta procesal abusiva,, en Revista de
Derecho Privado y Comunitario N" 16, Rubinzai-Culzoni, Santa Fe.
(54) Peyrano. Jorge W. ob. cit..
(55) Perrachione. Mario, ob. cit., p. 182.
\ . .
Teorfa General del Proceso 145
3 Reglas del.proceso. Impulsin, preclusin y dquJsicin
,. o r - S $ .
r pa e lus'!Vas.
~ijt~@ij~(a~~m~~mmj~m~a~ limita o condicionan
ctuar de los ujetos p sales, r ello, se ha dicho <que son las
ondlciones que con orman tcnica y estructuralmente la actividad de
quellas personas y sujetos procesales).
Siendo el proceso una estructura tcnica que debe avanzar
cesariamente hacia un fin, debe vincularse necesariamente a este
oncepto esencial, la idea de actividad. Esa actividad en el proceso .se
r ahza por el impulso que imparten los sujetos procesales. En tal sentido,
abe sealar, que rige en todo el mbito procesal del iudez ex
ua...,es1to implica ue ei
sin iniciativa e
La regla req para su mejor entendimiento ncin
... n,trP impulso inicial del trmite e impulso posterior. Como se dijo, el in'lpulso
nlcial debe ser realizado por un sujeto diferente del juez, el impulso
posterror puede estar a cargo de las partes. del ministerio pblico, del
IPUtaato o por el mismo rgano jurisdiccional.
La regla del impulso procesal generalmente est delimitada por
" p.~Oi8eele!. As ner nte de en mite ,....
n sujeto procesal.
Por ltimo, debe distinguirse el impulso privado propio del trmite
lvtl del impulso oficial caracterstico de los procedimientos que involucran
' lguna razn de orden pblico. Este ltima, el impulso oficial, se manifiesta
como ~1 poder-deber del pez ~era reelit:O: t&t iMepepdenda ae }a
tuadn de la ar s act te ran la tr
h<~sla la inalizacin del ttmit~ a~ cylmjpa cgn.,eJ..djctadade la sentencia._
La actividad procesal se encuentra gobernada por reglas que son
dNIVaciones lgicas de los principios fundamentales del proceso civil.
---~------=---------------------~~~----------------~
146 Ferreyra de de la Ra - Gonzlez de la Vega de O pi
Es as. que'el proceso se desenvuelve segn dos reglas contrapuestas.
la de p_!ecl,usin procesal y la .9~ .~?cw~ncia disqec;jo,qel. Como reglas
termedias la aodrina a sittfa las conocidas como <adaptabilidad) y de
<elasticidad procesab '561.
L-.;,;,;~1 o.P~'l~c!e,i~.ct~ la.,ertS,,u~in im;i~7 a,ye el Qr~c~so s~ retrotraiga
a, estadios"o etaesw que s~ ~<;,ueo.ttQ.C.SLW.Wda. o @!i.e , reJ?l9du~an
actos procesales y~ cumeli9o~. o quep,.q,~ieron cumplimiento .en el orden
~sta~;,Sia:$te<?i_ta .~e.y 1571

Se trata de un r~gulador del tr~J~ite .eroces'!l y tiene operatividad

~anto para, Jas partes COfr!.O e?[a .el tribunal. llo significa que ninguno de
los s~jetos procesales pueden actuar en contradiccin con esta regla;
~don~ g>rno un ?~-~.t~~ul<;> o lr;ne~dimen~"a 1? macba djscres;i.Qoal del
' .Pm~eso. 'Por ello, se ha dicho que la actividad procesal debe realizarse
dentro de los lmites fijados por la ley. pues de lo contrario, un postulado
de consuncin procesal despojara de efectos tiles a la actividad realizada
h,ler.a del orden estqblecido> 1581. '
".
Cada actividad procesal destinada a una finalidad especfica debe ser
cumplida en un momento determinado; de otro modo, la actividad no
sera susceptible de producir efectos tiles.
.. ~ta, regla <prorrende a oblener una d.~JWjtiva eg@ifdad jurdica con respecto a
las situaciones procesal~ y1itafztlas. impidendo el retroceso ar'btrario o'c aitle11e
~ndamento setLP4 !f la :a~Tugci6n CQ!:!lra'dctoria con Ta ya cumplida (incompatibilidad)
expresa o tcita) 159>. ' - --- --------- -La- efectiva vigenc--i-a. . d_e la. pre.cil!sjQ.n $e ,gara.ntiza~a
.traxs de las sal}fjQheS pro..fgsles de-nulidad o de-inadmisibi{:iad. Sucede lo primero.
cuando el acto procesal se cumQie en inobservancia a la preclusin, por
ejemp1o: cua'f:J;'" s~ for~~; -una liquidacin f~~i"d';i pleito. apartndose
d~ lo ~stabecido en la sentencia y de este modo se vulnera la cosa juzgada.
q b.
(56) ~outure, ti tacto por Clarl4 Olmedo. ob. ctt .. t. 11, p. 81 .
(57)' blaz, ~leme~~t:lll ., ~b. dt., t, 1, p, ~6, ,
(58) oraz. demnte.1 H., ob. elt, p, 366. '
(59) Clarl Olmedo 1., ob cit .. p. S,,
...
)1''
''
'
fl'
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1
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!
1
'
., .....
) ' Teorla General del Proceso 147
cambio, se aplicar la sancin de inadmisibilidad, cuando se intente
lUcir un acto procesal. _yna vez veru;:jdo gl ,plazo fijado..por,la ley para
-caso del Pfa:zo perentorio fatal~ .o~cuan.gp...~ . hubi.gte;.decla~do la
del derecho apeticin de.parte.
prec!usin ~onsiste tambin eo. uoq,limitacin del poder d~ las
para la rea!!!acin de la activ:Ldld. ya que .e.Lsu.ieto pim-.cie:su facultad
~~';~nic~tn o.,por.cons.umacl.n.de..ella. Es que la preclusin consi~t.e...en
~ o ecr.n-.de..J.ula...activjdGJj ptoces~r babese alcanzado
ites imp~_estos_por elle_gislador para el ejercicio de las facultades
~saiE~s.2~.!.~s Qartes. -
La preclusin siempre opera en los procesos, independ_ientemente,
tipo procesal de que se trate; sin embargo, en su extensin y efectos,
eae acusar diferencias.
La regla de la ~dq.!Jl.ic!?n. procesal establec.e gye el resultado ~ la
flaaa- realizada..durant-e...ektrmi-te...se..adq~r.a...el...mo.ces.o..y,..nQ.
ser invocada para el beneficio particular de alguna de las partes no
~~~~9-;rei~~D9~.al respecto guin ja!}aprodiJ,gao, quinla'Ra ofrecido.
la ha aportado o quin la ha alegado. Es que la actividad procesal
material de conocimiento responde a un fin comn y puede ser
~v,ect1adlo por cualquier sujeto con independencia de quien la origina.
Clemente Daz, seala que la aplicacin de la regla de la adquisicin
n,JJY.rD.eJ~as....en .el proce.sn y a tal _efecto puede i ndicrse entre las
--.;_.les: a) la ale_ru1ciQn desfavorable para la propia parte: la
dela parte p~ede ser adqirCia' pr e(luez para fundar una
n:enc1ta contra el inters de aquella b) la pregunta del interrogatorio
~~.c.ao:s.M2n..~!Jh~e~c;lh~o: Ou ponit {ate tur. "eada 'poslciimportar
ponente el reconocimiento del hecho a que se refiere; e) la
adn...df~est:igc>...'i.ia.b ... ~;;, ~ contr~u_ p!opio pr2ponente: la
.puE~sta del testigo se adquiere para proceso;.d) no es g,r,9~ed~nte
sible el r:z~ p~2,?ucida..Q.or el hec:ho
te
que la regla de la adquisicin tiene mayor .
:SCE~ndencia respecto a la actividad probatoria, sin embargo, su
"'~"'"' alcanza tambin a los otros estadios del proceso '1 por cierto
actividac;les.
(00) Dfaz. Clemente H .. ob. cit., t. l. ps. 382/383.


Jurisdiccin
' Sumario: l. La funcin judicial del Estado. 2. )urlsdic;i6n.
Concepto. 3. Caracteres. 4. Elementos (clsicos y modernos). 5 .
mites. 6. Objeto de la jurisdiccin .
1. la funcin judicial del Estado
La funcin judicial nace con motivo de la prohibicin de la defensa
propia de los intereses; ante ello. el Estado moderno impone que sea

un tercero quien intervenga en la resolucin de los conflictos entre los

particulares, y esta actividad es desempeada por una persona distinta
de los propios interesados .
. De esta manera, la fyncin judicial est atribuida al Poder Judicial.
pero, cabe sealar, que la separacin entre los poderes del Estado no. es
absoluta. Por ello, ciertos actos de los jueces suponen la concurrencia de
facultades administrativas y legislativas y, adems. el Poder Ejecutivo y el
Legislativo ejercen en algunos casos actos de jurisdicci,n PJ.
Para precisar esta acepcin tcnica debe tenerse en cuenta. en ptl,mer
lugar, el tipo o rgimen imperante en las sociedades modernas. En ellas,
las normas jurdicas desempef!n un papel primordial y de su naturaleza y

-- ---------------------------------------------
150 Ferreyra de de la Ra - Gonzlez de la Vega de Opl
carcter deriva la funcin jurisdiccional. Sin embargo, cronolgicamente,
la actividad judicial precedi a la legislativa, y antes de toda legislacin,
se plante entre los hombres la necesidad de tener jueces, los que siendo
en un principio libres para hacer sus juicios, han podido con su obra
formar reglas jurdicas 121.

~e organiza as( jurdicamente el Estado mdemo y su fundamento

gira en torno a das id.e.as .intimment~ .vinculadas. gue SQD: Es.tadQ.__de
~recho y Estad_9 s.g_wtit~J.Cional.. -
r El Estado de derecho supone que las conductas de IQ~.E?articulares
se encuentran""l.~~~n:aopal.iAt~-d.e.Ja colec:.tivl.d~d y e.~~a "
ae los derechos sub'etivos a fin de reservarlos de accione's
_g,u.e..i.mpli~u- e.s..cooacimiemo..o.-FA&R~aabo. En otras palaEitas, ra
libeitad de los individuos se regula en aras de asegurar el orden social y
el uso y goce de sus bienes, y p~ra que el disfrute de unos no redunde
en detrimento de otros. Cada miembro de la comunidad debe adecuar
su conducta a un mandato general y abstracto que lo condiciona al
establecer pautas de actuacin (orden sustancial). Las actividades de
los individuos resultan, entonces, acotadas por la ley, pero ello no es
suficiente para su vigencia y efectividad; es menester, adems, el
establecimiento de un poder que tenga la aptitud de mantenerlas dentro
de los lmites que la organizacin supone.
Por eso, en general. el Estado moderno se estructura en base a tres
poderes ~llnaamentale$: el 1 Eigislativo, el E:jecutivo y el Judicial: a los
que se les atribuyen las fun ones especficas: de legislar, de administrar
y e reso ver conflictos. res ectivamen e . oneS"'primarias de
e a o er son las siguientes: 1) la que determina el orden jurdico en
su quietud mediante la previsin de normas abstractas de derecho que
regulan las relaciones entre los individuos (legislativa); 2) las que tienden
a mantener ese orden jurdico, restablecindolo cuando es alterad,o
(j.u dicial) y 3) las que proveen a la satisfaccin de las necesidades '
generales de seguridad, cultura y bienestar (,ejecutiva). -
11
(2) Ha ro, Ricardo. La competencia federal. Depalma. Bs.As .. 1989. p. 3.
(3) Daz, Clemente. Instituciones de derecho procesal, t. 11. c)urisdiccin y competencia'), vol.
A, Abeledo-Perrot. Bs. As .. 197 2.

1 Teorla General del Proceso 1

divisin de poderes es uno de los principios fundamentales
cual se asienta el sistema republicano de gobierno. Pero, en rig
de una divisin de funciones, en la que se otorga al Poder ludie
de administrar justicia. As, la funcin jurisdiccional es atribu<
Constitucin al Poder Judicial. es decir, a los jueces. El Esta
mediarate rganos pblicos, quienes operan la subsuncin de 1
particulares afirmados y aceptados, a las normas concretas <
... h .,.,. positivo, en una sentencia que resuelva el caso 141
Asf, el Estado al organizar polticamente la sociedad provee
plimiento de estas tres funciones, que si bien se perfil
.rrtica1mente, se manifiestan con .zonas grises que dificultan much
ces unq categrica diferenciacin, si se tiene en cuenta, solamen
punto de vista orgnico.
Cabe sealar, por ejemplo, que no toda funcin judicial e~
lnCtomen<:ladla a los rganos del Poder Judicial. Esto resulta as ya que
rnn.lo1UI~ que tambin es ejercida por organismos administrativos y
\
nrc casos por el propio rgano legislativo 151 Ejemplo del prin
supuesto, lo constituyen la facultad de imponer sanciones que se oto1
a los tribunales administrativos de Faltas cuando se infringen determina<
ordenanzas; tambin realiza funciones similares a las judjciales, el Sena<
cuando tiene lugar el juicio poltico a funcionarios. A la inversa,
trlbuna]es estrictamente judiciales en muchas oportunidades reali2
actividades diferentes que se asemejan a las de carcter administrativ<
legislativo. Tal sucede, por ejemplo, cuando el Tribunal Superior desi
funcionarios o empleados, o cuando dicta acordadas para el me
funcionamiento de los tribunales.
Para deslindar las funciones del
~ fu!:!~
o
esta es que ejerce
legslativo, la funcin ejecutiva es la queJe compete al Ejecutiv,
judicial la que se desenvuelve ante el rgano jurisdiccional.

(4) Podettl, Ramiro) .. Teorla y tcnica del proceso civil y trilog(a estructural de la ciencia d~l prc
nvtl. Edlar, Bs.As., 1963. Tratado de competencia, Ecliar, Bs.As., 1954.
(';)Palacio, Lino. Manual de dmc~o procesal, p. 95, completar.

(6) Vescovi. Enrique. Teor(a general del proceso. Temis, Bogot, 1984. p. 1 19.
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... ._.,)
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152 Ferreyra de de la ROa - Gonziilez de la Vega de Opl
Desde otro punto de vista. el criterio funcional o teleolgico, se las
distingue teniendo en cuenta el <con te do, de e e ara 2. cual
tiene re evancia e estu ' _ in. Ello as.
e m in medito de la jurisdiccin es suceptible de sintetizarse en una frmula
genrica y que expresa su ultima ratio: <la efectiva tutela jurdiC(l). Es que,
con el objeto de cumplir sus fines debe abordar una temtica amplia y
cuyos lmites an no estn definitivamente establecidos. Para analizar el
criterio funcional. cabe distinguir la funcin judicial desde un punto de
vista amplio o restringido. Este ltimo, se identifica con lo que
denominamos funcin estrictamente jurisdiccional 171 As, la funcin judiciaL
en sentido amplio. es aquella que cumple no slo el rgano jurisdiccional
sino tambin los integrantes del ministerio pblico. En este sentido, se
reserva el vocablo <jurisdiccional> para especificar la tarea de los jueces.
Eri otro orden de ideas, Guasp seala que para ob}ener ~na nocin
prec.isa de la funcin jurisdiccional hay que renunciar a toda idea que no
parta de la congruencia que existe entre jurisdiccin y proceso, pues ambos
conceptos son correlativos y cualquiera de ellos implica necesariamente
el otro. De tal modo, se considera la jurisdiccin, o admi'n istracin de
justicia en sentido estricto, a la funcin especfica estatal por la cual el poder
pblico satisface pretensiones 181.
Cabe sealar, que las garantas constitucionales. delimitan y
puntualizan el sistema de administracin de justicia y otorgan de este
modo legitimidad en su actuacin. La estructura se conforma por rganos
mediante los cuales se exterioriza una voluntad concreta y, a la vez, realizan
funciones encaminadas al cumplimiento de sus finalidades esenciales. A
tal fin. se reciben en el texto constitucional, ciertas reglas, tales como la
independencia del Poder Judicial. la no injerencia de otros poderes y el
derecho a la jurisdiccin. Tambin se vinculan a ella otros principios
fundamentales que nutren al derecho procesal y que legitiman la funcin
de administrar justicia; ellos, son la regla del juez natural. inamovilidad de
Jos jueces y, por ltimo. la de juicio previo.

(7) Clari Olmedo, Jorge, <Jurisdiccin,, I.A.. Diario W 4656. del 18l2/1974, Derecno
procesal, t. l. Depalma, Bs.As .. 1982.
(8) Guasp. Jaime. Derecho procesal civil. t. l. 2' ed .. Instituto de Estudios Polftlcos, Madrid,
1962, p. 108.
..
Teorla General del Proceso 1 153
Adquieren especial relevancia, en este aspecto. ciertas normas qud
se enderezan a asegurar la total independencia del Poder Judicial. Se
trata de una independencia jurdica, que significa la no subordinacin dE
un poder a otro y esta regla apunta a garantizar la imparcialidad del Tribunal
En este sentido, cabe resaltar. que la relacin entre los distinto~
poderes es de mutuo control a travs de mecanismos fijados por l
normativa constitucional. Ello se traduce en disposkiones como la que
veda al Congreso de la Nacin de otorgar atribuciones judiciales a
Poder Ejecutivo (art. 29 C.N.). Asimismo, tambin, se verifica en la regl
por la que se prohb~ al Presidente de la Nacin ejercer funcione~
judiciales. arrogarse el conocimiento de causas pendientes o restablece
las fenecidas (art. 109 C.N.). La independencia del Poder Judicial tambir
se concreta por las normas que se' refieren a la garanta de inamovilidac

de los juec~s. que encuentra recepcin en el art. 11 O C.N. y arts. 154 'i
155 Consb Pcial. Estas clusulas garantizan la estabilidad a los jueces
en sus cargos mientras dure su buena conducta.
Es nsita tambin a las garantas de la jurisdiccin el postulado del
juez natural, conforme lo prescripto por el art. 18 C.N .. Esta clusula
hace referencia al rgano judicial que tiene por misin administrar justicia,
esto es, conocer y resolver el caso presentado. En esta idea, son
considerados como tales y, por ende, responden al mandato, los
tribunale~ constituidos conforme las disposiciones de la Constitucin y
con competencia atribuida de antemano por la misma constitucin o
por las leyes reglamentarias. Tambin integran este rubro, las
reglamentaciones que establecen la forma de designacin, integracin
y funcionamiento de los respectivos rganos juzgadores 191.
Puede decirse. entonces, que la jurisdiccin se ejerce conforme al
JT.larco constitucional y a las leyes adjetivas que determinan el cmo, el
cundo y la forma de actuacin de los rganos por los cuales ella se
exterioriza, sin perjuicio de que en ciertos casos resultar armonizado con
disposiciones instrumentales contenidas en los cdigos de fondo.
Otra manifestacin de la funcin jurisdiccional. se vincula con el
aspecto organizacionab. En este sentido. se pone acento en la necesidad

.,
(9) Clan Olmedo. Jorge, <Jurisdiccin, /.A., di a ro N 4656, del 18/12/197 4, Dertc~o
promal. t. 1. Depalma, Bs. As .. 1982.

154 Ferreyra de de la Ra Gonzlez de la Vega de Opl

de sistematizar el <saber organizacionab, que conduce a dotar de
autonoma al denominado <derecho procesal organizacional). Es til
recordar que el desarrollo cientfico obedece al impulso de la necesidad.
antes que al de la voluntad y creatividad de los investigadores.
Resulta grfica la quote 1101, en el sentido de que, frente al avance de
otras disciplinas, el derecho y sus operadores ~jueces y abogados- siguen
'sirvindose de <armatostes medievales que tienen el don de 1a
espectacularidad (en tanto erudicin) pero no de la eficacia) .
Ante las disfunciones que presenta el sistema judicial, es que se impone
el desafo de avanzar a un. nuevo mod. lo de justicia desburocratizada a
partir de. reformas organizacionales que dejen de lado prejuicios formalistas.
El diagnostico que se hace, pone de relieve los males que aquejan
al proceso civil y comercial. v.gr., rigurosamente escrito, excesivamente
dispositivo. formalista, etctera. Por ejemplo, lo mismo sucede con el
apego a viejos sistemas que han sido superados en el proceso penal.
tales los basados en el trmite escrito o con plena vigencia del
inquisitvo. Por ltimo. puede sealarse como falencia la falta de
tribunales especializados en materia familiar y laboral.
Si efectuamos un paralelo, se advierte que las reformas legislativas
que se emprendieron en Amrica latina, no han sido acompaadas de los
correspondientes cambios institucionales. Lo apuntado. no slo apareja
inconvenientes para lograr una eficiente administracin de justicia, sino
que conforma slo una arista de un problema mayor, susceptible de ser
analizada en la visin de un prisma, teniendo en cuenta factores que
influyen en ella, tales como econmicos, institucionales y cientficos. No
analizaremos, por obvio, las carencias del sistema econmico financiero;
sealaremos s el institucional, que se traduce en una enraizada falta de
confianza ciudadana en la labor de la Justicia. Por ltimo, tendremos en
cuenta el factor cientfico que se vincula con lo referido a la velocidad de
los cambios tecnolgicos, y se vincula con la falta de certidumbre que
gobierna el sistema social. As. se ha sealado que el pas est saturado
de doxa (opiniones) y vado de episteme (ciencia) 1111
( 1 0) Mur'loz Sabald, LUI , cT~~;nl~l probatoria~. Formularios. Barcelona. 1993, p. 16.
( 1 1 l Oulroaa Lavl6, Hot clo, ~lit formacin del derecho procesal organzacionab, p. 87 y
s.s .. Ed. De la Honorable C4maro do Diputados de la Pcia. de Buenos Aires, 1999.

leerla General del Proceso 155

El moderno pensamiento del denominado derecho procesal
organizacional referido al Poder Judicial supone: avanzar hacia una
estructura funcional de la Justicia argentina. ajustndola a fin de alcanzar
lo que se ha dado en llamar la <calidad totab en el servicio. Esta corriente
enfatiza COI'T\O pauta fundamental el cambio en las normas de organizacin
y no tanto los cdigos de procedimiento o leyes adjetivas.
2. Jurisdiccin Concepto .
El vocablo <jurisdiccin:~> es utilizado en el mbito jurdico procesal
,con distintos significados y, pocas veces, con el acertado. Asf,
equivocadamente, es empleado para designar: el mbito geogrfico en el
'.
' .. cual el Estado ejerce su soberana: el territorio en el que un rgano judicial
administra justicia; tambin, como el conjunto de poderes o autoridad
de ciertos rganos pblicos y, por ltimo. otorgndole el sentido tcnico
adecuado de funcin blica de hacer u ia 1121.
1mo gicamente, proviene de la raz latina juris dictio que significa
<dcir el derecho,, nocin que no se compadece con la mOderna doctrina
quete asigha, adems. la funcin de ejecutar lo decidido 1131

Creemos que en una versin ms completa, objetiva o material. el

concepto de jurisdiccin impone el estudio de los elementos que lo
integran, la puntualizacin de sus caracteres y de sus lmites y la
identificacin de las dems condiciones que le tipifican como tal.
En una concepcin clsica. Chiovenda expresa que la jurisdiccin es
una funcin del Estado porque es una funcin de la soberana del Estado,
como poder inherente a l, ordenando la organizacin de todos los
ciudadanos para el cumplimiento de fines de inters general <141

Tambin se la ha conceptualizado como la potestad -atribuida por la

Constitucin a un rgano especfico del Estado y disciplinada por el
derecho procesal- de investig?..r la verdad y actuar en concreto la ley
(12) Couture, Eduardo)., Fundamentos del derecho procesal civil, Depalma, Bs.As., 1978.
( 13) Vescov, Enrique, Teoria general del proceso. Te mis. Colombia, 1984.
( 14) Chiovenda, Giusepe, Principios de deredw procesal civil, t . l. Instituto Ed. Reus, Centro
de Enseanza y Publicaciones S.A .. Madrid, p . 338.
''
r

.
156 Ferreyra de de la Ra - Gonzlez de la Vega de Opl
sustantiva, que se ejerce, .d~flnitvamente, cuando el Tribunal decide el
caso singular sometido a proceso y ejecuta la sentencia firme 1151

La funcin jurisdiccional en sentido amplio comprende, segn hemos

apuntado, la creacin y constitucin de los rganos encargados de
administrar justicia, la determinacin de sus facultades y la fijacin de las
reglas para la tramitacin de los juicios.
Pero, adems, la palabra jurisdiccin> tiene un sentido restringido y
se refiere, concretamente, al poder o facultad conferido ac anos
para administrar justicia en los cal tados. As. el
Esta o a estos rganos una capaci a abstracta integrada por
elementos propios, que permiten diferenciarla de otras actividades ejercidas
tambin por el mismo rgano pero que no les son estrictamente propias.
Tal sucede, por ejemplo. con las funciones de superintendencia, de
designacin de empleados, del dictado de acordadas. etctera.
Por ello, ms precisamente, ha sido delimitada la actividad jurisdiccional
como un <Poder-deber, del Estado poltico moderno. emanado de su soberana, para
dirimir mediante organismos adecuados, los conflictos de intereses que se susciten entre
los particulfAr_es y entre stos y el Estado, con la finalidad de proteger el orden jurdico 1161

En nuestro concepto la jurisdiccin es, entonces. un poder-deber de

ejercicio obligatorio, ejercido por el Estado a travs de rganos especficos
a fin de dirimir mediante resoluciones fundadas las cuestiones litigiosas
que les son sometidas por los justiciables.
Afirmamos que se trata de un (poder-deber, como potestad y,
adems. porque su ejercicio es obligatorio. Participa de la categora
procesal denominada <sujecin impuesta,, ya que los jueces no pueden
dejar de resolver cuestiones so pretexto de silencio u oscuridad de la
ley. Es que est prohibido el 11011 liquet 1171.
La jurisdiccin es un poder al igual que elc!f accin y el de excepcin
con los cuales se conjuga armnicamente .. ~tos poderes (accin,
excepcin y jurisdiccin), como se sabe. son los denominados poderes
de realizacin del derecho procesal. que actan e.llr el trmite con un
mismo origen aunque con caractersticas diferentes\ ~ercicio de la
'
( 15) Vlez Marlconde, Alfredo, Derecho proctsal penal, Marcos L..emer. Cba .. 1982. p. 25.
( 16) Dfaz, Clemente. tnstitucionn dt dmcho procesal. t. u A, Bs. As .. 1972, p. 7 4.
( 1 7) Clari Olmedo. lore, Dmcho procesal, t. l. Depalma. Bs.As .. p. 171 .
- .
Teorla General del Proceso 157
1
accin y de la excepcin implica p0ner en actividad poderes que e~hiben
pretensiones subjetivas de las partes y se manifiestan como simples o
meras facultades o eventualmente. como cargas procesales. La jurisdiccin.
en cambio, se presenta como el poder de actuacin de un rgano pblico
con un criterio objetivo de justicia.
(e trata de un poder-deber> porque la funcin jurisdiccional es una
manifestacin de un poder del Estado, que la ejerce ~n forma exclusiva y
mo'foplica. Constituye una potestad y. a la vez, un debet porque no se
administra facultativamente sino que, presentado el supuesto de
actuacin. el Estado tine que actuar en forma imperativa. Por eJto se ha
dicho: es un poder y su ejercicio no es ~acultativo sino obligatorio. El
rgano jurisdiccional tiene como misin resolver los casos concretos qu,e
les son presentados por los particulares. En esto se diferencia del Poder
Lgislativo cuya misin fundamental es la de prever normas que establecen
hiptesis generales y abstractas de conducta.
Por otra parte, nuestro sistema jurdico procesal, consagra el
principio de oficialidad. Por este motivo. la realizacin coactiva del
derecho ha sido por regla general desplazada de los particulares al
Estado. Ello implica, realizacin indirecta del derecho, que como se
ha dicho se efecta a travs del proceso judicial.
Es deber del Estado proveer a una administracin de justicia y
establecer rganos judiciales personificados en la figura del juez, o
Tribunal. Por ello. la jurisdiccin es detentada el Estado en forma
monoplica y, es consecuencia, de la prohibicin que pesa sobre Jos
particulares de hacerse justicia por su propia mano. En consecuencia,
la autodefensa encuentra un mbito limitadsimo de posibilidad jurdica,
y slo es permitida dadas ciertas condiciones excepcionales. que la
'
misma ley seala y precisa. Por otra parte. cabe destacar. que la realizacin
directa y voluntaria slo es posible cuando los derechos subjetivos son
disponibles. En caso de tratarse de derechos indisponibles o que rozan
disposiciones del orden pblico, debe intervenir necesariamente la
jur.zriccin a fin de consolidar determinadas situaciones.
El derecho prce.~~L el proceso y la funcin jurisdiccional son
instrumentos para la ralizacin indirecta y coactiva del derecho sustancial.
El ejercicio de la funcin jurisdiccional requiere la existencia de un caso
concreto, que se presenta a la manera de un conflicto de intereses. Este
es el mbito de actuacin de los rganos jurisdiccionales. por cuanto el
juez no pude emitir declaraciones abstractas. ni dictar decisiones

158 Ferreyra de de la Ra - Gonzlez de la Vega de pl

J
nortAat1vas relativas a conflictos de derecho <181 Slo se lo autoriza a resolver
mediante sentencia, las cuestiones concretas que les son soin'tldas y.
evefitualmente, hacer cumplir sus decisiones.) 1
~ .,'('fu sentenCia es el acto jurisdiccional por excelencia y que pone fin al
pf~~- Pero es ?e. hacer. _notar que la fund~ . . . . ional :s mucho mr~
aP'lpha y no se hmtta al dtctado de 1 sentencta smo que se eerce a lo largo
V . qe todo el proceso a travs de diferentes manifestaciones (decretos, ato's
9 sentencias interlocutorias y provedos en general). Com rende desdet--er
a to inicial de ~d~m!llisj.l: :UJ.li.c. t;uJLiormal..!ieJ~~ltlf.loo.basta..tiu
{inal sobre el fondo. d~ la' 'n !anteada 1 deber de pronun-c-l;a;;.rs. e
reconoce~ como ente legal. lo normado por. el art. 15 C.C. l19l. EA este
aspecto, se diferencia la jurisdiccin de los otros poderes, ya que. por
ejemplo, el de accin. se presenta en el procedimiento civil y familiar como
una simple facultad. Dicha pretensin admitida por el tribunal se transforma
en carga, pues pesa sobre el peticionan te el deber de impulso subsiguiente.
; En tanto, que dentro del campo del derecho disponible el poder de
: excepCin concebido en el sentido amplio de defensa se manifiesta
inicialmente como una carga procesal que puede con el devenir o transcurso
.. del proceso transformarse en una mera facultad. Pinsese, por ejemplo, .
"': que ante la existencia de un ilcito civil el titular de la pretensin no esta
, obligado a demandar; por el contrario, tiene una simple facultad o mera
>
.. facultad de hacerlo. Sin embargo, si plantea su pretensin ante un juez y es
.. admitida se transforma, esto es, pesa sobre el actor requirente a partir de
ese momento una carga procesal de impulso posterior hasta lq. finalizacin
.f del luicio . .Es que si as no lo hiciera podra producirse la perencin o
caducidad de instancia con sus correspondientes consecuencia~./$or su
. , parte, el demandado, puede o no defenderse, es decir, ejercer la excepcin
t en sentido amplio, pero esta posibilidad implica una carga procesal con
. : dos manifestaciones: la primera, es la de comparecer y constituir domicilio
: dentro del radio y si as no lo hiciere constituir una hiptesis de rebelda y
: el juido continuar como si 'estuviera presente (art. 88 C.P. C. y art. 1 1 O C. P.C.
/; ). La segunda, est dada por la carga de contestar la demanda en l~s
trminos que la ley le autoriza (art. 192 C.P.C.). Esta no es una obligacif!
(18) Dfaz. Clemente. ob. cit .. p. 85.
J

Teora General del Pr.oces.o 159

sino slo un imperativo de su propio int ers y Si opta POr unaa~titod omisiva
~herar una presuncin en su contra. . ' . t .
~,:J En el mbito del proceso penal este sistema de dehetes.' derechos,
dugas y facultades se presenta de rnaner~ diferhte., Cab~s~ar, en
:~rimer lugar. que rig1'la regla del ne procedat iudex ex ogiio;, 'ir~.Aecir,., guf:!
'tambin para el inicio de una investigppion. penal.hai:~ falta' uq:;impt;t}so 0 1
.requerimiento. Es q11e ante la not~eia.criminis, comuaic~da en la forma que
la ley establece, debe el funcionario penal, generalmente el ministerio
('
r fiscal, ordenar todas laS<. m:edidas preparatorias a fin de ,pode:r, f' ,,t, !
.oportunament~, plantear~9~ecuadamente la pretensin que se plasma
,;en la acusacj(m ( art. 29 .y art. ?55 C.P.P.). . . ,, ,- .. '
:' : Advertimos que el;:poder de jurisdiccin muchas veces no se agota
. con la sentencia y pueae, eventualmente, requerirse una actividad posterior ' ,,
.~. tendiente a garantizar, el cumplimiento de lo condenado. Esto es lo que '
.. ~ se denomin~ e~~PR d~ ejecucin de sentencial> y que presenta diferentes
. caracterstica:;< s~gh sea el tipo de pronunciamiento de que se trate.
Por ltit;~!O~ . ~_be sealar, que el fin de la funcin jurisdiccional es la
de proteger .el _cfrdn jurdico preestablecido. Por ello, al existir algn quiebre
de ese ord~~ sstantivo-formal es misin del rgano judicial la de
' restablecerl Qp[:medio del proceso judicial. El i~perio de la ley se mantiene
por la funci.npeJ organo jurisdiccional que seala lo com~cto o incorrecto
1~'
. en cada casq/ (legal-ilegal). . .
Por ltirrtq:, expresamos que la juFisdiccin adems de constituir una
. facultad o 'pqder es un servicio pblico, en cuanto import~ el ejercido de
~ una funcirr pblic.a. El juez no dispensa justicia ni procede arbitrariamente,
, sino que su act,.,jv idad est reglada por.n ormas imperativas. .

'
'
. ' ..
Caracteres . l.._____,, ..
..
'
Del anlisis del concepto de jurisdiccin se advierten Ciertos aspectos
' que le confieren ri.b. etes propios y que pueden sinttizarse as: la jurisdiccin
.~,(, s pblica, es nicGf, es exclusiva y excluyente, es indele~able y, por ltimo,
ambin es inderogable.
' La jurisdiccin es pblica porque la ejercen r anos del Estado de ese
carcter Q U e ce e re u ri l\lientos. Este acto
promotor inicial pe e ser e ectuado por particulares en el proceso civil.
familiar, a travs del act9 promotor propiO: la demanda. En,cambio, en. ~!_ ......
receso penal el acto promotor es efectuado por .un funcionario del
stado;- g:::e::::n:: :-e:::-r=a=:'tJ::=m ~el ministerio pblico fiscal.

----- ------ --
160 Ferreyra de de la Ra - Gonzlez de la Vega de Opl
t? funcin jurisdiccional se manifiesta como una potestad que
deriva de fa soberana del Estado, quien delega en organismos
especialmente investidos a tal efecto la funcin primordial de
administrar justicia resolviendo el caso concreto. Por otra parte, el
carcter pblico de la funcin se man.ifiesta por los fines pblicos de
pacificacin social que ella persigue.
La funcin jurisdiccional es <nica.,. Esta unicidad de la jurisdiccin ha
l sido consagrada en forma explcita en la Constitucin de la provincia de
Crdoba. En efecto, en el art. 153, se dispone que <el ejercicio de la
funcin judicial corresponde exclusivamente al Poder Judicial de la
' provincia>. Ello implica que se trata de un poder <nico, sin perjuicio que
est integrado por un conjunto de facultades ~u e se manifiestan en
distintas oportunidades en .el trmite procesal <2~~Por eso, no es posible
fraccionar la funcin jurisdiccional desde el punto de vista dogm~ttco.
Sin embargo. s~alamos que por aspectos prcticos vinculados con la
eficiencia o de razonabilidad de la funcin se efecta distribucin de la
jurisdiccin con fundamento en la naturaleza de las cuestiones, el orden
institucional establecido, la extensin del territorio, la necesidad de
especializacin, etctera. Estos criterios fijados por el legislador tienen
como sustento una mejor distribucin del trabajo y permite la coexistencia
de diferentes r~anos jurisdiccionales en un mismo mbito. que generan
las denominadas <reglas de competencia.,.
~ jurisdiccin es exclusiva ~ excluyente; la ~~clusivida~ ~sta dada ya que
solamente el Estado es qUJen est hab!l1tado legitimamente para
administrarla a travs del tribunal como representante del rgano
jurisdiccional. Es excluyente ya que repele toda interferencia que pueda
realizarse respecto del ejercicio de la funcin jurisdiccional. La limitacin
opera tanto para los particulares. como para los otros poderes. Existe
na ausencia de subordinacin de poderes y est prohibida la intromisin
el actuar del rgano jurisdiccional.
( 19) El art. 15 C. C., prev: <Los jueces no pueden dejar de juzgar bajo pretexto de sllencio.
oscuridad o Insuficiencia de las leyes.
(20) Zinny.lore Horaclo. clurisdiccin (concepto. naturaleza jurfdica y caracteres), Cuadernos
de los Institutos N 117. Direccin General de Publicaciones. U.N.C .. Facultad de
Derecho y Ciencias Sociales, 1 973.
--

Teora General del Proceso

(.,La jurisdiccin es indelegable. Esto es as porque aunque' cuando
Estado designa a un juez, ejecuta inicialmente una delegacin rglada eft
este sujeto de la facultad de administrar justicia hasta su total agotamiento
Esta delegacin resulta absolutamente intransferible l:>ara-el juez al cual
ha sido otorgada. Sin embargo, ello no impide que en dettosc.lsos, la ley
autorice la delegacin, en otros rganos jurisdlccional~~~al comisiO~ 1de
medidas especficas por diferentes razones. ,, J .~His<"'""' '' ' 1 l ~
La jurisdiccin, por' ltimo, es inderogable. 'lo:1que<st.Jj::H::>ne la riJ
disponibilidad de su atribucin en ot'i'OSrgano~. llo es as ya que se
trata de un poder-deber que proviene de la soberanfa tfel Estado y. por
ende. no puede ser modificado por voluntad de los justidabfes. Pero pued
sealarse, sin embargo. que en casos especiales la Iy otorga'a los
.. particulares un reducido mbito para elegir otros'm"tdS' pa_ta l'a
resolucin de su conflicto. Ello sucede, por ejemplo; con 1~ l'lsti'tudoh
1
del arbitraje y la regulacin de otros medios alternativos_ de resblucin de
conflictos, por ejemplo, de la medias:in. conciliaci6n y negociacion,
etctera. Es dable advertir que en estOs casos la eleccin_que realizan las
- ' partes tiene basamento en el consenso y slo ser poslbie si el asunto
versa sobre derechos disponibles, esto es, que no afecte.n el o_rd~n pttblic~l,
:e~ caso contrario, los conflictos necesariamente deb~r~-(~~r,~resn\aa?.~
y resueltos por la jurisdiccin oficial correspondiente~ _ .. ~
' t 1 r - ~
-<\
4. Elementos (clsicos y modernos) . ' . 1 1 ./
,' . . -
... '.o''f'1 1
.~onsiderada la jurisdiccin como un poder-deb~f,.%ri.J;)1f~? .~ d1e,rt,~~
rganos judiciales para administrar justicia en !Jn .cas concre~?,
necesita de ciertos elementos para su desenvolvimi'ento ~
Tradicionalmente, la posicin clsica ha descompuest~ a ese poderdeber
en las siguientes atribuciones: _ ,
1 . Notio: es la facultad conferida al rgano jurisdiq:jorat,P,ar~ conocer
una ae,te,~mi~~da C}Jestin litigiosa. Se t:a~a de.un ,pqp~i 9~-~apit4rlnen:S~\
ejercita el juez cuando le es presentaao el caso. Ello ocurre en matenaf.
civil, familiar y laboral ante la presentacin de la demanda y se proyecta
en las facultades de conocimiento de todo el trmite hasta el dictado de
la sentencia. En el procedimiento penal es.ta facultad de conocimiento.
puede ocurrir antes del juicio propiamente dicho, esto es, durante lo que
d~nomina investigacjn penal preparatoria,
1
162 Ferreyra de de la Ra - Gonzlez de la Vega de Opl
2. Vocatio: es la facultad o poder de llamar a las partes para que
comparezcan o prosigan el juicio. En materia civil o familiar el juez
convocar al demandado para que dentro del plazo fijado por el tribunal
asuma su calidad. Elloimporta una carga procesal. por lo que en -caso de
no hacerlo, la ley l atribuye al juez la facultad de ordenar la prosecucin
del juicio en rebelda, esto es, como si estuviere presente (arts. 11 O y 1 1 1
C.P.C.). Sin embargo, cabe destacar, que el incumplimiento de esta carga
procesal no es motivo para que pueda ejercerse sobre el demandado
fuerza fsica alguna. El actor tambin puede incurrir en contumacia cuando
abandonare la instancia (art. 339 C.P.C.). En el proceso penal. la rebelda
es un estado de hecho en que se coloca el imputado en relacin al trmite
seguido en su contra. El perseguido debe intervenir ya que su participacin
importa una c:carga pblica>. Por lo tanto. la rebelda en el proceso penal
constituy.e la actuacin omisiva del imputado que se manifiesta n la
negativa de comparecer eludiendo el poder estatal de perseguir primero y
juzgar despus. En rigor, la situacin de rebelda puede presentarse en
cualquier momento procesal. sea al iniciarse la investigacin penal
preparatoria, en la etapa intermedia o durante el juicio o en la etapa
impugnativa 1211 En materia penal la declaracin de rebelda produce
diversos efectos. pero el ms trascendente. es que el trmite slo se
suspender cuando deba de~larar el imputado. por cuanto no puede haber
acusacin sin declaracin del imputado (art. 86 a 88 C.P.P.).
3. Coertio: es la facultad para utilizar la fuerza pblica a fin de hacer
cumplir las resoluciones que se dicten con motivo del proceso y durante
ste. Debe tratarse de medidas or~enadas durante el trmite a fin de
garantizar su desenvolvimiento y que pueden afectar a personas o cosas.
Por ejemplo. en materia civil la coertio se manifiesta, por ejemplo. con las
facultades disciplinarias del juez que ejerce durante las audiencias (art. 56
C.P.C.); tambin en la aplicacin de multas a terceros cuando han sido
remisoS\en responder a los informes requeridos por el tribunal (art. 321
C.P. C.); por la orden de hacer traer a un testigo por la fuerza pblica cuando
no hubiere corcurrido espontneamente (art. 287 C.P.C.); por la posibilidad
de ordenar el' all~n~n:tiento de un do,micllio para la ejecucin de alguna
. ,..,
(21 l Vivas Usher, Gustavo. Ma"111ll 11 dtfr(~O prousa/ penal. t. l. Alveroni. Cba., 1999. p. 372.
.....
Teora General del Proceso 163
cautelar (embargo, secuestro, intervencin de caja. etctera.). 1...a c:coerto
en materia penal, se manifiesta por la facultad concedida al Fiscal de
' Jr:~struccin de ordenar medidas necesarias para la concrecih de la
acusacin. Sin embargo, estas facultades estn restringidas y en algunas
situaciones no puede disponerlas autnomamente. En efecto, puede el
Fiscal de Instruccin en la etapa de investigacin preparatoria ordenar
1 requisas de lugares mediante orden escrita y a travs de la Polica Judicial.
1 Sin embargo, si para el cumplimiento de tal cometido resulta necesario
1 allanar domicilio deber requerir que lo ordene el juez de Control (arts.
1
203 y 204 C.P.Py art. 18 C.N . y art. 45 Const. Pcial.).
4. Iudicium: es el poder~deber de resolver, en definitiva, el litigio;
este poder se manifiesta en la sentencia que pone fin al pleito y su
1 efecto especial y trascendente es que adquiera autoridad de cosa
juzgada. La sentencia es el acto jurisdiccional por excel'encia que
1 caracteriza ms destacadamente la funcin jurisdiccional y en ella el
rgano realiza un juicio lgico mediante el cual analiza los hechos y
declara el derecho aplicable a la cuestin fctica presentada por las
partes. Esta facultad, tambin se ejerce cuando se dictan otras
resoluciones que ponen fin al pleito. v.gr. al resolver sobre una
perencin de instancia. al homologar un allanamiento, etctera.
5. Executio: es la facultad que posee el rgano jurisdiccional de hacer
-cumplir la sentencia. Es de destacar que la primera alternativa en. el proceso
civil est dada por el cumplimiento espontneo por parte del cbrtdenado
de la resolucin jurisdiccional dictada por el juez. Si ello no sucediera y si
dicha resolucin se encontrara firme y ejecutoriada, puede previo
requerimiento de parte procederse a su ejecucin de acuerdo a los trmites
establecidos y aun con el empleo de la fuerza pblica. Conforme lo dicho
ello se verifica, en el proceso civil siempre a peticin de parte. cuando la
decisin no es acatada espontneamente por el condenado. En cambio,
en el procesO penal la ejecucin es dispuesta oficiosamente por el Tribunal.
La executio constituye una atribucin fundamental integrativa de las
facultades del juei y que permite hacer efectivo el mandato sentencil; y
resultara comprensiva de todas las actividades que se tengan que desple~a' r
al efecto. Las actividades tendientes a la ejecucin de la sentencia sern
diferentes segn el tipo de resolucin. En tal sentido, la sentencia civil
puede ser de carcter constitutiva. declarativa o de condena. En las
sentencias declarativas o constitutivas la ejecucin puede agotarse con
el simple libramiento de un oficio, por ejemplo, para la inscripcin de un
dominio en el Registro General de Propiedades. con la inscripcin de un
-4- -------'-------------u''~~
164 Ferreyra de de la Ra - Gonzlez de la Vega de Opl
divorcio, de una filiacin o adopcin en el Registro del Estado Civil y
Capacidad de las Personas. En cambio, si se trata de una sentencia de
condena se abre un proceso ejecutivo especial tendiente al cumplimiento
forzado de sta. Por su parte, en el proceso penal la ejecucin puede
concretarse con la orden de arresto o con el traslado del imputado a un
establecimiento adecuado, o con su liberacin.
Cabe sealar, que el poder de jurisdiccin si bien es de carcter
nico en la realizacin del trmite procesal se diversifica con diferentes
manifestaciones. Por ello. es que la doctrina clsica y tambin la
moderna seala que la jurisdiccin es susceptible de ser analizada a
travs de distintos poderes que tiene para su servicio y para el
cumplimiento de sus fines m1.
En la concepcin actual. que no difiere mayormente de la clsica, los
poderes de la jurisdiccin son, el de decisin, de ejecucin, de coercin
1 y de instrumentacin:
1'. Poder de decisin. Este puede ser examinado desde dos puntos de
vista, el formal o extrfnseco y el material o intrnseco.
El primer enfoque tiene en cuenta la forma en que se expresa el rgano
jurisdiccional en su facultad de juzgar. Vale deyir, cmo se exterioriza la
juris dictio. Ella se manifiesta a travs de diferentes pronunciamientos:
sentencias. autos interlocutorios y decretos. Las sentencias definitivas
ponen fin al pleito; los autos interlocutorios, resuelven cuestiones
incidentales que guardan vinculacin con la tramitacin, que se su,scitan
durante el curso de la litis. Los decretos tienden al desarrollo del proceso
y permiten su avance por los diversos estadios hasta la decisin final y, a
travs de estas providencias, el juez conduce el proceso.
Todas estas resoluciones deben ser dictadas cumpliendo las
formalidades fijadas por la ley adjetiva al efecto. En caso de apartamiento
1 de las exigencias instrumentales. la actividad puede ser impugnada.
verbigracia, el supuesto de nulidad de la sentencia por violacin de las
\formas y solemnidades (art. 362 C.P.C.), en otros casos, la desviacin formal
ipuede conducir a la inadmisin de la acto de parte. pinsese en una
~emanda que no satisface los requisitos de la ley (art. 175 C.P.C.) que
puede ser repelida por el tribunal u ordenado su saneamiento (art. 176

.
(22) Daz. Clemente. ob.cit .. t. 11 A, p. 39.
- ---. -
<
'
 Teorfa General del Proceso 165
1 C.P.C.). En materia penal. los actos procesales sern nulos cuando no se
1 hubieren observados las disposiciones expresamente prescriptas bajo pena
1 de nulidad (art. 184 C.P.P.).
El segundo aspecto (material o intrfnseco) se refiere al contenido del
1 poder de decisin y se resume en el acto de autoridad dado por el juez, el
1
que comprende un juicio y un mandato. Constituye un acto de autoridad
ya que es una manifestacin objetiva de un poder. que se plasma en el
juicio: decisin. Pero la decisin jurisdiccional implica sobre todo la
valoracin de las circunstancias fcticas que sern subsumidas por el juez
en normas jurdicas. El juez tiene el deber de emitir el juicio conforme a
derecho, para lo cual debe explicitar los fundamentos que le han llevado
a resolver en un sentido determinado con fundamentacin lgica y legal.
La motivacin es un deber de la jurisdiccin impuesto por la Jey como
garanta para los justiciables (art. !55 Const. Pcial.).
La decisin contiene tambin un mandato. que es !a orden dada por
el juez y que reviste el carcter de ser vinculante para las paites. Si la
sentencia no es cuestionada. o si habiendo deducido impugnacin, se
encuentra agotada la instancia, adquiere firmeza y constituye el
presupuesto necesario para la ejecucin.
1
2. El poder de ejecuci6n es entendido como la facultad que tiene el rgano
jurisdiccional para producir actos coactivos tendientes a la realizacin
prctica del inters tutelado sobre el cual ha recafdo una afirmacin
1
jurisdiccional de existencia l231 Sin embargo. este poder en materia civil
slo puede efectivizarse a instancia de parte interesada ya que por su
' ejercicio se satisface el inters subjetivo que obtuvo amparo en el mandato
judiciaL Esta atribucin se manifiesta. como dijimos. en forma diversa
segn sea el tipo de sentencia cuya ejecucin se pretende. As. por ejemplo.
podr efectivizarse por la simple inscripcin del pronunciamiento final en
un registro. por la venta forzadas de bienes. etctera. En materia penal
los actos de ejecucin se realizan oficiosamente por orden del tribunal.
Recordemos que por regla general, el poder de ejecucih se'.i;nanifiesta
~(' .. en actos compulsorios .. verbigracia, embargo, secuestro: ;req~ts~s. etc tera.
3. El poder de coer6rl'consist en la 'facultad conffrd_a~.~pi'1a1Y al juzgador
~ ~ara' imponer sarU:llin~~~i 'los su)e~~s.qlie c'on s'1c'O''d'ec~~ 'Bstaculicen la
\_ t - ', .;,)l.i ",,, .. ' , 'fl.;-.1 OJ:l.
J
(23) Daz. Clemente, ob. cit.. t. 11 A. p. 48. '
.''
''
( 166 Ferreyra de de la Ra - Gonztez de la Vega de O pi
tarea deadministrar justicia; tambin comprende la posibilidad de emplear
la fuer;a para el cumplimiento de las resoluciones judiciales. Esta atribucin
se resume en la potestad que tiene el juez para decretar una s~n en
caso de incurrirse en alguna hiptesis legal que-as lo prevea o de utilizar
la fuerza para hacer cumplir sus rdenes. El llamado poder de coercin
comprende facultades propias de la coertio y executio.
4. Poder de instrumentacin. El poder de instrumentacin, al que la doc;:t(ina
denomina tambin <facultades de documentacin del tribunal) o <poder
de documentacin) consiste en la posibilidad de dar .el carcter .de
instrumento pblico a las actuaciones que se realizan cqn la inter;yencin
del Tribunat Comprende. adems. la facultad que tiene el mismo t_riounaJ
de conservar documentos y el deber de custodia. :
La doctrina moderna reseada ha sido expuesta en base ~
pensamiento de Clemente Daz. Sin embargo, cabe sealar, que en_general
coinciden Jos autores con esta enunciacin y con similar criterio. <;lari
Olmedo. habla de momentos de su ejercicio distinguiendo el cognoscit,vo.
el resolutivo y el ejecutivo (24). .
Cabe sealar. por ltimo, que pese al desarrollo efectuado no el,{isten
diferencias sustanciales entre la posicin clasiva y los mometps
indicados en la concepcin moderna. Se trata, en sntesis. de un
conjunto de facultades inherentes a la funcin judicial y sin,tf u;yo
reconocimiento el juez no podra desempear adecuadamente la ~area
que la Constitucin le impone. . .;)'
5. Lmites

~ 'i .} ' ..., . . 1 '

La funcin jurisdiccional se pone en movimiento cuando se v,edfkan
ciertas condiciones que legitiman su intervencin y de,UIJ!im~
consecuentemente. su extensin. Ello implica que se trata de,J<tn~pqt~~t~d
, reglada cuya actuacin supone fa existencia de presupuestos./ . ;.;.:'
Los lmites de la jurisdiccin sealan el mbito_geogrMiqo. fctico Y
jurfdico en q1,1e l:\ jurisqiccin puede ejercerse vlidamentei- . . .
La primera de!im.itaci9.n que presenta J~ .jurlsaiccj6_5)~~st referida al
aspecto geogrfico. Atento que la jurisdicci6n es una potestad que emana
1
.'

(24) Clarl Olmedo, Jor~ , ob. cit .. p. 22 1.

'.o
o'
Teora General del Proceso 167
la soberana del Estado, solamente puede ser ejercida dentro de su
~ ":nite territorial. Eilo sin perjuicio de lo que se .disponga en las reg~as de
\ C<)mpeter'lcia. Es as que-por norma se encuentran sometidasa la funcin
fiodicial del Estado. todas las personas ffsicas o jurdicas. nacionales o
que habiten o se hallen instaladas en nuestro territorio !~'l.
mbin, comprende todas las cosas muebles o inmuebles que se
tren situadas dentro del pas.
El segundo lmite se,configura con la presentacin del caso concreto~
tribunal. El caso> se compone de un conflicto de intereses que se
.f;r,.,,., como existente por un sujeto investido del poder de accin y que
luego del despliegue de la funcin jurisdiccional a travs del proceso obtiene
solucin por la actuacin del derecho, previa fijacin de los hechos. El
,UClSO concreto, opuesto a lo abstracto, debe ser real, existente y actual.
Ello es as ya que a los tribunales les est vedado resolver cuestiones.
abstractas, acadmicas o doctrinarias. Una cuestin es abstracta cuando.
~~ lo reclamado no tiene fundamento jurdico o carece de inters actual
.{. para la persona que reclama; por ejemplo, en el primer caso no se podra
demandar a una persona porque no salud; tampoco se podra reclamar
el divorcio. -de concubinas y, por fin, y en relacin al ltimo supuesto
apuntado c.it amos a modo de ejemplo cuando en un proceso se reclama .
la remocin de un administrador y durante la litis ste cesa en el cargo.
: En el conflicto de intereses en el proceso ciVil el caso concreto est
~ delimitado por las cuestiones esgrimidas por una parte y contradichas

'
\ por la contraria; ellas configuran las pretensiones que se deduce en el
yroce~o y q~e d~~e tener fundamento jurdico. En ~ateria penal. se exhibe
'en la mvesttgaCJon de hechos supuestamente dehctuosos. f'' ~)
f.. Puesta en marcha la jurisdiccin encaminada al pronunciamiento final,
~,$u ejercicio es ineludible y finaliza con su agotamiento, ya sea por el dictado.
W"cte, la sentencia, de primera o ulterior instancia o con la eventual ejecucin.
.t: ..,. El tercer lmite se verifica en la denomnada excitacin extraa>. Nuestro
\ sistema procesal dvil de carcter dispositivo requiere, para la actuacin del1
: rgano jurisdiccional. de la excitacin extraa, que se manifiesta habitualmente
"~ por la presentacin de la demanda o tambin por otros requerimientos, por
ejemplo, la solicitud de medidas preparatorias o cautelares .. Ello se reafirma
(25) Palacio. Lino, Derecho procesal civil. t. 1, Abeledo-Perrot. Bs. As , 1 <Jil'J
~......---------------e:: ....... ---..,;::;=- 1 1

'f68 Ferreyra de de la Ra - Gonzlez de la Vega de O pi

t n el viejo principio romano ne procedat iudex ex officio y nemo iudex sine actore.
El requerimiento se efecta por el ejercicio de otro poder que es el de
accin y que le compete a otro sujeto procesal distinto del rgano, esto
es, a los particulares. En el proceso penal la excitacin extraa por regla
general est a cargo del ministerio pblico fiscal.
El cuarto lmite es ~y> que predeterrnina el accionar del juez tanto
en el gobierno del proceso (aspecto instrumental) como en el contenido
de la decisin del pleito (aspecto sustancial). Planteado el litigio, el juez
debe resolverlo aplicando el derecho precreado. Por cierto, que la situacin
que se. afirma debe ser al menos inicial e hipteticamente reconocer
amparo legal, para provocar el ejercicio. Por ejemplo. para iniciar un juicio
de expropiacin directa. es menester previamente que el Ejecutivo haya
declarado de utlidad pblica, el bien expropiado (art. 17 C. N.).
En sntesis, la jurisdiccin se encuentra condicionada a la existencia
de. presupuestos que legitiman su ejercicio: el sometimiento del diferendo
1
por particulares al rgano especfico. el <caso,, que determina el mbito
material del pronunciamiento y su adecuacin a los lmites fijados por la
'1 ley, in abstracto. para ese caso 126l a lo que nosotros agregamos el mbito
geogrfico en que ella puede ser ejercida.
6. Objeto de la jurisdiccin
El objeto del proceso est representado por el material juzgable o
dicho de otra manera <lo juzgable,, denominado tradicionalmente la res
iudicanda. La res iudicanda puede explicitarse diciendo que est constituida
por el conjunto de pretensiones planteadas por los sujetos del proceso
en tanto sean jurdicamente relevantes, recordemos que las pretensiones
de las partes no implican la materialidad misma de los hechos. Esto es
que ellos. efectivamente. hayan sucedido sino que se presentan como
<hechos jurdicamente relevantes, pero solamente afirmados por las partes.
Estos hechos hipotticos denominados por Clarl Olm., edo como un
e
(26) Arbons. Mariano, IUrlsdlceln,, Separata editada por el C.E.D .. U.N.C.. Facultad de
Derecho y Ciencias Socia lea. Laf vlrtudiS di la jurlsdlcci6n. Libro Homenaje Escuela Procesal de
Crdoba. t. 11. Lerner, Cba., 199,,

Teorfa General del Proceso 169

asu~to. de la vida, en torno al cual gira el proceso judicial se transforma en
res !udrcata .. e~to. es: <cosa juzgada, cuando es aceptada o rechazada por
el organo unsdiCCional al momento de dictar sentencia t2
7
1
El objeto de la jurisdiccin puede s~r simple o complejo: ~s complejo,
cuando las pretensiones manifiestan mltiples asuntos a resolver en forma
paralela, subsidiaria o alternativa.
. . :or otra parte. cabe sealar que el trmite de las pretensiones
I~Ic~ale s puede ser cambiante ya que influirn en su destino ciertas
ctrcuns~ancias tales como que hayan sido resistidas o no por la p~rte
contrana o hayan sido acreditadas.
Se ha distinguido el objeto del proceso del principio o causa inicial
del cual ste ~arte y del fin, sea ste mediato o inmediato que se pretende
obt~ner. As1, se ha expresado que el objeto del proceso est
conf1g~rado por la materia sobre la que recae el complejo de elementos
que ~o mtegran ya que el proceso se define como una institucin jurdica
destmada a la satisfaccin de una pretensin 128J.
El objeto del proceso en sntesis es aquel que proporciona el tema de
la decisin de fondo. Dicho tema puede descomponerse en una serie d: cuestion~s, unas de hecho y
otras de derecho, conforme hayan
sido planteadas, aceptadas o discutidas por las partes en las
alegaciones y acreditadas mediante las pruebas.
(27) Clarl Olmedo, ob. cit .. t. t. p. 180.
(28) Guasp, 1 . ob. cit.. p. 220.

1
K

VI
Competencia
BIBLIOTE
UNIVERSI
EMPR~SAR
SIGLO YEINTI
Sumarlo. l . Concepto y caracteres. 2. Fundamentos para el
reparto de la competencia. 3. Clasificacin de la competencia.
3.1. Pautas para determinar la competencia. 4. Desplazamiento de
competencia. 4.1 . Prrroga. 4.2. Competencia por conexidad. 4.3. Fuero
de atraccin. 5. Cuestiones de competencia. 5.1. Declinatoria .
5. 2. lnhibitoria. 6. Conflictos de competencia. 7. Competencia
federal. 7.1. Aproximacin al tema. 7.2. Concepto. 7.3. Caracteres.
7.4. Criterios para su determinacin. 7.5. Clasificacin. 7.5.1. Por
razn de la materia. 7.5.2. Por razn del lugar. 7.5.3. Por razn de
las personas. 7 .6. Competencia de'la Corte Suprema de Justicia
de la Nacin.
1. Concepto y caracteres
La idea de un juez nico a quien se le debe someter el conocimiento
de todos los asuntos que puedan suscitarse entre Jos particulares resulta
una utopa. Este pensamiento est ntimamente vinculado con la nocin
de jurisdiccin, Ia que como hemos sealado, se manifiesta en un poder ..
deber abstracto atribuido a todos los jueces para entender en todo tipo
de asuntos: civiles, penales, laborales, etctera. Sin embargo. como esto
no resulta posible y da a da se van aumentando Jos argumentos para su
divisin. se ha acuado el concepto de competencia, en base al cual s
distribuye la facultad de juzgar a distintos rganos jurisdiccionales quo
coexisten en un tiempo y lugar.
'
,.
~ .-
. 1 '\,,j
. . Ferrryra de de la R~ -G.onzlez ~e la. ~ega ~e Opl .
l,'f ~ . '
~-
172
,, 1
[La co,Tfpeh,;i1cia es, S\.I.Sceptible de ser deflrt~.da en'ti~ doble enfoque:
subjetivd y objetivo. El primero. tiene enc:uenta elrgaf)o que ntender
en el caso planteado y en este sentido se ha dichp que <es la aptitud del
juez p_ara ejercer su jurisdiccin en un asunto determinado> (1). La cd{1petencia
es, por lo tanto, la facultad de cada juez o magistrado,id,e1,una rama
ju ri~.d iccional para ejercer la jurisdicCin en determinados .a~untos y
~ detro de cierto territorio 121
.,:: En sentido objetivo consiste en la rbita jurdica dentro de la cua~ el
juez administra justicia. En rigor, el criterio objetivo se manifiesta en reglas
jurdicas, cuya aplicacin permite distribuir la competencia entre los diversos
9rganos jurisdiccionales coexistentes, asignndoles una especfica.
~ Es principio recibido en las compilaciones for~ales, que toda actividad
procesal debe ser cumplida ante un juez munido de aptitudes suficientes
:para entender en el caso planteado m. ' .
.. mpetencia del tribunal es un su uesto rocesal o, como la
denomina Pa acio, <un requisito extrnseco de admisibilidad de toda peticin o
pretensin extr.acontenciosa de fOrma tal que si, en un caso concreto, el rgano ante
f;quien se na acudido carec.e de competencia as deber declararlo 141 Si el juez carece
absolutamente de competencia no puede constituirse una relacin jurdico
procesal vlida por ausencl<~ de un .presupuesto procesal.
.,. La regla general en materia de competencia es que toda gestin judicial
' deber hacerse ante tribunal competente (art. 1 C.P.C.). Aunque esta
regla no est i~.corporada expresamente en los otros cuerpos legales, es
evidente que nge implcitamente para todas las materias, ya que es un
axioma inderogable en el tema.
~;. CLa competencia, respondiendo a las reglas constitucionales. presenta
ii'' caracteres que la distinguen de otros conceptos jurdicos y que en doctrina
se han reseado 151 Ellos son: debe estar prevista legalmente; es de orden
pblico; es indelegable y es improrrogable.
l.J .
(1) Alsina, Derecfro procesal, t. 11. p. 512. . ~tttl
(2) Martirolq, Tratado de,derecfro civil, 1 ed .. Re.us, Madrid. '
. (3) En este sentido vasee_l art. I o C. P.C.; tambin el art. 2 C.P. de Santa Fe; arts. 1 o y 4
C.P.C.fil.. .
(4) Palacio, Lino, Tratado de derecfro procesal civil. t. 11. p. 367.
. ' (5J' En este sentido vase Palacio. Uno Enrique-Alvarado Vellos~. Adolfo, C6digo ProCesal
Civil !1 Comercial de la Naci6n, t. l. p. 53.
1
(
'

Teoa General del Proceso 173

d _J(~ebe est~r fijada. pre'fi~r:rente por_l~ l~y. Esto es as. p~r cuanto c~e
caracter reflea una garantia constituetonal. eri el sentido de qu<( el
j~sticiable debe saber de antemano que existe un rgano jurisdic~jonal
c0n competencia atribuida en la le~ para conocer del asunto que le
~queja)- regla general. entonces, es que el legislador fija en el derecho
objetivo. normas especficas que asignan el conocimiento de ciertas
causa}: a un juez determinado.
2~5 de orden pblico. Ello significa que, en principi?.' los particulares no
; pueden disponer de la regla de la conpetencia,\ni modificarla en cuanto
a su distribucin, salvo supuestos especiales ~e la misma ley autoriza.
Tal sucede. como se dijo, para la materia civil en el caso de la competencia
territorial y tambin en el desplazamiento a la jurisdiccin arbitral. cuando
quedcylibrada a la voluntad de las partes.
,, 3.~s indelegable. Esto importa que los actos atribuidos al juez, deben
: ser cumplidos indefectiblemente por l mismo. Sin embargo, ello no impide
.. que por razones de auxilio judicial pueda encomendarse la comisin de
. :!' cierta actividad procesal a otros rganos)En este caso, se trata de una
~ delegacin de funcin; vale decir, el tribunal puede encomendar el
-r~~ cumplimiento de una determinada actividad a un rgano judicial diferente.
~ Tcnicamente, importa que la facultad que se le confiere est limitada a
.~ diligencias especificas. As, por ejemplo, si ha de producirse una prueba . ' pericial de un inmueble
emplazado en otra jurisdiccin, ser menester
" ncomendar esta diligencia probatoria al juez que tenga competencia en
:dicha sede por medio .de un exhorto u oficio.
~- 4.(Es improrrogable. Existe consenso doctrinario, e't el sentido de que
:;la competenCia por regla general no es prorrogable) La atribucin de
.:competendas a los diferentes rganos jurisdiccionales se fundamenta
:en razones de poltica procesal, que procuran asegurar un servicio de
11iiusticia eficiente. La decisin en la distribucin pertenece a la ley, de
~odo que las partes no podrn conferir otras competencias ya sea por
r~zn de la materia, del grado y del valor a un rgano jurisdiccional
iferente al asignado por la ley. Es as que los jueces tienen el deber de
controlar de oficio su observancia, dentro del marco legal adjetivo y el
ministerio pblico es parte necesaria en estas cuestiones ya que le
corresponde velar por su custodia. ,
~
2. Fundamentos para el reparto de la competencia 1
?'El legislador ha distribuido la competencia entre los distintos jueces,
qeniendo en cuenta criterios <ordenadores>. La doctrina ha set\a lodo
\
1
1
1
.
174 Ferreyra de de la Ra - Gonzlez de la Vega de Opl
{ que <no todos los jueces tienen la misma competencia; su potestad de juzgar est
limitada por la Constitucin Nacional o por la ley atendiendo a la organizaci6n propia
del sistema federal, a la materia; al territorio; al valor; al grado, etctera.
Si un juez resulta competente es implcito que tiene jurisdiccin, pero puede tener jurisdiccin
y no ser competente para un determinado asuntO) '61 . Por ello se ha dicho que <la
comp_etencia es la medida de la jurisdiccin> 111 .
.lcLas reglas de atribucin de competencia por materia, valor o grado tienden
fu~mentalmente a asegurar la eficiencia de la administracin de justicia. Ellas
se fundamentan en consideraciones que atienden al inters general, en tanto
que las reglas que fijan la competencia territoria-l, propenden a facilitar la actuacin
procesal de las partes)t81
3. Clasificacin de la competencia
a competencia se clasifica y se' distribuye conforme a reglas y
pautas de la Constitucin Naciohal. constituciones provinciales y
leyes formalei} Por ello, se manifiesta con similitud en casi to~os
los ordenamiento formales.
- La primera gran escisin en la competencia est fundada en un
criterio institucional y tiene origen en el doble orden 'udicial. fijado por la
Constitucin, cuan o r aniza a nuestro la forma representativa,
.~
rep6hcana y fe eral. Ello a ugar a a justicia ordinaria de cada provincia
yala justiCia nacional. federal de excepcin distribuida en todo el pas. La
primera, existe en virtud de la reserva efectuada por las provincias de organizar
su Poder Judicial (arts. 1 y 5 C.N.). La federal o de excepcin se fundamenta
en los arts. 1 16, 117 y art. 75 inc. JI C.N., que determinan que el
conocimiento de ciertas causas sea conferido a los tribunales federales.
con carcter excepcional y con exclusin de la justicia ordinaria local.
(61 Colombo. C.1rlos /., C6digo Procesal c;ivil y Comercial. Ano)lldo y Comentado, Abeledo-
Perrot, Bs. A!J,, 1 11C''' t l. p, ~9.
(7) Palacio, Uno, MtmUIII di derecho procesal civil. 143 ed. actualizada. Abeledo-Perrot. Bs.
As.. 1998, p. 190.
(8) Confr. Palacio, Tratado .... p. 370.

Teorra General del Proceso 17 5

- Cabe destaJar, que en cada uno de estos cuadrantes, a su vez, se
advierte una sub1istribucin de competencias atendiendo a diversa5
circunstancias: materia; territorio; naturaleza e importancia de la
pretensin (cualitativa y cuantitativa) y grado. A ello, debe aadirse otrc
criterio. que tiene vigencia en el mbito federal. denominado <Personal,,
que encuentra fundamento en la condicin de ciertos sujetos titulares de
la pretensin (v.gr., Estado Nacional. embajadores. cnsules. etctera) e
situacin de vecindad o de nacionalidad (extranjeros) 191
La ley procesal regula la competencia ordinaria, teniendo en cuente
pautas de poltica procesal que atienden a razones de inters pblico e
privado, de economa procesal, de especializacin de divisin del trabaje
y de funciones que conducen al legisla.d. or a establecer reglas para SL
reercicio. Se pretende fijar con meridiana precisin las atribucione~
conferidas a cada rgano y evitar un conflicto entre los sujeto~
procesales; a brindar mayores garantas a los justiciables y, sobre todo
como fin ltimo, propenden a una mejor y ms eficaz actuacin de 1~
ley y al logro de la justicia y paz social 001.
- El qiterjo territorial, otorga una solucin para el establecimiento dE
- 1 rganos jurisdiccionales, ante el problema que re~Ja...dimensir
geogrficajt~l territorio. Su aplicacion spone dividir al territorio del pas
en PQrciones ideales {regiones). denormnaaas: circunscripciones. distritos
comisiones. etctera. En base a ello se atribuye competencia a los rgano~
ms cercanos o accesibles para los JSticiables. Esto se realiza teniendc
en cuenta, en algunos los elementos de la pretensin: por ejemplo, e
domicilio del involucrado. el lugar del cumplimiento del contrato. el luga1
de ubicacin de la cosa, el lugar en que ocurri el hecho delictivo. etctera
En otros, se tiene en cuenta el lugar que ha sido permanente en une
relacin por lo que resulta el ms aceptable. Tal es el criterio impuesto po1
el C_digo Civil, en su art. 227 que determina que ser competente par
entender en el juicio de divorcio, el juez del ltimo domicilio conyugal.
~ regla general de competencia territorial para la materia procesa
civil est dada en el art. 6 que establece principios generales y previsione!
'
(91 Vase. Palacio- Alvarado Velloso. ob. cit., t.J. p. 55. ,
( 1 0) Maciel, Manuel, cCompetencia. en Teora general del proceso, Atenea. Cba., 1997, p, 81

,,

176 Ferreyra de de la Ra Gonzlez de la Vega de Opl

para casos especiales. Tambin el C.P.P. en el art. 43 establece que es
<competente para entender el tribunal del lugar en que el hecho se hul::liete
cometido . .'.);. subsidiariamente ser competente el tribunal donde se
estuviera practicando la investigacin (art. 44 C.P.P.).
- El lQterja mqtecjal Q mqljtatjvo detetll)QQ la_dtribucin d,e C?m,e_etenc;la
t niendo naturaleza ur i las cuestiones a decldit< a
travs del pr:qc;e.sp. Se justifica en pautas de distribucion de tareas y de
especializacin de los magistrados para una mejor atencin de las
cuestiones y su aplicac!n emprica da lugar a la distribucin en fue~os.
v.gr., civil, comercial. sociedades y concursos. famlia. laboral, penal.
contencioso admihistrativo, etctera.
Esta divisin fundada en la materia, constituye un criterio tradicional
que tiene virculacin con la creciente complejidad del mundo moderno y
apareja da a da la creacin denuevos fueros especializados. En efecto.
hasta no hace mucho tiempo en la provincia de Crdoba. slo existan
los fueros. penal. civil y comercial. de paz letrado. del crimen y laboral.
Posteriormente, y ante una problemtica jurdica ms amplia y
compleja y por la dificultad de atender conjuntamente todas las cuestio~es.
se advierte la necesidad de crear tribunales con competencias especiales.
As se crea el fuero contencioso administrativo y el de familia y, adems,
se establece una divisin en la materia civil y comercial. Ello sucede as ya
que respecto de esta ltima se adjudica competencia especfica en la
m~teria comercial a ciertas unidades jurisdiccionales de primera y segunda
instancia. quienes tienen exclusividad en la atencin de los asuntos
vinculados con sociedad, concursos y quiebras.
Se ha sealado, a modo de crtica que la especializacin, podra
generar un conocimiento fragmentado del derecho y de este modo. podra
perderse la visin total del orden jurdico. Sin embargo, creemos que esto
no es as ya ql!e se realiza estableciendo criterios generales y globales
necesarios para el ejercicio efectivo de la jurisdiccin. Como contrapeso
cla tspecializacin permite una profundizacin de parte del juez en la materia que ha
abrazado, lo cual redunda en mayores garantas de acierto y r~pidez en la decisin, 111l.
La competetlcia civil y comercial importa la adjudicacin a jueces de
primera Instancia del conocimiento y decisin de asuntos que tengan

(11) Oel~liJid,ut, A , U liM d.1 la organizacin procesal. Montevideo. 1977. ps. 146, 155, 173.
i
-
,
' 1.,

..
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1
..
Teorla General del Proceso 177
por objeto un conflicto preeminentemente patrimonial (declarativos.
ejecutivos, cautelares, etctera).
Los tribunales de familia entienden en los conflictos originados en el
seno de la familia. Se trata de una competencia especial. excluyente y de
carcter extrapatrimonial. Estos tribunales son competentes en cuestiones
relativas a: la c~lebracin u oposicin del matrimonio, venias supletorias
que debe otorgar el juez. en procesos de divorcio, separacin personal o
nulidad del matrimonio. en casos de disolucin y liquidacin de la sociedad
conyugal_ en todo lo relativo a cuestiones alimentarias, en los asuntos de
filiacin sea sta por naturaleza o por adopcin y en los temas referidos a
la patria potestad, guarda de menores, rgimen de visitas, tutela u
autorizacin para disponer o gravar bienes de los menores (art. 16 de la
ley 7676). Esta;. enumeracin es de carcter enunciativo ya que el texto
legal establece,que estos tribunales entendern en toda otra cuestin
derivadas de las relaciones de familia.
La competencia material, en los conflictos laborales, est enunciada
, n el Cdigo Procesal Laboral para la provincia de Crdoba (ley 7987) que
en su art. 1 stablece que <estos tribunales conocern en los conflictos
individuales derivados de la relacin laboral; en las acciones emergentes
de accidentes y enfermedades de trabajo; en los juicios por cobros de
aportes y contribuciones de fondos sindicales establecidos por ley o por
convencioneSI';colectivas,.
Por ltimo. la competencia material en el fuero penal est fijada en
el art. 28 C.P.P., que expresa que se extender al conocimiento de los
<hechos deli~t~osos cometidos en el territorio de la provincia,
exceptuahdo la jurisdiccin federal y militar>.
- El_as.e,ecto .cuantitativo con~tituyente es una pauta variable que se
' t!e!'~ en <:.uenta_i)ara_tri!JL!ir ~as)Jntos en los dif~rentes fueros. Rige en el
nibit~ del derecho pat~imonial privado en base a un criterio de cvalor
PE7tumario), esto es. ten~o. en cuenta la importanc.ia. ecQnmica de la
pr~tensi6n. l)u vigencia permite efectuar el deslinde entre ~ justicia de
mayor y de menor cuanta. Actualmente. este criterio carece de
trascendencia, ya que nuestro C.P.C., utiliza solamente esta directriz
cuando refiere a la competencia de los jueceS. de paz de':campaa (art.
795 y ss. C.P.C. y art. 49 de la ley orgnica del Poder'uaicial). -
La pauta cuantitativa ha sido utilizada por el legislador para diferenciar
competencia entre rganos jurisdiccionales penales. As. se organizan
tribunales que entendern respecto de ciertos delitos tomando como
criterio para determinar su aptitud jurisdiccional, la importancia de la pena.

178
~~--------------- ----
)
'
Ferreyra de de la Ra - Gonztez de la Vega de Opl
Asf. por ejemplo, el juez correccional entender en las causas en donde
se juzguen delitos dolosos que estuvieran reprimidos con pena de prisin
no mayor de tres aos o pena no privativa de la libertad.
- El criterio funcional impone cuna distribuci6n de com etencias entre diferentes
6rganos con respecto a un m1sm 1ene en cuenta la distinta activi4ad que
desarrollan los jueces en juicio 1J tiene que ver con el sistema procesal elegido)l 2'. Si
se trata de tribunales de doble instancia, la organizacin supone un juez
inferior ~a quo- que resuelve sobre el fondo del asunto y un tribunal de
jerarqua superior -ad quem- que revisa lo resuelto por el inferior.
- Por otra parte, si se trata de tribunales de instancia nica el criterio
cambia, se horizontaliza, y se tienen en cuenta las etapas o fases del
proceso eh los que conocen diferentes funcionarios judiciales.
En el primer aspecto, la competencia funcional se denomina tambin
competencia jerrquica y, siguiendo este criterio, se ordena por grados. lo
que significa tribunales de primer grado y tribunales de segundo grado.
Ello sucede en materia civil, en donde existe tambin otra instancia superior
que no es una tercera instancia y que se grafica por la interposicin de
recursos extraordinarios ante el Tribunal Superior de Justicia.
En el segundo aspecto. se establece una competencia lineal que es
propia de los tribunales de instancia nica con trmite oral y en ella se
tienen en cuenta las etapas o fases de un proceso cuyo conocimiento se
atribuye a diferentes 'rganos. v.gr., tal sucede..._ con los tribunales
penales, laborales y familiares en que el procedimiento se inicia por
ante un juez o funcionario instructor y finaliza ante un tribunal de
sentencia unipersonal o colegiado de juicio.
- Por ltimo. tambin se habla de una competencia por turno, que
encuentra fundamento en razones que consultan a una' mejor aivisin
de trabajo y por aplicacin de disposiciones d~ caractersticas ms
administrativas que procesales. El turno judicial es establecido por el
Tribunal Superior de Justicia, de conformidad a lo dispuesto por el art. 12
inc. 25 de la ley orgnica del Poder Judicial e importa ms bien una regla
prctica para el buen funcionamiento de los tribunales. En este sentido,
los turnos s~ fijan en base a un criterio temporal o numrico por cantidad
de juicios Iniciados; en materia penal el turno se ~stablece generalmente
por la fecha en que ocurri el hecho delic~vo.
1
( 12) Dfaz, Clemente A., II!Siitucio11es de derecho procesal. t. n B. p. 536.
.J '
'

Teorfa General del Proceso 179

Como se advierte, esta distribucin tiene connotaciones procesales,
ya que precisa el juez que debe intervenir en una causa con idntica
competencia territorial. material y funcional 031. Se trata, de un
fraccionamiento interno que hace a una mejo.r distribucin del trabajo .
3. 1. Pautas para determinar la competencia
La competencia es inmodificable en el sentido de que una vez establecidi
no "pued' variar duran_~nf~St:~rs61J-ej ~~.1o. 5 st .ra ~ompesencia e~
Jleterminaaa por la situacin fctica y ju.rdica existente al momento de 1~
~ifllciaci~~-~~T procS'O y ella es Ja~ 9ue l!.s!~~er.~ina :t. la fii2. para todo el
''procedimieto au~n cuando dichas condiciones por circunstancta$
'postertores-varraraxr. De este modo se 1fa''"''Prima facie la jurisdiccin de
.,.<ese> tribunal, y en caso de que ella no resulte objetada, se consagra el
'principio de la perpetuatio iurisdictionis.
El principio de la perpetuatio iurisdictionis significa que la situacin d~
hecho existente al momento de admitirse la demanda es la que determina
fa competencia para todo el curso del proceso, sin que la variacin de
circunstancias fcticas o jurdicas posteriores puedan afectarla. As. por
ejemplo.las partes podrn variar el domicilio durante el trmite del procesa
pero la competencia ha quedado fijada por el que tenan al momento de
entablarse la demanda; igual sucede, tambin, cuando la competencia
por razn del territorio se ha fijado teniendo en cuenta la ubicacin de
bienes muebles su traslado a otro lugar no significar un cambio en ella.
Cabe sealar. que el legislador ha utilizado pautas diferentes para
atribuir competencia segn los casos. As, para distribuir la competencia
territorial se han tenido en cuenta criterios o (axiomas>. que se presentan
en los mandatos normativos con cierta reiteracin.
En algunos casos. prevalentemente civiles. se dar preeminencia al
lugar en que se encuentre el demandado {orum domicilii; en otros, al luga~
1.1 r
( 13) La doctrina nacional. ha ~entado cque el turno es una forma de distribuci6n deliraba/o crtadu
a favor del juez y que. por tanto. no es le ordm pblico. de modo que aqul puede aceptar u11
proceso 414 110
le corresponda por raz611 del turno y qu , u11a vez aceptado. carece de facultades para repeler/o
o{iclosammto
(Palacio -Al varado 'klloso. ob. e t., t. l. p. 92) con cita de jurisprudencia.
------------------~----~--

180 Ferreyra de de la ROa - Gonzlez de la Vega de Opl

en que se ubique la cosa, forum rei sitae y, por fin, al sitio para el
cumplimiento de las obligaciones forum solucionis.
Puede decirse a manera de principio general. que los cdigos formales
establece!) reglas que atribuyen prioridad a uno de los criterios referidos.
' As. cuando se ejerciten acciones personales por responsabilidad
extracdntractual. es competente el juez del lugar del hecho o cuando se reclamen
alimentos el del domicilio del benefidario (art. 6 incs. 5 y 6 C. P.C.). En otros
casos, se disea un sistema de fueros electivos por lo que la ley otorga
dos o ms alternativas entre las que podr elegir quien va a entablar
demanda. Por ejemplo, cuando se ejerciten acciones personales derivadas
de un contrato, la demanda podr entablarse en el lugar
convenido para el cumplimiento de la obligacin o a falta de ste el del
lugar de su celebracin; cuando se jerciten acciones personales y sean
varios los demandados y se trata de obligaciones solidarias. divisibles o
mancomunadas. y no estuviere convenido el lugar del cumplimiento de
t la obligacin. el actor podr elegir el del domicilio de cualquiera de
t: aquellos (art. 6 inc. 7 C.P.C.). Otro ejemplo est dado por el art. 227
C.C., que establece como juez competente para entender en el juicio
de divorcio, el del ltimo domicilio conyugal o el del domicilio del
demandado. Como se ve. el demandante tiene opcin de presentar su
demanda ante jueces de distintos lugares. Cabe sealar. que es una
constante de los cdigos el postulado que expresa actor sequitur forum
re. (domicilio del demandado). Esto quiere decir que esta pauta es
utilizada habitualmente en las leyes formales para determinar la
competencia como principal o como alternativa.
El Cdigo Procesal Civil' en el art. 6 regula las variables para la
determinacin de la competencia y distingue entre acciones reales y
personales. es decir. tiene en cuet~ta la naturaleza de las pretensiones
contenidas en la demanda. En tal sentido. si el proceso versa sobre una
pretensin de naturaleza real. la pauta elegida es la del lugar de ubicacin
del bi(>n (art. 6 inc$. l. 2 y 3 C.P.C.) y, si se trata de acciones personales el
criterio varf<l y se establecen alternativamente: lugar de celebracin del
contrato, lugar (je su cumplimiento, lugar del dornJclllo del demandado.
lugar en que la obllgacin debe ser cumplda. etctel!}; .
Otra pauta. para discernir.Ja co'Vpet~nc .i,a, se m~~f~esta en el
denominado personai.'"En este sentido S~. tienen en cuenta calidades
t:swc Id les d<' lns wrsonas Involucradas en el conflicto tales como, el
lugar ~e noclfTliC'nto (ex;ranler?a), cergos pblicos que ostentan ciertos
individuos o por tr1.1tt1rse de su!etos turfdicos, v.gr .. diplomticos y
funcionarios. Este criterio tiene vigencia exclusivamente en el orden federal .
-
"
Teorfa General del Proceso 181
4. Desplazamiento de competencia
Es regla general sentada por las leyes procesales que la competencia
es de orden pblico e improrrogable. Sin embargo, en ~:iertos supuestos.
estas reglas de asignacin de competencia se relativizan y se abren
camino las excepciones. Ello sucede, por ejemplo, cuando por
circunstancias fcticas especiales se ocasiona el reemplazo de las reglas
ordinarias y cobran vigencia normas especiales. Esta circunstancia, de
carcter excepcionaL determina qe el pleito se radique ante un tribunal
diferente del que deba intervenir. Esta movilidad de las causas hacia
otros jueces configura casos de desplazamiento de competencia que
'suceden por razones generales o tambin atendiendo a los intereses
ihdividuales de las partes.
., , El desplazamiento de competencia tiene lugar <cuando un juez que
sera originariamente incompetente. adquiere. por una disposicin legal, competencia
para conocer en uno o ms procesos o pretensiones) n41 De esto se deriva que
as reglas de competencia no son absolutas. ya que ellas prevn
supuestos de excepcin.
Los desplazamientos sobrevienen despus de iniciada la litis. y suceden
cuando se verifican determinadas circunstancias. As. encuentran motivo.
algunas veces por la sola voluntad de las partes intervinientes, cuando la
ley lo autoriza, o en otros casos por circunstancias de conexidad o por
efecto del fuero de atraccin.
4. 1. Prrroga
La prrroga suscita un desplazamiento de la competencia hacia un
. juez que en principio resultaba incompetente. .
\ Cabe recordar, que la competencia o su contracara. la incompetencia,
, puede ser absoluti) o relativa. Puede calificarse, como competencia de
' carcter absoluto, la por materia o grado. As, por ejemplo, no podra
, . iniciarse un jui~io por cumplimiento qe contrato ante ~et ue~ pe~al; ni
tampoco podfa plantearse esta acc(Qn ante la Cmara, 9e ApelaCiones.
'
( 14} Con fr. Dfaz, Clemente A .. Instituciones de derecho procesal, Abeledo-Perrot, Bs. As ..
t. 1l B. p. 769.

182 Ferreyra de de la Ra - Gonzlez de la Vega de Opl

En cambio. es relativa y. por lo tanto prorrogable. la competencia
establecida para cuestiones de corte netamente patrimonial y en relacin
al territorio. As. en el marco de disponibilidad de los particulares acerca
de las reglas procesales de competencia, es aceptado que pueden
convencionalmente atribuir la territorial a un rgano judicial que legalmente
careca de ella 1151 Ello es posible slo en el campo de los derechos
disponibles. por lo que el presente desarrollo es vlido solamente para el
m "to del derecho procesal civil.
La prrroga de competencia por voluntad de las partes puede operar
e Clos formas: la expresa y la tcita. Se resuelve en forma expresa. cuando
los sujetos exponen claramente su voluntad de atribuir competencia a un
tribunal determinado exteriorizndola de antemano en forma
documentada. Tal sucede. por ejemplo. cuando partes contratantes
determinan que en caso de conflictos sobre su inteligencia. atribuyen su
conocimiento a un juez diferente. En cambio, las prrroga es tcita. si el
desplazamiento se opera por actitudes procesales asumidas por las partes
en el curso del juicio. Por ejemplo. cuando el actor presenta su demanda
(
ante un tribunal diferente al que legalmente le corresponda. y el
demandado responde. sin cuestionar la competencia. Como se advierte.
en ambos casos. se verifica un supuesto negativo. que no implica el
ejercicio de facultades procesales y que deviene de una inferencia legal
de la voluntad concreta de las partes acerca de la competencia.
4. 2. Competencia por conexidad
Otra forma de desplazamiento de la competencia se opera en virtud
de la regla de la co.. n. exi,qad en,tre dos o ms asuntos; en este caso. con
fundamentos por razones de econorhfa' procesaT; las leyes formales
establecen que sea\ un mismo juez quien los resuelva.\
Conexin significa la vinculacin. relacin. enlace o nexo entre dos o
ms procedimientos que determina que debe; ser decididos por un mismo
jue~. L.a causa de desplazamiento,de competencia por conexidad est
fur'ldada en razones de inters publico y de inters privado. Las primera.
tiende a evitar el dictado de sentencia~ contradictorias entre asuntos
( 15) Palacio. Uno- Al varado Velloso. ob. cit .. t. J. p. 266.
1

Teorfa General del Proceso 183

que se relacionan entre s. Por otro lado. se funda en razones de economa
procesal ya que se produce un ahorro de costos de esfuerzos, evitando
repetir los mismos actos. producir las mismas pruebas y requerir idntica
actividad en tribunales diferentes ruJ.
La conexidad entre juicios se ~senta ante la existencia de elemento5
com~entre .sus.-{)fetensiones. Ello puede suceder por coincidencia
subetiva. objetiva o causal.
Los cuerpos legales contienen previsiones normativas similares para
resolver la competencia por conexidad; as. por ejemplo: ser
competente para entender en el juicio conexo el juez que entienda
sobre la materia principal. La segunda regla que la atribuye prioridad
de conocimiento al juez que previno. es decir. el juez competente para
conocer en la primera causa judicial. resulta competente tambin para
entender en la subsiguiente ..
En nuestro ordenamiento procesal civil. las reglas de conexidad estr
previstas en el art. 7. elaborando una casustica completa a lo largo dE
cinco incisos. As. es competente para conocer en Jos incidentes. trmite~
auxiliares, preparatorios, cautelares. etctera. el juez que intervino en e
. juicio principal; tambin el que conoci en un juicio es competentE
para entender en otro sobre el mismo objeto; el que conoci en e
primer juicio lo es para entender en los ~ms, que sean derivados dE
una misma relacin locativa.
Las hiptesis de conexidad en materia penal. estn previstas en lo~
arts. 47, 48 y 49 C.P.P.. en donde se regulan los casos. efectos )
excepciones a la regla de la conexin. Respecto de los casos se imponE
la conexidad cuando los delitos hubieren sido cometidos por varia~
personas reunidas aunque lo fueren en distintos lugares y tiempo, cuandc
hubiere existido acuerdo entre ellas; si un delito hubiere sido cometidc
para perpetrar o facilitar la comisin de otros; y. por ltimo, cuando a une:
persona se le imputaren varios delitos.
4.3. Fuero de .atraccin
Constituye11 otro supuesto de desplazamiento de ,competencia, la$
disposiciones que consagran el fuero de atraccin ejercido en loa
( 16) Vescovi, Enrique. ob. cit .. p. 166.

184 Ferreyra de de la Ra Gonzlez de la Vega de Opl

procesos universales, v.gr . sucesiones, concursos y quiebras. En estos
casos. se justifica el desplazamiento. en la necesidad de tratar en forma
conjunta y simultnea todas las pretensiones deducidas contra el caudal
comn. De esta forma se otorga certeza al derecho que se declara en
acciones independientes pero que se encuentran vinculadas.
En consecuencia, la particular situacin de los procesos denominados
<universales) ocasionan el desplazamiento hacia el juez de la sucesin,
concurso o quiebra. Claro est que ello suceder solamente respecto
de todas las pretensiones de contenido econmico deducidas contra
el patrimonio del causante, concursado o quebrado; sin embargo,
este principio reconoce exclusiones legales. Por ejemplo, se encuentra
fuera del conocimiento del juez de la sucesin, la accin personal de
filial;in la que deber ser tramitada por ante el juez de Familia por
tratarse de un fuero especial. .
El fuero de atraccin que surge del juicio sucesorio, est contemplado
en el art. 3284 C.C .. Se trata de una norma de neto corte procesal con
vigencia nacional, ya que impone al juez de la sucesin el conocimiento
de todas las cuestiones que versen sobre el ttulo y bienes del causante y
respecto de las acciones personales que esgriman sus acreedores. Por su
parte, la doctrina nacional ha sentado que aquel no rige para las
pretensiones de carcter real 071 .
La vis attrativa que exhibe el fuero de atraccin se sostiene tanto en
razones jurdicas como prcticas, esto es, <que el patrimonio del deudor es la
prenda comn de los acreedores) y en la conveniencia de que sea un mismo
juez quien intervenga en su liquidacin.
Tambin est impuesto por razones que atienden al orden pblico ya
que en los procesos universales pueden verse afectados intereses de
muchos sujetos que casi siempre estn indeterminados; resulta, por lo
tanto, improrrogable e irrenunciable y, en consecuencia. debe ser aplicado
de oficio por el Tribunal.
Cabe sealar. que el efecto ~lluro--Eie.. atracci6n, es tra-A-sitorio,
puesto que est sti finalizar en el tiempo, cuando culmina el
juiciO sucesorio, es decir luego e e rticin judicial (art.
3285 C.C.); o, en su caso, finiquitada la quiebra o eh:::oncurso.

(17) Vase nota del codiFicador al art. 3284 C.C ..

-
r
'1

Teorla General del Proceso 185

5. Cuestiones de competencia
Existe cuestin de competencia cuando ~ desconoce.a un rgano
jurisdiccional. sea por alguna de las partes, sea por otro tribunal. la facultad
de interyentr en determn~i.~r_oceso o Cl!anda dos o ms rganos
judiciales declaran carecer_de dicha facultad 081 .
En un sentiao amplio se de'Ominan cuestiones de competencia, las
que se suscitan con motivo de la oposicin relativa a que intervenga un
determinado juez en una causa, por considerrselo incompetente. Como
se ha dicho, la objecin puede provenir del propio juez, de otro tribunal.
o ser planteada por las partes. La nocin por Jo tanto es comp;ensi":a de
las llamadas cuestiones de competencia y de los conflictos.
Las cuestiones de com.eetericia se grg,y.o_c~pOt-dos vas: la
declin~tbra l'lhibl.toria. Enl -~iStema "cordobs, y en el de la Nacin,
se i_l!ili.~e.-;:T:taf.ie; .. ex<;,luy~nte utilizar la declinatoria, salvo que el
cstionamiento se suscite entre ueces ae diferente competencia
territorial. Uncamente, en este supues'fo podr 'el demadado elegir la
vT ae'la ihhibTtoria para suscitar la cuestin de competencia (art. 9 G:.P.C.).
La so1uon1egal en'"cuentra fundamento en razones de economa procesal.
ya que el planteo de la inhibitoria supone un dispendio de actividad y de
esfuerzo que no se justifica ante la inmediatez del rgano.
En materia penal, las cuestiones de competencia tienen un
tratamiento legislativo diferenciado. atendiendo a las caractersticas
especiales del trmite. As, encuentra previsin el cuestiona miento relativo
a la declinatoria. ..e inhibitoria.
5. 1. Declinatoria --
La declinatoria de competencia es el acto o va ocesal mediante la
cual el''dema aaao se p r~n ta e n egairrfo~r~m~a.:...; y:::-:~:fuO""n':'"d:;-:a~m~e~n~t:.;a~ma ente
ante-el juez gue st' ':~nocie'do en ericioy- e soli'C'iia ~se aeclare
incompetente apartndosedesegitFlaciedl"ir91: Se considera
- Jllill ........ -... ..,_
!
"
(18) Palacio. Lino. ob. ct .. t. 11. p. 571.
(19) Maciel, Manuel, ob. ct.. p. 103.
-.
1

---------------=== ..... -------- . ' ... 1.11

186 Ferreyra de de la Ra - Gonzlez de la Vega de Opl

declinatoria <al acto por el cual/a parte accionada comparece ante el juez que lo cita,
y/e niega su competencia> 1201 Como se advierte. constituye una va <directa,
por la que el demandado solicita al Tribunal que declare y reconozca su
propia incompetencia. Esta se hace valer a travs de la excepcin de
incompetencia de jurisdiccin (art. 184 inc. 1 C.P.C.). Cabe apuntar, que si
se admite la posibilidad de elegir, y asf lo efecta la parte, una vez realizada
la opcin, se opera respecto de sta una preclusin y, por lo tanto, no
podr utilizar la inhibitoria. Esto es as por vigencia del adagio jurdico una
va electa non datur egresusus ad alteram 1211
Como se apunt, en materia penal puede plantearse como de
previo y especial pronunciamiento la excepcin de falta de jurisdiccin
o- competencia que implica la prevsiry de una regla de declinatoria
(art. 17 C.P.P). .- --- _..
'-\/
---. - . ---
5. 2. lnhibitoria
El planteamiento inhibitorio tiene lugar <cuando ante la vocatio o
llamamiento por parte del juez, el demandado en vez de comparecer ante quien le
convoca, se presenta ante otro tribunal al que supone competente y le solicita
que tras declarar su competencia, se dirija al juez que est conociendo para que
se infliba de la causal> 1221 La tramitacin del planteamiento inhibitorio,
es sumamente engorrosa, costosa y lenta y, por lo tanto, conspira
contra la celeridad del proceso. Tambin se utiliza el planteo
<inhibitorio,, para el caso de una declaracin judicial constitutiva de
certeza que efecta el juez, sobre su propia competencia que contiene,
adems, una declaracin negativa de certeza sobre la competencia
ajena 1231 . Tambin est prevista la inhibitoria en el C.P.P., en el art. 53.
1
.' '
.
(20) Palacio Alvarado Velloso, ob cit., p, 349. En 1dntico sentido Podetti, Ramiro,
Tratado de la competencia, Edlar, Bs. As., 1973, p, 374.
(21 J Elegida una vra. no podr en lo sucesivo usa~ de otra. Con fr. Daz, Clemente. ob.
cit., p. 831.
(22) Vase. Palacio - Alvarado Velloso, ob. cit.. p. 350 y Podetti. ob. cit .. p. 374.
(231 Daz. Clemente, ob. cit .. p. 829.
-
6.
1 111 1
o
Teora General del Proceso 187
de competencia
'
rles de competencia pueden crear en algunos casos
vos o negativos de competencia entre dos jueces. Los
ir, los positivos se producen cuando el juez ante el cual
miento se declara competente y el requerido tambin lo
a declinarla: La segunda -conflictos negativos- se da
jueces sucesivamente se rehusan a entender en una misma
rtP1r::~rse incompetentes.
de competencia, se presepta cuando dos rganos
en forma sucesiva se declaran incompetentes respecto
proceso (conflicto negativo) o. cuando ambos emiten
positivas sobre su competencia. .
,lct~bs, se pueden .presentar ante la interpretacin de una
de competencia oficiosamente o a instancia de parte.
competencia positivo sucede cuando en. una causa un
1a u v requirente y el requerido se declaran con aptitud
en el mismo caso .
puesto, el conflicto se plantea por cuestionamientos
l os a la persona del juez, por va de recusacin y que.
, determinan su apartamiento. Puede suceder,
te, que los motivos del apartamiento no resulten
el juez al que se le remiti las actuaciones. Ello sucede
al que le fueron remitidas las actuaciones considera
motiv'os fundados para el apartamiento por parte del
juez las actuaciones. En ese caso. formular sus argumentos,
esgrim y devolver las actuaciones al primero para que
acepte te o rechace su competencia. Caso contrario, se
plantea fllcto entre el juez apartado y el que debe intervenir y
que dcb resuelto por un tribunal superior comn.
El de <Superior comn> debe ser aclaraqo y, en tal sentido,
sealamos, que se refiere a un tribunal de mayor jerarqua pero que sea
hbil PiTO solucionar el conflicto entre ambos tribunales. Un ejemplo aclara
esta circunstancia, pinsese que la cuestin se resuelve sencillamente si el
conflicto S(' u cita entre dos jueces de primera instancia en lo Civil; no
cabe dudas que, el superior comn en esta hiptesis es la Cmara Civil de
Apelaciones; wro si la cuestin de competencia se suscita entre tribunales
con competencia material diferente -juez civil y un juez correccional- el
superior comn que debe dirimir el conflicto es el Tribunal Superior de lusticia.

,, ,.
188 Ferreyra de de la Ra - Gonzlez de la Vega de Opl
Es de sealar que en este tipo de contiendas deber darse
participacin al Ministerio Fiscal (art. 23 de la ley 7826).
Por ltimo. cabe advertir, que los conflictos de competencia estn
regulados explfcitamente tanto para la materia procesal civil (arts. 9 a
15 C.P.C.) y para la materia procesal penal. a partir del art. 50 al 57
C.P.P.. En lo referido al fuero laboral y familiar, al no contener las
leyes especificas disposiciones expresas, rigen supletoriamente las
normas del Cdigo Procesar Civil.
Cabe sealar, por ltimo, que el planteo de las cuestiones de
competencia como regla producen la suspensin del procedimiento
principal sin perjuicio de lo cual podr el juez practicar a peticin de parte
legtima cualquier medida que a su juicio considere absolutamente necesaria
y de cuya dacin pudiere resultar algn perjuicio irreparabie (arts. 14 C.P.C.
y 12 C.P.N.). Entre estas medidas podemos mencionar las precautorias,
las conservatorias y toda otra tendiente a resguardar derechos.
Desde el punto de vista formal. el conflicto se configura. cuando se
dictan dos resoluciones de incompetencia entre tribunales. Este tipo de
contienda es grave, porque el justiciable no encuentra juez que atienda
su caso y puede desembocar en una <efectiva privacin o denegacin de
justicia>. en la terminologa de la Corte Suprema de Justicia de la Nacin.
Es que en este tipo de conflictos, puede verse comprometido el acceso a
la jurisdiccin, y en ltima instancia la garanta del derecho de defensa en
juicio. Por eso las leyes procesales atendiendo a tal situacin contienen
normas que autorizan a los jueces que han de declararse incompetentes
a ordenar ciertas medidas cautelares o urgentes.
Una vez. declarada la incompetencia por el juez que entiende en
segundo orden. las actuaciones sern devueltas al primero. para que acepte
nuevamente. ~u competenc!a; caso _contrario, all se plantea el c~nfli~to y
deber rem1t1rlas al supenor comun para que lo resuelva. Es de 'senalar,
que en este tipo de contiendas deber darse participacin al Ministerio
Fiscal (art. 23 de la ley provincial 7826).
1

-
1
Criterios
de clasificacin
de
la competenda

Teorla General del Proceso 189

1. Institucional
2. Territorial
3. Material
4. Funcional
5. Turno
1
- federal o de excepcin
provincial u ordinaria
forum re sitae (lugar de la cosa)
- forum domicilii (domicilio del demandado)
forum solutionls (lugar de cumplimiento del
contrato)
foruin contractus (lugar del contrato)
- naturaleza
de la
pretensin
11 1 nstancia
2' instancia
civil y comercial
sociedades y concursos
- famila
-laboral
- penal (correccional y de
menores)
contencioso administrativo,
electoral
impugnativa extraordinaria
- cantidad de causas
temporal
- territorial , etc.
,.
---=---- _ ..... - - . -
190 Ferreyra de d~ la Ra Gonzlez de la Vega de Opl
7. Competencia federal
por Silvana N. de Fantinl y Maurlcio G. Zambiazzo
7. 1. Aproximacin al tema
La Nacin Argentina ha adoptado para su gobierno la forma
representativa. republicana y federal. segn lo establece el art. 1 de nuestra
Constitucin Nacional. En virtud de esta forma de Estado federal adoptada
por el constituyente. coexlsten simultneamente en todo el territorio de
la Repblica. dos esferas de gobierno: el gobierno federal. y los gobiernos
de los estados provinciales federados. De ello. derivan consecuencias
particulares que, con respecto a la organizacin del Poder Judicial
determinan la existencia de una rbita o esfera de actuacin propia del
Estado Nacional y otra esfera propia de los gobiernos provinciales. As.
encontramos un Poder judicial de naturaleza federal, que acta en los
territorios sometidos a jurisdiccin federal y en los casos previstos por los
arts. 1 16 y 1 17. C. N . y un Poder Judicial. provincial. que acta dentro de
los lmites de cada provincia. La competencia federal tiene su origen en la
organizacin institucional del pas y obedece a la delegacin de facultades
hecha por las provincias al Estado federal. en los trminos del art. 121
C.N .. Histricamente. su institucin respondi a los ms altos propsitos
de la paz pblica, su finalidad fue evitar reclamaciones y conflictos
internacionales. al mismo tiempo que brindar seguridad jurdica en las
relaciones de comercio con las naciones extranjeras y sus habitantes.
afianzando en el extranjero el crdito pblico y privado del pas.
7.2. Concepto
Como ya se ha dicho anteriormente -desde un punto de vista objetivola
competencia es la medida de la jurisdiccin. es decir, es la rbita dentro
de la cual un rgano jurisdiccional puede cumplir con su funcin. esto es.
; decir y aplicar el derecho al caso concreto sometido a su conocimiento.
Palacio define a la competencia como q:,la capacidad o aptitud que la ley reconoce
a cada rgano o conjunto de rganos judiciales para ejercer sus funciones con respecto a
una determinada categor(a.de asuntos o durante una determinada etapa del proceso., 1241
..
(24) Palacio. Lino E .. Dereclo procesal civil, Abeledo-Perrot, Bs.As .. 1976, t. 11. ps. 366 y 463.
-

Teorfa General del Proceso 191

Por su parte, Podetti sostiene que <la competencia es el poder jurisdiccional
que la Constitucin o la ley, o los reglamentos o acordadas, qtribuyen a cada fuero y a
cada tribunal o juez> 12~1 Alsina. nos dice que <los jueces deben ejercer su jurisdiccin
en la medida de su competencia> 1261 , pues aqulla es la potestad de administrar
justicia. mientras que sta establece los lmites dentro de los cuales dicha
potestad debe ejercerse.
Competencia federal: receptando las enseanzas de Alsina.
conceptualizaremos a la competencia federal como <la facultad conferida al
Poder Judicial de la Naci6n para administrar justicia en los casos. sobre las personas, y
l en los litigios especialmente determinados por la Constitucin Nacional> 127l.
7. 3. Caracteres
Segn la doctrina. la competencia federal presenta los siguientes
caracteres:
a) Es de naturaleza pblica y tiene origen constitucional: ya hemos visto que
la actividad del Estado de decir el derecho> aplicable al caso concreto,
es de naturaleza pblica. Con respecto al origen constitucional, la misma
se basa en las disposiciones de los arts. 116 y 117. 75 inc. 12 y 121, C.N ..
b) Es taxativa: es decir. no puede ser ampliada ni disminuida. ya sea
que se pretenda hacerlo mediante la ley. ya que se lo haga mediante la
interpretacin jurisprudencia!. Siempre se deben respetar los lineamientos
trazados por la Carta Magna.
e) Es limitada y de excepcin: surge de los poderes delegados al gobierno
federal. en tanto, que los no delegados continan en cabeza de las
provincias. Por lo tanto. debe interpretarse restrictivamente,
entendindose que si no surge claramente. cabe excluirla. As lo ha
entendido pacficamente el mximo Tribunal de la Repblica.
d) Es contenciosa: el art. 2 de la ley 27 establece que <la judicatura
federal nunca procede de oficio y slo ejerce jurisdiccin en los casos
contenciosos en que es requerida a instancia de parte>. Este criterio fue
(25) Podettl, 1. Ramiro, Tratado de la competencia. 29 ed .. Ediar, Bs.As . 1973. p. 355.
(26) Alsina. Hugo, Tratado de derecfto procesal civil. Organiz4ci6n judicial, jurisdicci6n y competencia,
2a ed .. Edlar. Bs. As .. 1957. t. !1, p. 508 y s ..
(27) Alsina, 1-tuo. op cit .. p. 497.

192 Ferreyra de de la Ra - Gonzlez de la Vega de Opl

sostenido por la Corte Suprema de Justicia de los Estados Unidos, en
1773, la que estableci que <al Poder Judicial no le competfa decidir en
consultas, evacuar opiniones, o pronunciarse en propuestas que requeran
la expresin de un mero criterio,. Esta doct_rina fue adoptada por el
constituyente de 1853. Por lo tanto, implica la existencia de un
litigio ~esto es una controversia sostenida en el plano judicial~ entre las
partes que esgriman posiciones antagnicas y excluyentes con respecto
a un mismo objeto o derecho, para que surta la competencia federal. Ello
determina que no procede en supuestos de procesos universales. como
por ejemplo, declaratoria de herederos o concursos y quiebras, u otro
tipo de procesos voluntarios como los que deriven de las relaciones de
familia. As lo establece el art. 12,1ey 48. Incluso a pesar de que un litigante
sea extranjero o pudiere ser parte de la Nacin. Ello, en virtud de que al
no existir contienda, la sentencia que se dicte no causa estado y por ello
no adquiere el valor de cosa juzgada en sentido material.
Segn la doctrina. no constituyen casos o cuestiones judiciables:
las consultas; las sentencias que pretendan efectuar declaraciones
generales y abstractas; los pronunciamientos declarativos que resuelven
~uestiones hipotticas o en donde no existe perjuicio ni controversia
concreta; las cuestiones polticas referidas a la rbita de accin exclusiva
de los otros poderes del Estado; las cuestiones privadas de los hombres
que protege el art. 19 C.N ..
e) Es privativa y excluyente: cuando est establecida en razn de la
materia, ello implica que no pueda ser prorrogada a favor de la justicia
provincial, pero s a la inversa. Igualmente, cuando lo es en razn del
grado. Pero. sin embargo, puede ser prorrogada cuando est establecida
en razn de las personas, ya sea en forma expresa o tcita. Tambin se ha
admitido su prrroga en supuestos de escasa significacin o entidad
econmica. En estos casos. en donde se admite la prrroga, la doctrina
habla de competencia concurrente.
7.4. Crlter/as para su determinacin 1, '
Estos crltcr los se derivan de lo establecido por la Constitucin Nacional
y de las lyes qu~. 1'11 u.o de 1,1 facul~d reglamentaria dicta el Congreso,
siempre respetando los llnc;mlentos establecidos por la ~rta Magna. la
forma federal de Estado y la autonomfa de las provincias.
'
'
l

Teorfa General del Proceso 193

A fin de dilucidar si una cuestin corresponde sea resuelta por los
tribunales locales de las provincias, o si por el contrario, su conocimiento
compete a los rganos que integran el Poder Judicial de la Nacin, es
menester tener en cuenta los siguientes criterios:
1) Territorio: debe verificarse si existe afectacin de los derechos
(ederales o de intereses nacionales en aquellos lugares que sean de
f?ropiedad del Estado Nacional, adquiridos a las provincias por compra o
esin con el objeto de instalar all establecimientos de utilidad nacional,
<!> se encuentren sujetos a su legislacin, como por ejemplo en las
1 ependencias de la Universidad Nacional de Crdoba. As lo establece el
rt. 75, in<;. 30 C.N., el cual viene a consagrar constitucionalmente el
criterio sostenido histricamente por la Corte Suprema, en el sentido de
qu' e <la ad(\l\lSicin, por el gobierno federal. de lugares en las provincias
con desti'qo a establecimientos de utilidad nacional, no implica la
federalizac:;;.in de esos territorios al extremo de que la Nacin atraiga. por
1 ese solo hecho, toda la potestad legislativa, administrativa y judiciaL en
1 forma exclusiva y excluyente, de manera que la jurisdiccin provincial slo
debe quedar excluida en la medida en que su ejercicio interfiera, directa o
indirectamente, en la satisfaccin del servicio de inters pblico que
requiere el establecimiento nacional, 1281 Tal sera el caso de las facultades
que conservan las provincias y los municipios, a fin de controlar la
observancia de normas de trnsito. dentro de la rbita territorial de su
competencia. sobre rutas nacionales.
21 Materia : la competencia federal en razn de la materia est
relacionada al conocimiento de los litigios que impliquen aplicacin de la
legislacin federal. Al respecto, es preciso distinguir las distintas clases
de leyes que existen en el pas, en virtud de la forma de Estado ya
mencionada: a} ley federal; b} ley comn; e} ley provincial.
a) La legislacin federal est conformada por la Constitucin Nacional.
los tratados con las naciones extranjeras o con los organismos
1 internacionales de carcter pblico y las leyes dictadas por el Congreso
1 que rgulan la actividad propia de la Nacin, y sus organismos centralizados
1 b desszentralizados 1291, como, v.gr., la Declaracin Universal de Derechos
l.
(28) Fallos, 201 :536: 215:250: 240:311; 248:824; 259:414; 293:287; 296:449: 301 ;U,
(29) Art. 31 C.N.. .

Ferreyra de de la Ra - Gonzlez de la Vega de Opl . '

"'! '\f
.. iJ.'
1' ,\!.:
. \;1t
Humanos de la O.N.U., la _convenci~ Americana sobre D~r~c~~~t
, Humanos <Pacto de San Jose de Costa Rica:~>, los decretos del MtntSte~Jc9
de Econ~ma de la Naci6n. las resoluciones del Banco Central d~\1~ ~_.;
: R~pblica Argentina. etctera. . . . '11i~~.-
b) La legislacin comn es aquella dictada por el Congreso de la
Nacin. haciendo uso de las facultades que las provincias Je.~delegaron e!Jt
virtud del art. 75, inc. 12 C.N .. y comprende las materias st,~stantivas o d~
fondo de nuestro ordenamiento itJ.rdico, tales como los cdigos Civil.
Comercial. Penal. de Minera, etc~era, e importa la posibilidad de s~r
aplicado tanto por los tribunales federales c.?mo por los tribu~a~es
ordinarios de las provincias. As tenemos los codigos de fondo, Cod1go
Civil. Penal. de Comercio, etctera. .
e) la legislacin provincial es l'a dictada por cada provincia. con validez
espacial circunscripta al mbito territorial de la provincia ~1-1e la dict, Y
comprende todas aql!ellas facultades no delegadas a la Nac1n, como ~or
ee.mplo, los cdigos de Procedimiento Civil. Comercial. Penal, del i~a~~o.
etctera 13or. Tambin es legislacin local. la dk:tada por los mun,ctptos
haciendo uso de las facultades que l"Q Constitucin. ya sea Nacional <
3
'
1o
provincial (321, les ret:onoce. y la dictada por la Ciudad de Bue~os Aires 13~1
3) Personas: teniendo especial consideracin por la cuahdad espectal
de las personas que son parte en la controversia. As. por ejempl? surte
la competencia federal si en el pleito intervienen ministros, embatadores,
o representantes de pases extranjeros; tambin, representantes de
organismos internacionales como .la Q.N.U., la O:E.A., la O,I.T .. que posean
rango diplomtico; cuando acte un e~tranero ~fuero de extt{lnjera~. o vecinos
de distintas provincias ~fuero de. vecindhd~, Q por la presencia eri juicio del
Estado Nacional si existiere n int~r~.s federal en disputa. , ,.. { .
7.5. Clasificacin
! ~o" '
1
Pasemos ahora al a'nlisis en particular de los distintos .supuestos que
el tema implica. .
(30) Arts. \21 a 129, C.N ..
(31) Art. 123 C.N ..
(32) Art. 180. Const. Pela!., Cba ..
(33) Arts. 75, lnc. 30 y 1 29 C.N ..

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Teora General del Proceso 195
Establece la <!onstitucin Nacional:
Art 116: cCorresponde a la Corte Suprema y a lostribunales inferiores
de la NICin, el conocimiento y decisin de todaslas causas que versen
sobre puntos regidos por la Constitucin, y por las leyes de la Nacin.
con la reterva hecha en el inciso 12 del art. 75; y por los tratados con las
naclonftextranjer'a s; de las causas concernientes a embajadores, mlnstros
pbllcOI)'Cnsutl~s extranjeros; de las causas de almirantazgo y jurisdiccin
marftlml de los asuntos en que la Nacin sea parte; de las causas que se
susciten entre do' so ms provincias; entre una provincia y los vecinosde
otra; entre los vecinos de diferentes provincias; y entre una provincia y
~ sus vecinos, contra un Estado o ciudadano extranjero,.
Art 117: cEn estos casos la Corte Suprema ejercer su jurisdiccin por
apelacin segn)as reglas y excepciones que prescriba el Congreso; pero
en todos los as~htos concernientes a embajadores. ministros y cnsu-les
ex~ranjeros y en:Jo que alguna provincia fuese parte, la ejercer originaria
y exclusivame nte.:~>.
En nuestro ordenamiento jurdico, entonces, podemos formular una
iaslflcacln de las causas de competencia federal teniendo en
consideracin lo' s siguientes criterit>s: 1) materia; 2) lugar; 3) personas.
7.5. 1. Pon:!zn de la materia
' u-a -),1' flnalida~e la norma aqu es afianzar las atribuciones conferidas al
goolcrno feder~l Son de competencia federal las causas en donde se
controviertan derechos que se funden en. normas de naturaleza federal)
La ley 48, en su arf. 2, inc. 1. exige que dichas causas <sean espeCialmente
regidas por la CenStitucin Nacional, las leyes que haya sancionado y
sanc;Jonare el Congreso y los tratados pblicos con naciones extranjerasl>.
Nuestro mximo rgano judicial. la Corte Suprema de Justicia de la Nacin,
ha Interpretado qe <~:para que surta competencia federal es menester
que el derecho deBatido en el pleito se funde directa o inmediatamente
en una o ms no~mas de naturaleza federal. y no simplemente de un
modo accesorio 0 lf;lcidentab 1341 Ello sin perjuicio de que cbnduido el
pleito en los tribunales provinciales, ste llegue al conocimiento de 'a

(34) Fallos. 306: 1363.

Ferreyra de de la Ra - Gonzlez de la Vega de Opl

Corte Suprema. por va del recurso extraordinario contemplado en el art.
1 4 de la ley federal 48.
La competencia federal ratione materiae es de orden pblico,
excepcional. improrrogable, exclusiva y excluyente de los tribunales
t federales, y a los jueces le corresponde declararla aun de oficio y en
cualquier estado de la causa. Al respecto ha dicho la Corte Suprema
que <la competencia federal por razn. de la materia es improrrogable.
sin que el consentimiento o el silencio de las partes sean hbiles para
derogar tal principio> !35)
Surte la competencia federal por razn de la materia en los siguientes
supuestos. y a manera enunciativa: en caso de puntos regidos
. directamente por la Constitucin Nacional. o por tratados internacionales.
Cuando se trate de asuntos concernientes al transporte interjurisdiccional.
ya sea interprovincial o internacional. La C.N., establece la competencia
federal para las causas de almirantazgo y la jurisdiccin martima (art.
1 00}. Tambin en causas regidas por el derecho aeronutico (ley 17.825).
Otro tanto ocurre en causas de naturaleza previsional. Sistema Integrado
de Jubilaciones y Pensiones. ley 24.241. En materia de Radiodifusin, ley
22.285, en materia de Telecomunicaciones. ley 19.728; Obras Sociales. ley
23.660 y Seguro Nacional de Salud. ley 23.661; en materia aduanera, Cdigo
Aduanero, ley 22.415. Asimismo, en los casos de legislacin sobre Defensa l de la Competencia. ley
22.262, y en los de Lealtad Comercial, ley 22.802; en
casos de legislacin sobre Marcas y Designaciones. ley 22.362; en casos en
1 donde sea aplicable la legislacin sobre Patentes de Invencin y Modelos
1 de Utilidad. ley 24.481; en los casos de le ley 23.737, rgimen penal de los
estupefacientes; en los casos de la legislacin sobre antidoping en el
deporte, ley 24.819; rgimen penal cambiario. leyes 19.359 y 22.338; en asuntos comprendidos en la
legislacin sobre Cooperacin Internacional
en materia penal. ley 24.767, tambin en causas en donde se discuta la
! responsabilidad por evasin a tributos de origen federal.
'
7.5.2. Por razn de/lugar
La competencia federal por razn del lugar encu~ntra su fundamento
en lo dispuesto por el art. 75, inc. 30 C.N., el cual reza: <Corresponde al
..
(35) Fallos, 1:485; 298:416: 311:1812; 312:2010.
--

Teorla General del Proceso 197

Congreso: ... 30. Ejercer una legislacin exclusiva en el territorio de la Capital
de la Nacin y dictar la legislacin necesaria para el cumplimiento de los
fines especficos de los establecimientos de utilidad nacional en el Territorio
de la Repblica. Las autoridades provinciales y municipales conservarn
los poderes de polica sobre estos establecimientos. en tanto no interfieran
en el cumplimiento de aquellos fines). La reforma constitucional del 94
viene as a zanjar, definitivamente, una antigua controversia que haba
\ suscitado en la doctrina y la jurisprudencia la redaccin del antiguo art .
67, inc. 27. Dicha controversia giraba en torno a las facultades de legislacin
Y jurisdiccin del Estado Nacional sobre establecimientos de utilidad
pblica situados en los territorios de las provincias, y las facultades que
sobre stos conservaban los gobiernos locales. Esta controversia dio lugar
a dos tesis o corrientes: la finalista y la exclusivista. La tesis exclusivista
sostena que al Estado Nacional le correspondan poderes absolutos de
legislacin y jurisdiccin respecto de los territorios cuyo dominio ostentaba,
sin admitir ningn tipo de poderes concurrentes de los gobiernos locales.
Se entenda que el lugar sometido a utilidad pblica nacional se
federalizaba. En cambio, para la tesis finalista, el gobierno federal slo
tena 'facultades jurisdiccionales con respecto al cumplimiento de los fines
Y objetivos de los respectivos establecimientos de utilidad pblica.
reconociendo facultades concurrentes de los gobiernos locales, sean stos
provinciales o municipales, particularmente en lo que hace a materia
impositiva y poder de polica.
La reforma constitucional del '94 acogi la tesis finalista, resolviendo
definitivarrtente la cuestin. Evidentemente, la tesis finalista era la que
mejor contemplaba los intereses de los gobiernos provinciales .y
municipales, y cabe recordar que uno de los objetivos de la citada reforma
fue el de <fortalecer el federalismo y el municipalismo).
Por ende, slo surte la competencia federal si, en el caso sometido a
jurisdiccin, se afectan o restringen los intereses federales o la prestacin
del servicio del establecimiento nacional all situado. En caso contrario,
si la finalidad del establecimiento nacional no es afectada ni restringida
por las normas o hechos provinciales o municipales. la causa cae bajo la
rbita de los tribunales ordinarios de la provincia de que se trate.
7. 5. 3. Por razn de las personas
La competencia federal ratione personae encuentra su fundamento
en lo preceptuado por el art. 116, C.N., y tiene por fin <asegurar la
~----------------------------------------------------------------- --

1
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\
198 Ferreyra de de la Ra - Gonzlez de la Vega de Opl
imparcialidad de la decisin, la armona nacional y las buenas relaciones
con los pases extranjeros, 1361.
La jurisprudencia ha ido elaborando criterios de interpretacin que
configuran sus caractersticas:
a) La competencia federal -ratone personae- es prorrogable. Sea ello en
forma expresa o tcita. En forma expresa, por ejemplo, si se pacta en un
contrato en donde se elige de antemano y de comn acuerdo entre las
partes, un fuero que ser el competente. En forma tcita si el demandado no
opone oportunamente la excepcin correspondiente por va de declinatoria.
Esta posibilidad existe aun cuando sea el Estado Nacional quien revista la
calidad de demandado. As lo establece el art. 12, inc. 4, ley 48.
b) El derecho que se disputa debe pertenecer en forma originaria a
quien pretende invocar la procedencia de la competencia federal por razn
de las personas. Esto significa que no podr invocarla quien detente' el
pretendido derecho por va de cesin o mandato. As lo establece el art. 8
de la ley 48, y la finalidad de esta norma es impedir que por va de cesin o
mandato se cree una competencia judicial que originariamente no existfa.
Por lo que, es indispensable, en caso de cesin o mandato, que
cedente y cesionario posean la calidad requerida por la ley para la
procedencia del fuero federal. y dicho requisito se aplica por igual a
actores y demandados.
e) La competencia federal no puede ser invocada por quien no es su
beneficiario. Veamos un ejemplo: si un vecino de una provincia es
demandado ante los tribunales ordinarios de su provincia por una persona
de nacionalidad extranjera o por un vecino de otra provincia: no podr
oponer la defensa de incompetencia fundndose en que la otra parte es
extranjera o vecino de otra provincia, ya que a nadie le es permitido declinar
los jueces de su propio fuero 1371.
d) En caso de existir litisconsorcio, activo o pasivo, es necesario. que
exista uniformipad en la situacin de los litigantes, esto es. que todos los
mlem~tos que integran cada parte puedan invocar lfi procedencia del
fuero federal, pues, basta con que uno de ellos no pua hacerlb para
que el fuero federal no proceda 1381 Asf lo estal?leceet aft. 1 o. ley 48. Esta
i t ? J l~ ~
j
1 tr.!IV r}t! , . : '3'
'',
(36) Fallos. 311 :489, cWIIensky; 3 W:9 19. cGutirrez>, entre otros.
(37) Fallos. 310:849, cSpeuono de Martfn,.
(38) Fallos. 310:849, cSpezzano de Martfn: 286: 140. cOl Stilio>.
----- - _..
,.. . .
Teoria General del Proceso 199
regla se aplica incluso a las sociedades comerciales, excepto las sociedades
annimas. conforme lo precepta el art. 9, ley 48.
La competencia federal ratone personae procede en los siguientes casos:
a} Causas en que la Nacin, o alguno de sus entes autrquicos,
centralizados o descentralizados. sea parte, ya sea que revista la calidad
de actor o demandado; b) Causas entre vecinos de distintas provincias.
Para eUo es menester que uno de los vecinos se halle domiciliado en la
provincia en donde se inicia el juicio, y no procede si el juicio se radica en
una tercera provincia en la cual no tienen su domicilio ni el actor ni el
demandado; e) Extranjera de alguna de las partes. Ello implica su
procedencia en el caso de pleitos entre vecinos de una provincia y un
ciudadano extranjero. y no procede en caso de que ambas partes, actor
y demandado, posean nacionalidad extranjera; d) Causas en que es parte
un Estado extranjero, o una embajada extranjera, o embajadores, ministros
o jefes de un Estado extranjero.
Veamos ahora, en particular, cada uno de estos supuestos:
7 .a. Causas en que la Nacin. o alguno de sus entes sea parte
En este caso la competencia federal se funda en los intereses
generales 1 Estado Nacional ventilados en el pleito, o en el
resguard de las instituciones nacionales. As lo establece el art. 116,
C.N., y ta, ley 48 en sus arts. 12 y 2, inc. 6 por el cual extiende la
competencia federal a los casos en que un recaudador de las rentas
nacionales sea parte (ej.: A.F.I.P.). Ello se aplica a los casos en que el
Estado argentino o alguno de sus entes sea parte, an si hubieren
sido citados en calidad de terceros '191.
Surte tambin en casos en que un ente autrquico de la Nacin sea
parte, como por ejemplo, el Banco Central de la Repblica Argentina '401. Pero
surt.e la competencia federal en los casos de responsabilidad accesoria,
~ ..... por ejemplo, cuando la Nacin es citada en garanta por el asegurado 1411,
casos de responsabilidad indirecta, en casos de garanta otorgada por el
:aa,o. por ejemplo. por los depsitos en las entidades financieras 1421.
13CJ) Fallos, 31 1 :2728, cPiaza y Piana.
!1\0) Folios. 31 1 :2181, cZajur de Arriew.
!4 11 Fallos, 291 :8 1, cGarcfa,.
(42) Folios, 310: 1389, cBergte)').
,,
'
,
200 Ferreyra de de la Ra - Gonzlez de la Veg~ Opl --
La Nacin, cuando concurre a un pleito en calidad de demandada
siempre tiene derecho a la jurisdiccin federal, an cuando existiera
litisconsorcio pasivo y los restantes codemandados no pudieran esgrimir
tal defensa 1431 .
Adems, si en'tre las partes originales del pleito existiere un
conv.enio por el cual renuncian a la justicia federal. dicho convenio no
le es oponible a la Nacin o cualquiera de sus entes, cuando ocurren
en calidad de terceros.
'
Como conclusin, entonces, tenemos que la competencia federal en
razn de las personas cuando la Nacin o alguno de sus entes es parte.
procede en los siguientes casos: a) Estado Nacional o alguno de sus
entes contra Estado extranjero, v.gr., cuando .... ; b) Estado Nacional o
alguno de sus entes contra un vecino de alguna provincia o viceversa,
v-'gr. cuando el Banco de la Nacin Argentina demande a un cliente por
un saldo impago en una cuenta corriente; e) Estado Nacional o alguno
de sus entes contra un ciudadano extranjero y viceversa, v.gr., cuando la
A.F.I.P. (ex D.G.I.} demande a un extranjero por una deuda tributaria, o
cuando l extranjero decida obtener la nacionalidad argentina.
' La competencia federal en razn de las personas, determinada por
ser parte el Estado Nacional, o algunos de sus entidades. es improrrogable
en las causas en donde se hallen comprometidos intereses
patrimoniales o institucionales o resulte comprometida la actividad
p~lica estatal o su responsabilidad. Por el contrario, p9dr ser
prorrogada a favor de lqs tribunales ordinarios de las provind~s cuando
el pleito se funde en derecho privado o comn y no exista materia federal.
' As lo ha entendido nuestro mximo tribunal.
Al respecto, cabe tener en cuenta lo dispuesto en el decr. 248 J/93, en
el sentido de que no surte la competencia del fuero federal cuando, aunque
la Nacin o alguno de sus entes. centralizados o descentralizados, ocurran
ante 1os estrados ,judiciales. ya sea en calidad de actores o demandados,
la causa no supere determinado valor pecuniario (el mencionado decreto
fija como lfmite la suma de S J .000). Esto es, las causas cuya cuanta no
supere dicho monte;>. deben ser tramitadas ante Jos ~ibunales ordinarios.
..
(43) Fallos, 3 t 0:2465. <l'lerno.

Teora General del Proceso 201

Por lo dems, slo resta agregar que los asuntos entre entidades
nacionales estn sustrados de la rbita judicial cuando no se supere el
monto aludido, entre ellos no puede haber reclamaciones pecuniarias
por. esta va, exceptundose de esta disposicin solamente a la A.F.I.P.
quien puede iniciar juicios en contra de los entes nacionales '441.
7 .b. Causas entre vecinos de distintas provincias. Fuero de vecindad
La ley 48, en su art. 2, inc. 2 establece que surte la competencia
federal en das causas civiles en que sean partes un vecino .de la provincia
en que se suscite el pleito y un vecino de otra>. La finalidad de esta
norma es evitar que el juez de una provincia pudiera favorecer
indebidamente a un comprovinciano, en detrimento del otro litigante
ve(;ino de otra provincia, a fin de evitar enfrentamientos entre las
pr:vincias, y cumplir de esta manera los objetivos propuestos en el
Prembulo de nuestra Carta Magna cuando dice ... <constituir la unin
nacional>, ... <consolidar la paz interior>, ... <afianzar la justicia>.
Segn el mencionado artculo, slo se aplica a las causas civiles, y su
procedencia no puede ser invocada por el habitante de una provincia
demandado ante sus tribunales. aunque el demandante se domicile en otra,
ya que a nadie le es pennitido declinar los jueces de su propia jurisdiccin 145l.
No procede tampoco el fuero federal si dos vecinos de diferentes provincias
radican su pleito ante los tribunales de una tercera provincia, ya que aqu no
existen motivos para temer una parcialidad del juez.
La Corte Suprema ha entendido que cuando la Constitucin habla
de c:vecinos> se refiere a argentinos domiciliados en diferentes
provincias, y no a ciudadanos extranjeros '461 Por lo que dos extranjeros
residentes en distintas provincias no podrn invocar la procedencia
del fuero federal 1471 Criterio que no resulta tan claro y cuya crtica
pormenorizada trataremos en el punto siguiente.
A fin de determinar cul es el domicilio de una persona fsica, el art. ll,
ley 48 establece que se produce <por la residencia continua de dos aos, o
por tener en ella propiedades races, o un establecimiento de industria o
(44) Art. 92. ley 1 1.683: art. 25. ley 23.990.
(4 5) Fallos, 310: 1899, cBarros: 310:849. cSpezzano de Martfn) .
(46) Fallos. 135:431 , cNoonan,.
(47) Fallos. 275:507. Crespo .
--------------------------------------------~------~----~-r-~--~------~---
'

1
1
202 Ferreyra de de la Ra - Gonzlez de la Vega de Opl
de comercio, o por hallarse establecido de modo que aparezca el nimo de
permanecer>. La Corte ha dicho que debe atenderse al domicilio real o
voluntario. O sea, la residencia, ms el nimo de permanecer all 1481
As. si una persona tiene la familia en un lugar y los negocios en otro,
cabe tener en cuenta el primero 1491 Si tiene dos residencias alternativas,
y en una de ellas inmuebles. a los fines de la competencia judicial se debe
tener en cuenta este ltimo 1501
En caso de personas jurdicas, excepto las sociedades annimas. la
ley 48 en su art. 1 O establece que se deber atender la situacin particular
de cada uno de sus componentes, de modo que la competencia federal
debe ser procedente respecto de todos y cada uno de ellos, es decir que
cada uno de ellos debe poder demandar o ser demandado ante los
tribunales federales. En caso de las sociedades annimas. la ley 48 en su
art. 9 establece que <sern reputadas para los efectos del fuero como ciudadanos
vecinos de la provincia en que se ftallen establecidas). Siguiendo su doctrina, en el
sentido de que cabe considerar el domicilio real. la Corte ha establecido
que. <no cabe atender la vecindad de la persona jurdica en funcin de su
domicilio estatutario. sino del centro de sus negocios, 1511 Para lo que se
debe tener en cuenta el ejercicio concreto de su ctividad. si por ejemplo,
instala una sucursal en una provincia. debe entendrsela domiciliada en
l eila para el cumplimiento de las obligaciones all contradas 1521 Tambin
les necesario cumplimentar el requisito temporal. esto es. dos aos de
residencia en la provincia en donde se pretende tener domicilio.
Dicho fuero es prorrogable. ya sea expresa o tcitamente.
1
7 .c. Causas en que es parte un ciudadano extranjero. Fuero de extranjera
La ley 48. en su art. 2, establece la competencia federal para las
<Causas civiles en que sea parte un ciudadano argenti11o y un extranjero).
El fundamento de esta norma tiene carcter histrico y era la desconfianza
pue tenfa el constituyente sobre los poderes judiciales d~ las provincias,
\1
\
(48) Fallos, 249:329, cRodrfguez.
(49) Fallos, 75:259, cMalbrn.
(50) Fallos, 10:276, tVldela.
(51) Fallos. 306:539. c'l'lmbo.
(52) Fallos. 3 10: 1 36, cLazarte: 3 1 0:2131. cMalne.
1' ~ 1 ~.
r-

Teorla General del Proceso 203

y con ella trata de proteger a los extranjeros ante fallas de los jueces
provinciales, evitando reclamaciones hacia el Estado federal por parte de
pases extranjeros, y cumpliendo de esta forma el objetivo trazado en el
Prembulo de nuestra Constitucin, <... ~ra nosotros, para nuestra posteridad.
y para todos los nombres del mundo que quieran fiabitar el suelo argentino ... ,, de
fomentar la inmigracin.
La condicin de extranjero debe ser fehacientemente acreditada en
el proceso, conforme lo requiere el art. 332 C.P.C.N .. Ac tambin se debe
atender al domicilio real. o lugar de residencia habitual 1531
Segn la Corte, no procede el fuero federal por extranjera en los pleitos
laborales '54', ni en los procesos penales por delitos comunes 1551

Tampoco pmc:;ede el fuero federal en los .casos en que ambas partes,

actor y deman~ado, sean extranjeros, sin hacer referencia al lugar en
de.nde habitasen! Criterio que no compartimos, pues, adems de que la
interpktacin de la Cprte distingue allf donde la Constitucin no distingui,
realizan~o lo que Sags llama una interpretacin mutativa por sustraccin 1561,
mrest-ra Constitucin, en su Prembulo y en sus arts. 14 y 20 garantiza
igualdad de derechos tanto para nacionales como para extranjeros,
adems, cuando la Corte ha interpretado el vocablo <habitanta lo ha
hecho con un criterio amplsimo comprensivo no slo del domicilio sino
ambin de la cresidencia>. sea sta temporaria o perma11ente, incluso c!e
la simple <habjtacim. Nos explicamos:
Ya desde antiguo se ha expresado: ce/ vocablo habitante, comprensivo tanto
de los nacionales como de los extranjeros, se refiere a las personas que residen en el
territorio de la Repblica, aunque no tengan constituido precisamente un domicilio con
todos los efectos legales de st~ 1571 No slo es habitante del pas quien ha
ingresadq respetando la ley de inmigracin, la ley de residencia, y los
decretos reglamentarios. sino tambin aqul que se ha incorporado a
nuestro pafs por medio de la <habitacin que ha establecido luego de
haber ingresado a nuestro territorio de manera ilegal. en franca violacin

(53) Fallos. 305:70, cAifamar:..

(54) Fallos. 306:368, cSalazar:..
.(55) Fallos. 3 11 :411 , cPatl~osegel.
(56) Sags. Nstor P.. Elementos de derecho constitucional. 3ra. ed., Astrea. Bs. As ..
1999, t. 11, p. 15.
(57) Fallos. 247:1990, cFernndez Arias. Elena,.
1
.
Ferreyra de de lar Ra - Gonzlez de la Vega de Opl
:sltim de la materia. Adems, cabe puntualizar, 'que la legislacin
;:~()bre .admisin de extranjeros no establece plazos. pasados los cuales. el
~4u,<= entr en el pas subrepticiamente puede considerarse habitante l
51l1:
' Como conclusin: si la Constitucin garantiza igualdad de derechos
tanto a nacioQa.les como extranjeros, art. 20; si en su art. 14 'establece
uut::todos los habitantes de la Nacin gozan de los siguientes derechos"; .. ;
la Corte ha interpretado el vocablo {habitante.) con un alcance ampl;:;imo,
.como ya se. ha descripto' brevemente; entonces, no nos parece razonable
: negar la posibilidad de ocurrir ante el fuero federal a dos extranjeros
':tomiciliados en distintas provincias por el solo motivo de que ambos
):evisten la. calidad de extranjeros.
' La competencia federal ratone personae basada en el fuero de extranjera
..,, ...... prorrogable, ya sea en forma expresa o tcita. Es una garanta a favor del
jero; por tanto slo a l le compete renunciarla.
7 .d. Causas en que es parte un Estado extranjero, o una embajada extranjera. o
e:(-elm/Jj~faltOrl~, ministros o jefes de un Estado extranjero.
7.d.l. Causas en que es parte un Estado extranjero, o una embajada
'-f'~.1c,, Al respecto encontramos dos tesis, una amplia y una restringida. 1:4
tte~s.is amplia sostiene que cuando sea demandado un Estado extranjero.
ste goza de inmunidad de jurisdiccin, que impone el exequtur, o previo
,, .
.. <:onsentimiento del Estado extranjero demandado para ser llevado a juiciG.
EMa fue la .tesis receptada por el decr. ley 1285/58 y la anterior
jurisprudencia de la Corte Suprema.
Por su parte, la tesis restringida distingue la calidad de los actos (--realizados
por el Estado extranjero, segn. sean actos de gobierno o
aUtoridad, iure imperii, en cuyo caso dicho Estado goza de. inmunidad de
juri$di,~cin y e$ necesario el exequtur, y los actos de mer<f:J gestin, O,te
gestion ls; de naturaleza comercial, industrial o financi~r~; _para lo cual no
"
1! '
(58) Chausovsky, C11brl'e1 B .. El Estado y la expulsin de extran[eros, Revista de la Facultad
de Ciencias Jurfdlcas y Sociales Estado y Derecho, U.N.L., Santa Fe, 1997, N 125, p. 169 y ss ..
(59) cManauta. Juan l. y otros el Embajada de la Federacin Rusa,, L.L., Derecho del
Trabajo, 1995-A. p. 644.
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! 1 Teora General del Proceso 205
'' ,' es necesario el consentimiento del Estado extranjero a fin de someterlo a
un proceso en nuestro pas. Nuestro mximo rgano judicial. en el caso
<Mana uta~ 1591 cambia su criterio y adopta la tesis restringida, reconociendo
inmunidad. de jurisdiccin a los estados extranjeros slo con respecto a
los actos de autoridad, o iure imperi .. Este es el criterio receptado
actualmente por nuestra legislacin, la ley 24.488. en su art. 2 establece
que los estados extranjeros no podrn invocar inmunidad de jurisdiccin
cuando: <a) Se haya consentido expresamente a travs de un tratado
internacional. contrato escrito o una declaracin determinada la
jurisdic.dfl' de los tribunales argentinos; b) Sea objeto de una
reconvenei9n ligada a una demanda principal en la que es actor; e) La
demanda .v~~sa sobre una actividad comercial o industrial desarrollada
por el E~t~d0 extranjero y la jurisdiccin de los tribunales argentinos surge
de un con'trato o del derecho internacional; d) Sea demandado por una .
cuestin~aboral por nacionales argentinos o residentes 'en el pas. derivada
de un co~trato celebrado en el pas o en el exterior, pero con efectos en
la RepbHea Argentina; e) Fuera demandado por daos y perjuicios
derivados :9e delitos o cuasidelitos cometidos en el territorio nacional; f)
Se trate de acciones respecto a bienes inmuebles situados en la Nacin;
g) Las ac~!ones se basen en la calidad de heredero o legatario de bienes
del Esta'do' extranjero; h) Se ha acordado por escrito el sometimiento a
arbitraje de. todo litigio relativo a una transaccin mercantil y se pretendiere
invocar 11;1 I-nmunidad de jurisdiccin.
Las embajadas y representaciones diplomticas son equiparadas
por la Corte a los Estados extranjeros 160l, al igual que los organismos
internacionales,. como por ejemplo la Organizacin de las Naciones
Unidas (O.N.U.) J ll_ Sin embargo, en los casos de organismos
internaciona)eSno rige el principio de inmunidad de jurisdiccin, ya
que no corresponde efectuar la .distincin entre actos iure imperi y
actos iure gest ion,is. pues los actos realizados por estos organismos, si
bien responden a una finalidad y obj.etivo pblico de los Estados
'
miembros, no co ~ ~ tituyen una manifestacin inmediata y directa de
la soberana de t,J{l Estado.
(60) Fallos, 303:726. <Embajada de la Repblica Federal Alemana).
(61 l Fallos, 304: 1956. ~sold n) .

206 Ferreyra de de la Ra.- Gonzlez de la Vega de O pi

1
1
1 7 .d.2. Causas en que sean parte embajadores o ministros pblicos extranjeros o
Jefes de Estado
: Aqu surte la competencia federal en virtud de los sujetos. los cuales
son mencionados en los arts. 116 y 117 C.N., pero el art. 24, decr. ley
1 285/58. aade tambin a las personas que compongan la legacin y a
los individuos de su familia.
Segn Sags. la mencionada disposicin opera una mutacin por
adicin del texto constitucional 1621 ya que incorpora supuestos que la
1 Constitucin no contemplaba originariamente. Dicha prerrogativa ampara
a los diplomticos en trnsito por la Repblica o que se apresten a volver
a su pas, pero no a los diplomticos que han cesado en sus funciones 1631

Los jefes de Estado sorprendentemente no han sido mencionados ni

por la Carta Magna, ni por la legislacin, vaco que ha sido cubierto por la
labor de nuestro mximo rgano judicial. quien los asimil, juntamente
con su esposa, a los embajadores.
Al igual que los Estados extranjeros. sus embajadores, jefes de Estado
y agentes diplomticos gozan de inmunidad de jurisdiccin,
7. 6. Competencia de la Corte Suprema de Justicia de la Nacin
La Corte Suprema de Justicia de la Nacin. como cabeza del Poder
Judicial y garante -en ltima instancia~ de la spremaca de la Constitucin,
tiene facultades para entender en todas las cuestiones que susciten la
competencia federal, basada en los arts. 1 16 y 117 C.N., y en la dems
legislacin infraconstitucional que sobre el particular dicte el Congreso.
El art. 1 1 6 C. N . establece, en trminos generales, cules son las causas y los
asuntos de competencia federal. mientras que el 1 17 se refiere a los casos en
que esa competencia corresponde a la Corte Suprema de Justicia 1641
La doctrina nos habla de competencia originaria y competencia derivada
1'
(62) Sags. N8tor P.. op. cit .. p. 147.
(63) Fallos. 31 1:2347. cHolsb.
/ -~
(64) Con fr. Zarinl, Helio J .. Anlisis de la Constitucin Na.cional. Astrea. Bs. As .
1991. ps. 440-44 l .
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Teorfa General del Proceso . 207

o por apelacin. y esta ltima puede ser ordinarip. o extraordinaria.
a) En forma originaria. Expresa el art. 117 C.N. < .... pero en todos los
/ asuntos concernientes a embajadores. ministros,- y cnsules extranjeros,
1 y en los que alguna provincia fuese parte, la ejercer originaria y
exclusivamente) . .Ello significa que la causa se radica directamel;'l.te ante
los estrados de nuestro mximo Tribunal. ste acta como tribunal de
nica instancia, y su competencia no puede ser prorrogada a favor de
ningn otro tribunal. Cabe distinguir la competencia originaria de la
actuacin de oficio. ya que si bien la Corte acta en forma originaria,
como tribunaL en donde se inicia y fenece el pleito, slo lo hace a
requerimiento de parte ~no .de oficio- y en una causa contenciosa.
Corresponde-a ra Corte, entonces. intervenir en forma originada y exclusiva
en los asuntos .concernientes a embajadores, ministros y cnsules
extranjeros. y en lqs asuntos en que una provincia sea parte.
.
a. l. Causas concernientes a embajadores. ministros y cnsules extranjeros
Corresponde a las causas que versen sobre derechos o
responsabilidades de embajadores o personas que pertenezc.an a una
legacin extranjera acreditada en el pas. aun si la persona de que se trate
se encontrara en trnsito en el pas. La competencia originaria y exclusiva
de la Corte procede en estos casos, sin distinguir la naturaleza pblica o
privada del derecho ventilado en el pleito. As lo establece el art. 24, inc.
1 o in fine. del decr. ley 1 285/58, y se extiend~ a los familiares de los
. diplomticos. Es necesario el exequtur o renuncia a la inmunidad de
jurisdiccin por parte del Estado al cual el diplomtico pertenece y
representa, a fin de po4er dar curso a la accin. Es inherente a la. natur~l~?
de la repr~sentacin diplomtica la inmunidad de jurisdiccin y ello importa
un derecho que puede renunciar el gobierno respectivo. siendo necesaria
una manifestacin expresa de voluntad en tal sentido, entendindose
que el silencio equivale a la negativa 1651 .
No es necesario que el diplomtic() sea parte en el juido, basta slo
t con que lo que se ventila en el pleito <le concierna), es~o es, le afecte de
\Cualquier manera o circunstancia.
' Como se trata de una garanta establecida a favor de la persona,
aqulla puede ser renunciada por el c;fiplomtico. prorrogando la
(65) Confr. Alsina. Hugo, op. ci~ .. ps. 750-751.

''
..
208 Ferreyra de de la Ra- Gonzlez de la Vega de Opl
competencia atribuida a la Corte a favor de los tribunales ordinarios.
La competencia originaria de la Corte no procede en las causas
deducidas contra Estados extranjeros o una embajada extranjera. ya que
la jurisdiccin originaria compete slo a los miembros diplomticos
representantes de dichos estados, acreditados en la Repblica 1661
a.2. Causas en que es parte u_na provincia
i..a competencia originaria de la Corte procede en causas civiles en
que una provincia es parte 1671, cuando se aplique el derecho comn
institJido por el art. 75, inc. 12 C.N .. Es necesario que la Provincia sea
parte esencial. en el pleito y con un inters originario y sustancial. tendiente
al pronunciamiento de una concreta decisin judicial 1681 Es necesaria la
calidad de parte, en sentdo nominal y sustancial, ello significa que si una
demanda se promueve en contra de una provincia, pero en realidad el
objeto del juicio resulta de incumbencia de una entidad descentralizada
provincial, autrquica, y con individualidad jurdica y funcional. y capacidad
privada y pblica para contratar y estar en juicio, no corresponde que se
la identifique con el Estado provincial 1691 Tampoco procede la competencia
originaria de la Corte en caso de actuar municipalidades o entes comunales,
pues stos no resultan identificables con el Estado provincial a los fines
de establecer el fuero 1701.
El tema plantea diversas hiptesis:
a.2.1. La Nacin contra una provincia, o viceversa
En caso de que el Estado Nacional. o una entidad autrquica de la
Nacin, o una sociedad annima con participacin en forma mayoritaria
del Estado Nacional litigue contra una provincia, o viceversa. el pleito es
de competencia originaria y exclusiva de la Corte.
a.2.2. Provincia contra otra provincia
La C.N. prohfbe a las provincias solucionar sus diferencias mediante
-~---:"....-r'f", ..
1
(66) Con fr. Palacio de Caeiro. Silvia B . cCompetencia ~ral>. L. L .. Bs.As .. 1999. p. 113.
(67) Art. 12, lnc. 4, ley 48.
(68) Confr. Zarlnl, Helio J., op. cit .. p. 442.
(69) Con fr. Palacio de Ca el ro. Si lvia B .. o p. cit., p. 124.
(70) Fallos. 317:1002 <Estado Nacional (D.G.l.) c. Comuna de Casas de la Provincia de Santa Fe>.
(71)Art. 127C.N ..
-

Teorfa General del Proceso 209

el uso de la fuerza 1711 , y adems, reconoce la autonoma poltica de.cada
una de las provincias, las cuales son anteriores a la Nacin y conservan
todo el poder no delegado a sta 1721, por lo que resulta imposible que
una de ellas se someta a la jurisdiccin de la otra. resultando lgico
que sea la Corte Suprema el rgano judicial competente para entender
en este tipo de causas.
Cabe puntualizar que si el conflicto versa sobre la fijacin de los lmites,
es el Congreso de la Nacin el mbito adecuado para dirimirlo 1731
a.2.3. Provincia contra un vecino de otra, o contra ciudadano o Estado extranjero
Deben tratarse de causas civiles. Si se discuten cuestiones que versen
sobre contratos administrativos. o actos legislativos o ju,d iciales de una
provincia no son de competencia federal 1741, siendo el Poder Judicial de la
provincia de que se trate el mbito apropiado para ello.
a.2.4. Provincia contra vecinos de la misma provincia
La reforma constitucional de 1860 elimin la competencia federal en
este tipo de causas, salvo que ella resultare procedente en razn de la
materia del pleito 1
75
1.
a.3. La legislacin ha ido delineando otros supuestos de competencia
originaria de la Corte, llenando de esta manera lagunas que presentaba el
texto de nuestra Carta Magna. atendiendo, principalmente, a la actuacin
procesal de nuestro mximo Tribunal. Ellos son:
a.3.1. Cuestiones de competencia
Segn el art. 24, inc 7, decr. ley 1285/58 corresponde a la Corte dirimir
los conflictos de competencia suscitados entre tribunales del pas que
no tengan un rgano superior comn que deba resolverlo.
a.3.2. Conflicto de poderes.
Basndose en el citado art. 24, in c. 7. del decr. ley 1285/58, la Corte
(72) Art. 121 C.N ..
(73) Art. 75, inc. 15 C.N ..
(74) Confr. Sags, Nstor P.. op. cit.. p. 153.
(75) Con fr. Sags. Nstor P.. op. cit.. p. 153.
............................ ._._ ____________________ --~=r-nn.,---~-------

210 Ferreyra de de la Ra - Gonzlez de la Vega de Opl

en el caso Rodrguez. Jorge;, puntualiz que la invasin que un poder del
Estado pudiera hacer respecto de la zona de reserva de actuacin de
otro importa siempre. por s mismo. una cuestin institucional de suma
gravedad. que independientemente de que trasunte un confl icto
jurisdiccional o una conflicto de poderes en sentido estricto. debe ser
resuelta por esta Corte. pues es claro que problemas de tal naturaleza no
pueden quedar sin solucin;,
Teniendo especial consideracin en que la Repblica Argentina ha
adoptado un sistema de control de constitucionalidad difuso, debemos
interpretar esta doctrina como excepcionalsima. ya que de lo contrario
se corre el riesgo de desnaturalizar el mencionado control de
constitucionalidad, porque bastara con que otro poder del Estado alegue

que el Poder Judicial invade zonas reservadas de actuacin propia de

otros. en su funcin de controlar la constitucionalidad de los actos de
los otros poderes del Estado. para que, sin ms, el pleito se traslade ante
el mximo Tribunal. el cual actuara como un rgano de control de
constitucionalidad concentrado.
Tambin, la Corte ha aplicado esta normativa en casos de
desobediencia de autoridades de otros poderes a rdenes judiciales.
a.3.3. Privacin de justicia
Se habilita la intervencin de la Corte Suprema en forma originaria en
aquellos casos en que sea indispensable a fin de evitar una efectiva
privacin de justicia 1761.
Segn jurisprudencia de la Corte la privacin de justicia se da no slo
cuando el afectado se encuentra ante la imposibilidad de recurrir a un
tribunal competente o cuando la decisin judicial se aplaza en forma
irrazonable, sino tambin cuando no se dan las condiciones para que los
jueces ejerzan su imperio jurisdiccional de manera eficaz y concreta 1771
a.3.4. Ejercicio de poderes implcitos
La Corte ha argumentado la existencia de poderes implcitos, a fin de
salvaguardar el libre ejercicio y la eficiencia de la funcin especfica que a
(76) Art. 24, inc. 7, decr. ley 1285/58.
(77) Fallos, 305:504. cRecchia de Schedan. citado porSags. Nstor P., op. cit .. p. 155.
1
Teora General del Proceso 211
los jueces atribuyen los arts. 75, inc. 12 y 116 C. N ... ordenando ella misma
el traslado dispuesto por un juez de un detenido, ante la desobediencia
de la autoridad militar 1781.
b) En forma derivada. Corresponde al Congreso de la Nacin establecer
cundo procede la competencia de la Corte por va impugnativa en contra
de las resoluciones de los juzgados federaJes inferiores o de los tribunales
superiores de Justicia de las provincias. Se distingue la competencia por
apelacin ordinaria y extraordinaria .
b.l. Competencia por apelaci6n ordinaria. La ejerce en los siguientes casos:
b.l.l. Recurso ordinario de ape/aci6n contra las sentencias definitivas de
las cmaras nacionales de Apelacin. cuando: a) la Nacin sea parte, y la
cuanta del asunto supere determinado monto 1791 ; b) se solicite la
extradicin de criminales por parte de pases extranjeros; e) causas a que
dieren lugar los apresamientos o embar~os martimos en . tj,empos de .
guerra. sobre salvamento militar y sobre nacionalidad del buqu, legitimidad
de su patente o regularidad de sus papeles 1801.
b .1'. 2. Recurso de revisi6n en materia penal. Ataca sentencia,s firmes
condenatorias dictadas por la Cmara Nacional de Casaci6n Penal que
tuvieren alguno de los siguientes vicios: a) si hubiere sido dictada como
consecuencia de prevaricato. cohecho u otro delito; b) si despus
del fallo de condena se comprobare que el he~ho no existi, o que
no fue cometido por el condenado. o que encciadra en una norma
penal ms favorable 181 1.
b.l.3. Recursos contra las sentencias definitivas de la Cmar Federal
de la Seguridad Social, sin importar el monto del juicio 1821
b.l.4. Recurso directo por queja ante la denegatoria de los recursos
mencionados precedentemente' 1831.
b.l.5. Recurso de queja por retardo de justicia en contra de las cmaras
nacionales de apelaciones 1841
(78) cBerrueta. I.A.. 1979-11-40, citado por Sags, Nstor P.. op. cit., p. 155.
(79) Lo actualiza peridicamente la Corte. segn ley 21 .708.
(80) Art. 24, inc. 6. decr. ley 1285/58.
(81) Art. 479 C.P.P.N., art. 24. inc. 3 decr.ley 1285/58.
(82) Art. 19. ley 24.463 cde solidaridad previsional.
(83) Art. 24, inc. 4 decr. ley 1285/58.
(84) Art. 24. inc. 5 decr. ley 1285/58

1'
1

212 Ferreyra de de la Ra - Gonzlez de la Vega de Opl

b.2. Competencia por apelacin extraordinaria.
Establecida por el art. 14 de la ley federal48, que regula el denominado
recurso extraordinario federal. Es la va que permite elevar a la Corte Suprema
un litigio sobre el cual haya recado sentencia definitiva emanada de un
tribunal superior de Justicia de la provincia en donde se tramit el pleito.
Es un recurso de apelacin que ~como su nombre lo indica~ es
extraordinario, por lo tanto, excepcional. y en el orden federal importa
una tercera instancia y con respecto a las justicias provinciales. una cuarta.
Es la herramienta procesal ms importante para el control mximo de
constitucionalidad en la Repblica, ya que la causa ser examinada por el
ms alto Tribunal. Las causales de procedencia del recurso estn
establecidas en el art. 14, de la ley 48 y sus fines son: a) tutelar la primaca
del derecho federal con respecto a las sentencias de tribunales provinciales;
b) proteger la supremaca de la Constitucin y de todo el derecho federal.
respecto de todos los tribunales del pas, incluso los que integran la justicia
federal; e) uniformar la aplicacin del derecho federal. Esto ltimo es lo
que la doctrina llama casacin federal. A estas causales de procedencia,
la labor pretoriana de la Corte Suprema le aadi otras: la <arbitrariedadl>
y la <gravedad institucionab.
La Corte Suprema entiende tambin del recurso directa por
denegatoria del recurso extraordinario federal. segn lo establece el
art. 24. inc. 4 decr. ley 1285/58.

1111'

CAPITULO VIl
' Organizacin judicial ~
'
Sumario: l. Introduccin. 2. Composicin y competencias. 3.
Estructura judicial. 3.1 . Tribunales superiores. 3.2. Cmaras de
apelaciones. 3:3. Cmaras de juicio. 3.4. Jueces de primera instancia.
3.4. Jueces de Paz, 3.5.1ueces penales. de Familia y de Conciliacin.
4. Otros funcionarios judiciales y auxiliares de la justicia. 5.
Apreciacin critica de la organizacin judicial.
' ,,'
1. Introduccin

La funcin de administrar justicia est conferida a rganos pblicos

preestablecidos por el legislador. Estos rgnos cson reuniones o complejos de
personas unificados por la idea fundamental del eje~~icio de la funcin jurisdiccionall> 111

El diseo de la organizacin judicial. s encuentra delimitada a partir

de la Constitucin Nacional. que en su art. 1 seala que <la Nacin
Argentina adopta como forma de gobierno el sistema representativo.
republicano y federal~ . Ello determina un doble orden jurisdiccional: el
nacional y el provincial. As, el art. 5 C.N .. impone a las provincias el
deber de asegurar la administracin de justicia, para lo cuar los
constituyentes de cada provincia instituyeron el sistema que consideraron
ms conveniente para el ejercicio adecuado de su funcin. Esta misin,
( 1) Guasp, Jaime. Dereclio procesal civil. 48 ed .. Civitas, Madrid, 1998. t. 1, p. 112.
'
.... ~----~--~=-~
214 Ferreyra de de la Ra - Gonzlez de la Vega de Opl
ha sido ejercida dentro del marco de los poderes no delegados y reservados
por las provincias. de acuerdo a lo establecido en el art. l 04 C.N .. Este
mandato sienta el principio de que las provincias conservan todo el poder
no .delegado al gobierno federal y, por consiguiente, administra justicia
conformando la denominada jurisdiccin ordinaria>, por oposicin a la
federal, conocida como de <excepcin,.
/ La doctrina ha sealado las reglas generales a las que responde toda
.' organizacin judicial: normatividad. jerarqua. sedentariedad y permanencia m,
Se dice que impera la <normatividad>, por cuanto slo es posible
concebir una organizacin judicial desde el punto de vista normativo. La
organizacin del Poder Judicial se halla instrumentada por reglas de
1 naturaleza procesal que integran el orden pblico.
1 La idea de jerarqual> es nsita a toda organizacin, ya que existe una
/ relacin de subordinacin. manifestada en un grado de dependencia del
, juez inferior al juez superior, en lo atinente al aspecto funcional (control
1 de legalidad y de legitimidad de lo decido). que resulta delimitado por las
normas adjetivas. Por tal razn, los rganos y colaboradores que
componen la organizacin judicial, se agrupan en diversas categoras, a
1 saber, la de magistrados, funcionarios y empleados.
La <sedentariedadl> presupone que se administra justicia en una sede
determinada, entendida por tal, el lugar geogrfico donde tiene su asiento
el tribunal. Vale decir. la organizacin judicial seala las sedes o lugares en
que se sita el tribunal y el mbito espacial en que habr de administrar
justicia. entendido como sitio topogrfico del rgano mismo.
La organizacin judicial se caracteriza por ser permanente>. Ello
significa que se estructura en base al criterio funcional.
independientemente, del sujeto que tiene a su cargo prestarla, lo cual
resulta contingente. <Los sujetos fsicos que componen el 'oficio' podrn pasar,
dejando el rastro profundo de una poderosa personalidad rectora o la griscea coloracin
de la mediocridad jurisdicente, pero la organizacin judicial siempre les involucrar> m.
La Constitucin de la Provincia de Crdoba, dedica el Captulo 1 de la
Seccin Tercera al Poder Judicial. que se refiere a su composicin, a la
{2) Daz. Clemente. Instituciones de derecfro procesal, Abeledo-Perrot. Bs. As , 1972, t. 11 A. p. 14 5.
(3) Daz. Clemente. ob. cit., p. 149.
,
-.
Teora General del Proceso 215
exclusividad de la funcin judicial. a las garanti'as, deberes y prohibiciones
de los jueces y a los mecanismos de desig!lacin y de destitucin; a la
justicia de paz. a la justicia electoral y al ministerio pblico.'
El art. 152 de la Constitucin de Crdoba, establece que el Tribunal
Superior de Justicia es el rgano mximo del Poder Judicial. y deja librado
a la ley la creacin de los dems tribunales. De tal modo. el legislador es
quien dicta las normas que precisen los 6r~a,oos que ~drninistran justicia,
para lo cual tendr en cuenta razones de poltica procesal que consultan
los criterios de oportunidad y de necesidad del servido. En lo atinente a
la determinacin de los dems tribunales, ello resulta regulado por la ley
orgnica del Poder Judicial (ley provincial 8435).
En el orden nacional. el rgano de mayor jerqrqua es la Corte
Suprema de Justicia de la Nacin cabez<;i, Vjpible del Poder, J~~icial (art.
108 y ss.). Este mximo tribunal tiene a S\il ''Cargo la 'mis?i de ser la
ltima voz del ordenamiento jurdico ya que ejerce entre otras funciones.
como la ms preponderante. el control jurisdiccional de constituciona~
lidad. El control de constitucionalidad consjste en verificar juriccamente
si lo dispuesto en las resoluciones de los distintos tribunales resulta
opuesto o no con los principios contenidos en la Copstltucin Nacional
de: a) de la legislacin; leyes, decretos, .resqluclo~es adl))inistrativas y
ordenanzas. tanto nacional. federal. provincial o municipal; b} de los
actos administrativos de los poderes pblicos (nacionales o
provinciales); y e) de las sentencias definitivas del ltimo tribunal de
la causa. en este caso a travs de recurso extraordinario por sentencia
arbitraria o gravedad institucional 141

2. Composicin y competencias
Como hemos apuntado, en la cabeza dei Poder Judicial de la Provincia
de Crdoba se ubica el Tribunal Superior de Justicia, integrado por siete
miembros segn lo dispuesto por el art. 164 .de la Const, Pcial.. Este cuerpo
(4} Confr. Quiroga Lavi, H .. Derecfto constitucional. Depalma, Bs.As .. 1993, t. 3. p. 468. clt
por Ortiz Pellegrini. Miguel A .. lunyent Bas, Graciela y Delia J. Carta, El control d1
constitucionalidad, Lerner, Cba .. 1997, p. 26.

216 Ferreyra de de la Ra - Gonzlez de la Vega de Opl

colegiado puede actuar dividido en salas dada la multiplicidad de materias
que debe resolver. Ellas son, la Civil y Comercial. la Laboral, la Contenciosa
Administrativa. la Penal y la Electoral.
La Constitucin de Crdoba establece genricamente la competencia
material del Poder Judicial en el art. 160. c'uando le asigna el conocimiento
de los puntos regidos por la Constitucin. por Jos tratados que celebre
la Provincia, por las leyes y dems normas provinciales y las normas
del art. 75 inc. 12 C.N ..
Tambin, con buena tcnica legislativa, precisa la competencia
material, del Tribunal Superior de Justicia e indica en qu casos conoce
y resuelve en forma originaria y exclusiva y en pleno. es decir, como tribunal
de nica instancia, y en qu casos conoce dividido en salas. Asimismo.
establece la competencia <t:funcionall> o de grado del Tribunal Superior de
Justicia en su competencia derivada; esto es, para el conocimiento y
resolucin de las impugnaciones ordinarias o extraordinarias que
correspondiera segn la ley. Tambin, en algunos casos, intervendr en
pleno, es decir. con integracin de todos sus miembros y, en otros.
por intermedio de sus salas 151
La Constitucin Provincial confiere tambin al Tribunal Superior de
justicia, en el carcter de rgano mximo. ciertas atribuciones no
jurisdiccionales que hacen al gobierno del Poder Judicial. De este modo,
se establece el alcance y los lmites de las facultades con que cuenta este
rgano para determinar reglas en pro de un mejor funcionamiento de los
tribunales (art. 166 Const. Pcial.). Ello afirma la (autonomal> e
(independencia) del Poder Judicial. respecto de los otros poderes.
As, por ejemplo, tiene facultades para dictar el reglamento interno,
el que debe responder a los principios de celeridad. eficiencia y
descentralizacin; ejerce la superintendencia de los tribunales y tiene
facultades de iniciativa legislativa ya que eleva a la Legislatura por
intermedio del Poder Ejecutivo proyectos de leyes sobre organizacin y
funcionamiento del Poder Judicial. etctera.
(5) El art. 165 de la Constitucin Provincial de Crdoba dispone: cCornpetenda. El Tribunal
Superior de Justicia tiene la siguiente competencia: l l Conocer y resolver originaria y exclusivamente.
en pleno: a) De las acciones declarativas de inconstitucionalldad de las leyes.
decretos, reglamentos. resoluciones. cartas orgnicas y ordenanzas. que estatuyan sobre materia
regida por esta Constitucin . y se controviertan en caso concreto por parte interesada. b)
..
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1\1
Teora General del Proceso 217
3. Estructura judicial 161
El anlisis de la organizacin judicial argentina. debe realizarse
tomando como arquetipo el seguido en el orden nacional. Esto es as. ya
que las provincias han seguido la forma externa1 tripartita que culmina
en un tribunal superior y se integra con cmaras de apelacin y con
juzgados de primera instancia l7l.
Esta modalidad es mantenida en los fueros organizados con sistema
de juicio prevalentemente escrito. como es el caso del fuero civil y comercial
de nuestra provincia de Crdoba. En cambio, en los sistemas con juicio
oral, se opta por el trmite de instancia nica que se manifiesta en
su estructura con jueces de trmite y cmaras que intervienen como
tribunales de sentencia, tal sucede en el fuero penal, laboral y de
familia para la ciudad de Crdoba. ''~)
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3. 1. Tribunales superiores 1 ' ~ 1.
Como hemos apuntado. a la cabeza de los poderes judiciales de las
provincias se encuentran tribunales de jerarqua suprema; bajo una
denominacin genrica se les denomina <supremo tribunab o (Corte
supremal>, cuyo rasgo definitorio es que estn estructurados en forma de
organismo colegiado. singular en un territorio jurisdiccional determinado
y con una competencia limitada y acotada material y funciona~mente. La
competencia funcional. generalmente. est referida tanto a impugnaciones

De las cuestiones de competencia entre poderes pblicos de la Provincia y en las que se

susciten entre los tribunales inferiores. salvo que stos tengan otro superior comn. cl De los
conflictos internos de las municipalidades, de una municipalidad con otra. o de stas con
autoridades de la Provincia. d) De las acciones por responsabilidad civil promovidas contra
magistrados y funcionarios del Poder Judicial. con motivo del e[ercicio de sus funciones sin
necesidad de remocin previa. 2) Conocer y resolver, en pleno, de los recursos extraordinarios
de inconstitucionalidad. 3) Conocer y resolver, por intermedio de sus salas. de los recursos que
las leyes de procedimientos acuerden. 4) Conocer y resolver de la recusacin de sus vocales y
en las quejas por denegacin o retardo de justicia de acuerdo con las normas procesales.
(6) Acompaamos como eleme11to didctico corroborante de Jo expuesto un organigrama
del Poder Judicial obtenido vfa Internet actualizado al ao 2002.
(7) Daz. Clemente A . ob. cit., t. 11 A, p. 150.
"1
1

1
218 Ferreyra de de la Ra - Gonzlez de la Vega de Opl
de carcter extraordinarias por va derivada como en el conocimiento de
cierto tipo de asuntos originariamente. Adems, tienen funciones de
control y de vigilancia de los dems miembros del Poder Judicial, conocidas
comnmente como facultades de superintendencia 181 Por ltimo. ejercen
la representacin del Poder Judicial. a travs de su presidentes 191
Estos rganos presentan una conformacin pluripersonal, ya que se
manifiesta en la reunin de varios sujetos, generalmente, en nmero impar
y encabezados por un presidente, que se elige por un periodo determinado.
El carcter distintivo de este organismo es que su voluntad se vierte en
forma de colegio. Al respecto se ha precisado que da p/urpersonaldad del
tri6unal no presupone su co/egia/idad: un tr6unal puede estar formado por varios
jueces (plurpersonalidad), pero solamente existir co/egialidad cuando aqullos deli6eren
!J decidan un mismo asunto, reunidos de tal manera, que su decisin pueda invocarse
como la voluntad del rgano colegiado y no como expresin de un voto personal que se
suma al de los dems miem6ros> no1 Ello importa que las decisiones que adopten
lo sern en base a una labor conjunta y previa deliberacin del cuerpo.
Caber advertir. que la colegialidad de los tribunales superiores presenta
diferentes gradaciones. en el sentido que para ciertos casos se exige la
opinin del cuerpo completo. resolviendo. entonces, en pleno, por ejemplo.
en la materia de inconstitucionalidad. Otras veces. aunque no siempre se
autoriza la divisin en salas en atencin al principio de especialidad. por
materias o simplemente para la mejor distribucin del trabajo.
Los tribunales superiores o cortes supremas de las provincias, tienen
1 la caracterstica de ser tribunales singulares. ya que en la jurisdiccin
respectiva no existe otro tribunal de idntica jerarqua. El Tribunal
Superior de cada provincia es nico y supremo dentro de los lmites
geogrficos de su t erritorio.
Esta singularidad se manifiesta en todas las funciones que ejerce ya
sea la asignada por competencia funcional y las administrativas. por
ejemplo, en relacin a las facultades de superintendencia y como rgano

(81 La ley ornlca del Poder ludicial (Lp 8435) seala en el art. 12, cules son las
facultades de superintendencia que le competen al Tribunal Superior de Justicia.
(9) El art. 14 de la ley orgnica del Poder Judicial. atribuye la facultad de representarlo al
presidente del Tribunal Superior de Justicia.
(10) Daz. Clemente, ob. cil.. p. 152.

Teorla General del Proceso 219

}
\dirimente en las cuestiones y conflictos de competencia. conforme lo
dispuesto por las normas adjetivas.
3. 2. Cmaras de apelaciones
Los sistemas de doble instancia imponen la creacin de c.maras de
apelaciones, que se manifiestan como tribunales pluripersonales. divididos
en orden a los fueros y que en lo interno se constituyen .con diferentes

modalidades, esto es. por unidades independientes o nicas divididas en

salas. Estos tribunales. por regla general. conocen y deciden de los recursos
ordinarios de apelacin y por nulidad deducidos por las partes en contra
de lo resuelto por un juez de primera instancia. Como s~ ad~ierte, las
cmaras intervienen ejerciendo un cr:control: sobre la l'e'~aUdaC'i y jt~stic!a
de lo decidido por el inferior; dicho de otro modo, revisa-' 'cientro de los '
lmites de la impugnacin y respetando las reglas de la corfgruencia la
sentencia dictada por el juez de primera instancia. excepcionalmente,
puede un tribunal de grado emitir un juicio nuevo en base a hchos que
se introduzcan en la segunda instancia por revestir la caracterstica de ser
<hechos nuevos,, conforme lo autorice la ley procesal.
La doble instancia es propia de los tribunales que se organizan en
base al procedimiento escrito, tal sucede, por ejemplo. en -el fuero civil y
contencioso administrativo. Pero, cabe sealar, que tambin se reconoce
la posibilidad de la doble instancia para otros fueros como el penal. laboral.
y de familia, no obstante estar organizados como tribunales de instancia
nica. Es que en estos mbitos se admite para competencias ms
reducidas. trmites incidentales u otras cuestiones que son resueltos por
jueces instructores de primera instancia, la po~ibilidad de revisin por
rganos jerrquicamente superiores y a travs de recursos ordinarios.
En efecto, ello sucede as ya que, por ejemplo, las resoluciones que
en materia penal adopte el juez de control pueden ser impugnadas por
va de recurso de apelacin ante lo que se denomina la Cmara de
Acusacin 1111 Idntica situacin se presenta en el mbito del fuero de

( 11) La Cmara de Acusacin. era una cmara del Crimen que tenfa comonica competen
cia la de resolver este tipo de recursos. Sin embargo. recientemente. ella ha sido eliminada
distribuyendo la competencia para resolver. los recursos ordinarios por sorteo entre todas las
cmaras del Crimen que existan (ley provincial).
- -~

220 Ferreyra de de la Ra - Gonzlez de la Vega de Opl

.
familia y en el laboral. Por ejemplo. de las resoluciones que dicte el juez de
familia en las cuestiones asignadas a su propia competencia pueden
deducirse recursos ordinarios ante la Cmara.
3. 3. Cmaras de juicio
-
La categora de cmaras de juicio, se corresponde con las cmaras
del Crimen, las cmaras de Familia y las de Trabajo. Estos rganos
jurisdiccionales, por regla general colegiados. son tribunales de sentencia

ya que tienen por fin decidir. en definitiva, sobre la pretensin esgrimida.

Las cmaras del Crimen constituyen el tribunal por ante quien se lleva
a cabo el juicio plenario. que habr de resolver sobre si existe certeza de
que el acusado es penalmente responsable del delito que se le atribuye y
eventualmente imponerle una pena. Sin embargo, la ley autoriza a estos
tribunales a conocer sobre la pretensin punitiva a travs de salas
unipersonales, salvo que se trate de una causa compleja o que la defensa
del imputado se opusiere al ejercicio unipersonal 1121
Por otro lado, cabe sealar, que Crdoba tiene un fuero de familia
especializado cuya organizacin y procedimiento est regulado por las
leyes provinciales 7675 y 7676. Este fuero adopta el sistema de juicio oral
de instancia nica para el denominado <juicio comn> y acta nicamente
a travs de un tribunal colegiado. Lamentablemente, no se ha previsto la
opcin de actuar en salas unipersonales. no obstante. que en su
( 12) El art. 34 C.P. P. regla la competencia material de las cmaras del Crimen. del siguiente
modo 'La Cmara en lo Criminal. a travs de sus salas unipersonales o como 'J'ribunal Colegiado
-de conformidad a lo previsto en los arts. 34 bis. 34 ter. 34 qua ter y concordantes-.juzgar
en nica instancia de los delitos cuyo conocimiento no se atnbuya a otro Tribunal. A su vez,
el art. 34 ter. establece a modo de excepcin los casos en que el Tribunal debe ejercer la
jurisdiccin en colegio. As dispone <no obstante lo previsto en el artfculo anterior. la jurisdiccin
ser ejercida en forma colegiada en lo siguienle supuestos: 1) Cuando se tratare de causas
complejas. a criterio del Tribunal. conforme a lo previsto en el art. 361. segunda parte. 2) Si la
defensa del imputado se opusiere a ejercicio unipersonal de la jurisdiccin a tenor de Jo
establecido en el art. 361. segunda parte i11/it1t 3) En los casos en que se hubiere dispuesto
la integracin con jurados, de acue1do a los arl. 361 y 369. 4) En ejercicio de la competencia
atribuida a la Cmara de Acusacin. en las circunscripciones judiciales donde estos tribunales
no se hubieren establecido.
..
'Teora General del Proceso 221
competencia se encuentran cuestiones cuya sencillez f.lO justifica el colegio
(v.gr. los juicios de divorcio por presentacin conjunta de los arts. 205,
236 C.C.. juicios de adopcin sin oposicin, etctera) 113'.
En los procesos suscitados con motivo de las relaciones de trabajo,
el trmite se inicia ante los jueces de Conciliacin, que actan como
instructores y contina en la Cmara de Trabajo, que constituye el rgano
de sentencia que tambin se encuentra autorizado para actuar en salas
unipersonales 1141 Asimismo, las Qmaras del Trabajo, conocen y resuelven
las apelaciones deducidas en contra de las resoluciones dietadas por los
jueces de Conciliacin 1151. La Cmara del Trabajo es un rgano colegiado
que se compone por salas integradas por tres miembros, pudiendo c~nocer
en forma unipersonal de los asuntos de menor importancia 116!.
1 f_.~ . ...
3. 4. Jueces de primera instancia
Los jueces de primera instancia constituyen el primer peldao de la
estructura judicial. y son quienes inicialmente asumen el asunto que es
presentado por el justiciable. Generalmente. esta descripcin es
coincidente con la organizacin de la justicia civil. Por ello, es que su
funcin presenta una marcada relevancia. ya que una buena justicia de
primera instancia, contribuye con los fines de pacificacin social. requeridos
( 13) Ley provincial 7676.
( i 4) La ley provincial 7987 es la que regula el procedimiento ha seguir por ante los
tribunales del Trabajo. Por acordada N 53. serie A .. del Tribunal Superior de Justicia. de fecha
15 de marzo de 1994. se dispuso por razones de mejor servicio la autorizacin de las cmaras
laborales para actuar como salas unipersonales.
(15) El art. 3 de la ley 7987. dispone: <Las cmaras del Trabajo conocern: 1) En nica
instancia, en juicio oral. pblico y continuo. en los conflictos previstos en el art. 1, excepto
de aquellos que tengan un trmite especial previsto por esta ley. 2) En grado de apelacin. de
las resoluciones de jueces de conciliacin cuando correspondiere y en las regulaciones de
horarios que aquellos practiquen. imposicin de costas y medidas cautelares. estas ltimas al
solo efecto devolutivo.
( 16) El an. 30 de la ley orgnica del Poder judicial dispone: <La Cmara del Trabajo se
compondr de salas integradas por tres miembros. El Tribunal Superior de Justicia, por razones
de mejor servicio, podr establecer que los miembros de las salas intervengan unipersonalmente
en el juzga miento de los asuntos de menor complejidad que determine).


,
222 Ferreyra de de la Ra Gonzlez de la Vega de Opl
por el legislador. Estos magistrados tienen un contacto directo con el
objeto del proceso, con las partes y con las pruebas.
Por regla general. son c:monocrticos> y conocen el objeto litigioso
en toda su extensin; son quienes convocan a las partes. dirigen el
proceso. reciben las pruebas y deciden sobre las pretensiones hechas
valer en juicio por ellas.
3.5. Jueces penales, de Familia y de Conciliacin
El juez de Instruccin. tiene a su cargo llevar adelante la investigacin
penal preparatoria, cuando el sindicado como presunto autor de un hecho
delictivo goza de privilegios constitucionales. En este caso. las actuaciones
reciben el nombre de investigacin jurisdiccional:& y configura una
modalidad similar pero diferente de la investigacin fiscal preparatoria y
permite recabar elementos para fundar la acusacin.
Tambin juzga como tribunal de nica instancia en lo~ casos del juicio
abreviado previsto en el art. 356 C. PP. y ejerce el control jurisdiccional. al
resolver sobre las oposiciones deducidas por el imputado o su defensa en
contra de las resoluciones o requerimientos del fiscal de Instruccin 1171
El juez de Familia, por su parte, tiene una competencia compleja, por
cuanto en algunos supuestos interviene como juez instructor (cuestiones
que deben tramitarse por juicio comn como. divorcio, adopcin, filiacin,
etctera) y, en otros. conoce como tribunal de sentencia (juicios especiales
que le son atribuidos. cuestiones relativas a medidas cautelares. guarda
tenencia. cuota alimentaria, etctera).
En el primer caso. interviene en los procedimientos que tramitan
como juicio comn y en tal supuesto se encargan de recibir las
postulaciones y la prueba. As. entienden en la demanda. contestacin,
(17) El art. 338 C.P.P.. dispone: cEn los casos que la ley autoriza la oposicin a una
resolucin o requerimiento del Fiscal de Instruccin. sta se deducir ante quien la dict en el
trmino de tres das. salvo que se establezca otro trmite. Si el Fiscal mantuviera su decisin.
elevar la oposicin en igual trmino ante el juez de Instruccin. junto con las actuaciones y
sin perjuicio del cumplimiento de los actos urgentes de investigacin. El juez resolver en el
trmino de tres dfas.
-

Teora General del Proceso 223

oposicin de excepciones previas., del ofrecimiento de prueba y
diligenciamiento de ella, salvo la prueba oralizada que se lleva a cabo en
la Cmara de Familia. Ante el juez de Familia se realiza. antes de la traba
de la litis, una audiencia que tiene algunas similitudes con la preliminar en
donde se intenta la conciliacin y, en caso contrario, se traba la litis.
En segundo lugar, como se dijo, tienen competencia para resolver los
asuntos que tramiten c<;>mo juicio especial y, en este caso, intervienen
como juez de sentencia 08l.
Tambin conocen de todas las medidas urgentes que las partes
peticionen. Tal sucede cuando le son reqeridas medidas cautelares
referidas a la fijacin de alimentos provisorios, litis expensas, tenencia y
rgimen de visitas, etctera 09
).
En materia laboral, la instancia se inicia por ante los jueces de
Conciliacin que actan como jueces instructores en e,l caso de los
procesos de conocimientos, y son jueces de sentencia para lS cuestiones
incidentales. En el primer caso, conocen de las actuaciones que se
practiquen para entablar y contestar la demanda y operan la conciliacin
previa propia del proceso laboral. Adems, como se dijo, cuentan con
atribuciones para resolver las cuestiones incidental~s. el despacho de
medidas precautorias y en la ejecucion de sentencia. Respecto de toda
esta actividad acta como tribunal de apelacin, la Cmara de Trabajo.
( 18) El art. 85 de la ley 7676. dispone: d..as demandas fundadas en las causales previstas
en los incs. 2, 8, 9, 12, 13, 14 y 15. en su caso. del art. 16, se promovern ante el juez de
Familia y se tramitarn por el procedimiento del juicio verbal. La resolucin ser apelable,. A su
vez. el art. 16 dispone: <Los tribunales de familia conocern de las siguientes causas~ ... inc. 2)
venia supletoria matrimonial y otras autorizaciones; .. .inc. 8) guarda de menores no sometidos
al patronato; .. .inc. 9) rgimen de visitas; .. .inc. 11) adopcin de persooas; .. Jnc. 13) autorizacin
para disponer o gravar bienes de menores y en los supuestos del art. 1277 C. C.; ... inc. 14)
en Jos conflictos personales en las uniones de hecho estables, sumariamente acredita'das.
aunque no haya habido descendencia. cuando hubiere violencia y no fuere competencia de
otros fueros; ... inc. 15) toda otra cuestin personal derivada de la relacin de familia>.
(19) El art. 21 de la ley 767, atribuye a los jueces de familia la siguiente competencia:
cinc. 4) en la fijacin provisoria de alimentos. litis expensas, rgimen de visita, exclusin del
cnyuge del hogar conyugal y guarda de menores no sujetos a patronato y en los casos
previstos en los incs. 14 y 15. En estos ltimos casos, tambin podrn ordenarse medidas de
proteccin temporales cuando la urgencia y circunstancias del caso las justifiquen procurando
dar solucin inmediata a conflicto>.

224 Ferreyra de de la Ra - Gonzlez de la Vega de Opl

3. 6. Jueces de Paz
La justicia de Paz, tal como est organizada actualmente en nuestra
provincia, depende del Poder Ejecutivo. ostenta una escasa competencia
y acta como delegada del Estado como amigable componedor o con
reglas de un buen padre de familia, esto es, et aquo et bono. No tiene. en
consecuencia, la esta bilidad, propia .de los rganos estrictamente
jurisdiccio nales. Las atribuciones y funciones de los jueces de Paz. se
encuent ran reglamentadas en los arts. 49 y 51 de la ley orgnica del
Poder Judicial 1201. Por regla general. estos jueces cuentan con una
competencia reducida que se manifiesta en asuntos de poca cuant a y de
escasa complejidad on Adems. tienen competencia para el despacho
de medidas urgentes con cargo de remisin al juez que tenga competencia
en esa jurisdiccin, v.gr. el despacho de embargos preventivos urgentes.
Nuestra Constitucin Provincial de 1987 contiene un importante
captulo dedicado a la justicia de paz vecinal tambin conoc_ida como de
las pequeas causas. As, el art. 167 deriva su organizaci n a la
reglamentacin legal que a tal efecto se dicte. Ello no se ha realizado. no
(20) El art. 49 de la ley orgnica provincial. N 8435. prev que <los jueces de Paz de
campaa conocern 1 1 de los asuntos civiles y comerciales en que el valor cuestionado no
supere los cuarenta jus. excluidos los juicios universales. Para la determinacin del valor
econmico de pleito se tomar en cuenta el capital actualizado a la fecha de la iniciacin de la
demanda. En caso de que no pueda determinarse el valor de los bienes. derechos o crditos
litigiosos ser competente el juez en lo Civil y Comercial que corresponda. 2) De las causas sin
contenido patrimonial que se susciten entre los vecinos derivadas de molestias o turbaciones
entre ellos, actuando como amigables componedores. 3) De los asuntos de convivencia fami
liar desempeando una funcin de gua y asesoramiento. como amigables componedores. 4)
De los asuntos que se les atribuyan por otras leyesJ>.
(2 1) El art. 51 de la ley orgnica del Poder Judicial. fija cules son las atribuciones de los
jueces de paz de campaa al establecer: El juez de Paz de campaa tendr las siguientes
atribuciones: 1) Intervenir en el otorgamiento de poderes en los lugares donde no hubiere
escribano pblico. 2) Proveer a la seguridad y conservacin de los bienes del causante previo
inventario y dando cuenta de inmediato a juez competente cuando hubiere herederos menores,
incapaces o ausentes o se tratara de una herencia vacante. 3) Ejecutar los mandamientos
de embargo. secuestro, desalojo y otra diligencia ordenada por otros tribunales. 4) Corregir las
faltas disciplinarlas de las personas que actuaren en los juicios por medio de apercibimientos
y de multas que no excedan de diez. jus, sin perjuicio del recurso de reposicin. 5) Solicitar el
auxilio de la fuerza pblica cuando reere necesaria para el cumplimiento de sus funciones. 6)
Ei.ercer la guarda de la documentacin y bienes del juzgado.
'
111
..
'

Teorla General del Proceso 225

obstante haberse presentado diversos proyectos y suscitado un notable
inters; ello es lamentable para ciudades densamente pobladas como es
el caso de Crdoba~~n orma constitucional establece pautas d~ ac~u~cin
para esos jueces labor se desarrollar conforme al pnnc1p1o de
descentralizacin de sus asientos y tendrn competencia material en. la
resolucin de cuestiones menores y vecinales. Actuarn mediante un
procedimiento verbal, sumarsimo y de caractersticas arbitrales. f
4. Otros funcionarios judiciales y auxiliares de Ja justicia
El desempeo de la funcin judicial por parte del juez exige la
realizacin de numerosos actos materiales y una actividad ordenatoria
judicial que es desarrollada por el personal que se encuentre bajo las
rdenes directas del juez o de una persona que responde a l con relacin
a esa actividad 1221 Se trata de colaboradores directos, que se visualizan
en la persona del secretario, y dems integrantes de la .secretara.
Componen este personal: el prosecretario letrado, el asistente del juez y
los dems empleados de la secretara.
\ Los secretarios son los jefes de la oficina, por lo tanto, su funcin es
la de preparar el despacho, colaborar con el juez en general y vigilar que
los empleados a sus rdenes cumplan con sus tareas y dems deberes
que el cargo impone. Adems, su funcin es la de ser fedatarios y. por tal
motivo, la ley pone a su cargo la obligacin de llevar los libros
reglamentarios, la de conservar bajo su custodia los bienes, expedientes,
y documentos de la oficina, etctera. Tiene el deber de entregar previa
constancia los bienes. expedientes y documentos a las personas que la
ley autorice, el de otorgar recibos de los documentos bajo su custodia;
por otra parte, debe llevar el control del movimiento de fondos depositados
en cada juicio y suscribir bajo su responsabilidad, juntamente con el juez,
las rdenes de pago respectivas. Como custodio de la documentacin.
puede disponer la remisin al archivo de Jos expedientes, documentos y
libros en las pocas y modos previstos en los reglamentos respectivos;
interviene con el tribunal en el despacho de las causas; vigila el
'
(22) Daz, Clemente A. , ob. cit . p. 436.

226 Ferreyra de de la Ra - Gonzlez de la Vega de Opl

cumplimiento de las leyes fiscales y'previsionales. y realiza toda otra funcin
que les asignen las leyes y las acordadas del Tribunal Superior de Justicia.
Los prosecretarios letrados revisten la calidad de ser colaboradores
directos del secretario. desempeando las tareas que ste le indique;
cumplen las funciones asignadas al secretario cuando lo reemplace y son
los responsables de confeccionar estadsticas y de mantenei actualizados
los ficheros de jurisprudencia. Por otra parte, firman cdulas de
notificacin, citaciones, oficios, cargos de escritos. y cualquier otra funcin
que les asignen las leyes y las acordadas del Tribunal Superior 1231.
El estudio completo de la organizacin judicial. impone tambin
incluir los llamados auxiliares de la justicia que se presentan como
ejecutores de las rdenes impartidas por el juez. Incluimos, en esta
categora, al oficial de Justicia, que reviste la calidad de ser un auxiliar y
su funcin se limita a ejecutar los mandamientos de embargos,
secuestro, desalojo y toda otra diligencia ordenada por los tribunales.
Tambin colaboran. los oficiales notificadores y ujieres, cuya misin es
la de practicar las notificaciones dentro y fuera del radio,
respectivamente, conforme lo determine la reglamentacin.
Adems, integran el Poder Judicial otras reparticiones que cumplen
tareas administrativas o de colaboracin con la justicia, segn las
necesidades del servicio. En general. ellas dependen del Tribunal Superior
de Justicia y pueden nominarse como Direccin de Superintendencia,
Direccin de Servicios Judiciales, Direccin de Administracin, Direccin
de Archivos General y de Informtica. Tambin para un mejor servicio de
justicia, se ha instrumentado un cuerpo de peritos judiciales oficiales que
pertenecen al Poder Judicial.
5. Apreciacin crrtica de la organizacin judicial
Se ha descripto la forma de organizacin judicial. en forma asptica y
puramente descriptiva. Esta se repite con ligeras distinciones en las
estructuras de cada provincia.
(23) La ley org,nica en sus arts. 76 y 81 reglamenta las funciones del secretario y
prosecretario. conforme lo dispuesto en el Acuerdo Reglamentario N 218, w. dell/8/91 y
Acuerdo Reglamentario N 579. cAJ, del 13/2/01
1

--
..
Teorla General del Proceso 227
Sin embargo, es necesario decir que el servicio de justicia est en crisis.
As, podemos hablar de una crisis institucional que se refleja en la
falta de credibilidad que el sistema genera en los justiciables. Ella ocasiona
inseguridad y desconfianza en la gente, crisis organizativa y de
infraestructura y crisis operativa por deficiencia, mal funcionamiento o
manejo por parte de los operadores de las normas procesales.
Por ello, se !mponen cambios profundos que deben dirigirse en dist,intas
direcciones:
1. A los cuerpos legales a fin de que resulten idneos para cumplir
con los fines de la jurisdiccin.
2. A los operadores jurdicos (legisladores, jueces, abog,a, dos y personal
judicial en general) porque ellos sern los protagonistas en ~1 cambio. A
'.'
tal efecto, deben entenderlo y aceptarlo y ello tendra un efe~to expansivo
en la sociedad.
'
3. A la organizacin judicial, ya que sus estructuras estn obsoletas:
Sobre este ltimo punto queremos profundizar y ef~ctuar algunas
reflexiones. En efecto, la organizacin judicial debe ser cambiada,
remozada, para que resulte funcional a las actuales circunstancias.
Ello es as ya que el mandato constitucional de afiania~ la justicia
debe cumplirse para evitar el riesgo del debilitamiento de la sociedad y el
sentimiento de frustracin institucional. Si ello no se logra, el Poder Judicial
no cumple con su misin ms importante: la pacificacin.
A las carencias recurrentes y tradicionales del Poder Judicial, se suman
nuevas exigencias de una sociedad cada vez ms dinmica y compleja.
As, el incremento de la litigiosidad, hace obligado acometer reformas
profundas. En lo estrictamente procesal. se pretende que la justicia acte
con rapidez, eficacia y calidad, con mtodos ms modernos y
procedimientos menos complicados. Que se cumpla satisfactoriamente
su funcin constitucional de garantizar en el tiempo razonable los
derechos de los ciudadanos y de proporcionar seguridad jurdica, al actuar
con pautas de comportamiento y decisin previsibles. Que acte como
poder independiente, unitario e integrado, con una estructura vertebrada,
regida por una coherencia institucional que le permita desarrollar ms
eficazmente sus funciones constitucionales 1241.
(24) Concepto tomado del llamado Pacto par la reforma de la Justicia, celebrado en u 1
gobierno espaol y el P.S .O.E .. 22/5/0 l .

t'
'''
228 Ferreyra de de la Ra Gonztez de la Vega de Opl
Es necesario, a tal efecto. el diseo de un nuevo modelo que
trascienda intereses coyunturales y excluyentes. y proponga soluciones
integrales y perdurables. con el fin de compatibilzarlo con las
necesidades de los ciudadanos y los desafos de una sociedad avanzada
y democrtica para el siglo, XXI <251
Con el fin de dar respuestas vlidas y duraderas a esta temtica. se
abre paso una nueva rama del derecho procesal. Es el llamado derecho
procesal organizacional que procura determinar cules son los problemas
ms acuciantes y cules son sus posibles soluciones en un abordaje de
tipo integral. El derecho procesal organizacional implica aplicar los
lineamientos sobre organizacin del trabajo a la justicia 1261 .
La especificidad de esta disciplina del derecho procesal ensancha
sus mrgenes tradicionales y apunta a un universo ms amplio y
comprensivo del tradicional. abordndolo desde nuevas pticas. En
tal sentido. la tarea que se propone deber realizarse con el auxilio
indispensable de otras disciplinas o utilizando algunos elementos que
stas proporcionan.
Modernamente. se propone un original enfoque que sugiera formular
modelos duraderos y propicios para el cambio integral; se propone una
reforma integral de la organizacin judicial que no se limita a la modificacin
y racionalizacin de la infraestructura sino que comprende tambin otros
aspectos para que el cambio resulte eficiente.
Esto debe ser tratado desde el mbito de lo que se denomina poltica
judicial y que no se agota en lo puramente normativo sino que comprende,
asimismo. propuestas metodolgicas de trabajo dirigidas a todos los
rdenes de la labor judicial.
Ouiroga Lavi 1271 propone como punto de partida lo que denomina
como una nueva forma de compromiso para lograr modificaciones en el

(25) Ferreyra de de la Ra, Angelina, <Derecho procesal organizaclonab. Cuaderno del

Departamento de Derecho Procesal [N 5). Facultad de Derecho y Ciencias Sociales de la
U.N.C., Mediterrnea, Crdoba, 200 l. p. 53.
(26) Quiroga Lavl, Humberto. c:La formacin del derecho procesal organizacional:>. publicado
por la Honorable Cmara de Diputados de la Provincia de Buenos Aires. Bs.As .. 1998.
Adems Bielsa, Rafael A .. <El sistema judicial). publicado por el Ministerio de Justicia de la
Nacin. Secretarfa de Justicia. Bs. As .. 1994.
(27) Quiroga Lavi. Humberto. ob. cit.. en nota 2. p. 52.
''

Teorfa. General del Proceso '229

quehacer judicial. Desde el punto de vista de su organizacin. su

enfoque sugiere comenzar la tarea clarificando cules son sus fines
inmediatos y mediatos a efectos de orientar la accin. lmplica, en
consecuencia. planificacin estratgica a corto. mediano y largo plazo.
Su objeto final. adems. est en garantizar la eficacia de la tarea
para cumplir con los fines del proceso.
As se seala, como tema preponderante. la desburot:ratizacin de la
tarea judicial. Esto comprende desde la eleccin del sistema procesal y
sus reglas estratgicas como tambin la capacitacin del personal del
Tribunal. Abarca, adems. ternas de organizacin de inftaestructura' lo
cual supone planificacin. relevamiento de problemasyres:,ltados de la
actividad jurisdicdonal. con el fin de proponer soluCiones. l' '
En esta tarea cobra relevancia la realizaci'n de estudios
estadsticos y de encuestas. En tal sentido. ellas servTrn para fa
formulacin de diagnsticos y mediciones cuantitativas'"y H,. e calidad
que resultan indispensables. .
Se pretende, en lneas generales. organizar al Poder Judidal>9on pautas
modernas y planificar el desarrollo de las tareas. estableciendo a tal fin
polticas claras para superar el trance. A tal efecto. el plan.teo de~e ubicarse
por encima de su solucin coyuntural y cortoplacista que ahogan teformas
integrales y deben dirigirse a la elaboracin de propuestas perdurables.
Se propone el control de gestin que debe ser fectuado en forma
planificada por grupos externos para ejercer pich~ funcin. En tal sentido,
cabe sealar. lo deficiente que resultan las tareas de inspeccin que se
realizan en los tribunales a travs de la Fiscala General. En efecto, se
trata de una tarea formal sin objetivos claros por lo que las propuestas de
cambio responden solamente a la ~onyuntura. pero no se proyectan a "u.n
verdadero cambio de la organizacin con perspectivas de futuro.
La tarea de organizacin comprende. tambin, la de emp)ear eficaz
y eficientemente a.los recursos humanos y, a la vez. el establecimiento
adecuado de competencias.
Lo cierto es que no existe una sola causa de disfuncionalidades de la
justicia sino que ellas se combinan y. generalmente, resultan crnicas por
repeticin. Sin embargo. ellas pasan inadvertidas por lo que se mantien~n
las diferencias organizativas de la estructura burocrtica judicial y de sus reglas.
Algunas de ellas han sido abordadas y tradicionalmente
solucionadas de la misma manera, haciendo caso omiso de fracasos
anteriores: ms jueces. ms tribunales. ms leyes.

230 Ferreyra de de la Ra - Gonzlez de la Vega de Opl

Otro motivo de disfuncionalidad y quizs el ms trascendente est en
la falta de revisin peridica, de las reglas operacionales. Ellas deben
efectivizarse conforme a un diagnstico previo a fin de proponer un
programa y elegir los procedimientos que han de seguirse. Suponen
entonces, planificacin, actuando crticamente en la equidistancia entre
contenidos procesales y efectos deseados 1281
La modernizacin de la justicia, requiere un esfuerzo profundo
comprensivo de muchos aspectos. A este efecto, esta disciplina troncal
denominada como derecho procesal organizacional funcionara como
coordinadora y ordenadora de las dems propuestas que se formulen. Se
seala. la importancia de reestructurar el funcionamiento del servicio
judicial pero a tal fin es indispensable lograr un consenso logrado de
todos sus operadores. Si ello no se alcanza, si no funciona el grupo de
trabajo, si no se integra, si no concurren todas las voluntades, seguramente
su funcionamiento devendra en ineficaz. Esto es as, ya que las partes.
los abogados y la sociedad toda deben estar correctamente graficadas
en la red comunicacional del sistema judicial. Por no estarlo es que son
vulnerables las organizaciones judiciales 1291
La comunicacin deben cumplir adecuadamente con la funcin de:
informar. persuadir, promover acciones. facilitar los contactos entre quienes
operan el cambio.
En sntesis, deben tenerse en cuenta al efecto Jos siguientes factores
para el cambio:
a) Una adetuada distribucin de la competencia y, consecuentemente,
una divisin por fueros a fin de lograr una distribucin equitativa de causas
y posibilitar la especializacin por materia (comercial, familiar. etctera).
b) A tal efecto. es indispensable definir racionalmente sus lmites a fin
de evitar conflictos entre los tribunales que suscita atrasos en la causa.
e) La aplicacin de reglas y principios procesales idneos y modernos
en los que se asentar el trabajo segn sus caractersticas especiales .

(28) Nouelra. Carlos con Morello. Augusto; Berizonce, Roberto y Hitter Juan C., en \.!l
justicia entre dos 4pocCIS, Lep, La Plata, 1983. p. 14. (La transformacin del proceso civil y polftlco
procesab,p.l4 .
(29) Quiroga Lavl, Humberto. Derecho procesal organizacional. H.C.D., Bs, As di
ciem bre 1998. p. 1 71.

Teorfa General del Proceso ~31

d) La realizacin de estadsticas. diagnsticos y seguimientos.
e) El establecimiento de oficinas de servicios generales a fin de no
superponer tareas.
f) Incorporacin de Jos adelantos de la tcnica.
g) La organizacin de un adecuado servicio de comunicacin entre
los distintos rganos jurisdiccionales.
Respecto de la informatizacin del servicio de justicia. actualmente
se expresa que todo lo repetitivo debe hacerse a travs de la mquina. a
fin de que todo lo creativo pueda ser realizado por el tribunal a fin de
ahorrar energas y facilitar el trabajo.
A tal fin, por ejemplo. pueden establecerse reglas operativas, con
fundamento en la economa procesal como, por ejemplo, la de que
todos Jos juicios de una persona en un mismo fuero sean asignados a
un mismo tribunal.
Ser necesario propiciar la creacin de mesas funcionales y oficinas
de trmites generales. y accesibles.
Por otra parte, la dinmica del cambio impone la experimentacin de
nuevas unidades de actuacin jurisdiccional (juzgados modelos y oficinas
generales de apoyo).
Concluimos afirmando que es imprescindible para el xito del cambio,
tener en cuenta, al momento de crear tribunales, que no basta con la
instalacin de nuevos modelos o cumplimentacin de ptimos sistemas
procesales. sino que adems es menester garantizarlos. En este sentido,
hacemos nuestra la expresin del maestro Morello quien propone la
instalacin de una justicia vecinal o de pequeas causas para la provincia
de Buenos Aires, pero expresamente manifiesta una restriccin: no deben
crearse nuevos tribunales sin perspectiva de futuro; esto significa que
deben existir previsiones para la provisin de equipos materiales y humanos.
caso contrario el sistema fracasa y aborta la experiencia 1301

(30) Morello. Augusto, (Los tribunales de pequeas causas para el conurbano bonaerense.,
El Derecho N 9254, ao xx::tN, mayo 1997. cEn ningn caso se habilitarn unidades jurisdiccionaln
4UI
~no cuenten con los recursos humanos y materiales suficientes para su adecuado!! eficaz
funcionamiento.

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Fiscal Fiscal de
Correccional Instruccin
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Direccin de
Direccin de
Serv.
Supentendencia Jurisdiccionales'
Subdireccin de Subdire;cin de
Serv.
Superintendencia Jurisdiceionales
Ministerio Pblico
Fiscafia General
de la Provincia
Fiscales
Generales
Fiscales de.
Cmaras
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Fiscal de Fiscal Civil, Com.
Menores Laboral y Fam.
Auxiliares del
Ministerio Pblico
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Area Admin istrativa
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Cmaras
Direccin de Direccin del
Administracin Archivo General
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CAPITULO VIII
El juez o tribunal
Sumarlo: l. El juez o tribunal. 2. Caracteres. 3. PodefeS y
atribuciones. 4. Deberes y garantas. 5. Inhibicin y recusacin. 5.1.
Modalidades. 5.1.1. Recusacin sin causa. 5.1.2. Recusacin con
causa. 5.1 . 3. Causales de recusacin. 5. 1.4. Legitimacin para recusar.
6. Sistema de designacin de los jueces. 6.1. En el orden nacional.
6.2. En el orden provincial. 7. Sistemas de remocin.

1. El juez o tribunal
La funcin jurisdiccional se ejerce, por personas a quienes el Estado
inviste con la dignidad de magistrados y cuyo conjunto constituye la
administraciQ de justicia m.
El tribunal es el rgano pblico que integra la relacin procesal y es
establecido institucionalmente, por lo que resulta determinado.
previamente, por la ley; su funcin primordial es la de impartir justicia y se
personifica er.l la figura del juez.
El rgano jurisdiccional se manifiesta ya sea en forma unipersonal o
o plural. en este ltimo caso, generalmente, est integrado por un conjunto
11) Alsina. Hugo. Tratado te6rico prctico de dereclo procesal civil !1 comercial. 2a ed .. Ediar. Bs.
As .. 1957. p. 196.

238 Ferreyra de de la Ra - Gonzlez de la Vega de Opl

impar de jueces. El tribunal es la materializacin concreta del rgano
decisor; es un rgano tcnico, aunque excepcionalmente, se conforma
con jueces o jurados y, en otros casos. a travs de jueces rbitros que son
jueces particulares que actan en tal calidad o como amigables
componedores en los supuestos que la ley autoriza.
En el ejercicio de la funcin jurisdiccional, el Tribunal ejerce actividades
denominadas de instruccin, ordenacin y de decisin; ellas se
desenvuelven dentro de un rgimen de autonoma funcionaL que
constituye uno de los soportes de la garanta de imparcialidad.
rE! juez posee la calidad de magistrado y por ello se le exigen ciertas
condiciones para asumir esta funcin sumamente delicada. En este orden
de ideas es que se resguarda el ejercicio de su potestad, estableciendo
condiciones para su designacin y a travs de garantas que hacen a su
independencia, a la inamovilidad en sus funciones y a la intangibilidad de
sus remuneraciones. Por ello, se ha dicho que C(SU misin no puede ser ni ms
augusta ni ms delicada, puesto que a l/e est confiada la proteccin, la vida y los
bienes de sus conciudadanos 12
lJ
El rgano jurisdiccional acta en diferentes materias: en lo civil. en lo
penal. en lo familiar, en lo laboraL etctera. Y. segn sean los intereses
que se tutelan y el derecho de fondo que se pretende realizar, sern
diferentes las formas de organizacin de los tribunales y aun podran
resultar cambiantes la eleccin de los sistemas procesales elegidos segn
las circunstancias. As. se le otorgarn mayores o menores poderes o
facultades de injerencia en el trmite segn la decisin de la poltica
legislativa tomada por el operador jurdico, en consonancia, con la
Constitucin Nacional y Provincial.
2. Caracteres
En virtud del emplazamiento del Tribunal, esto es, como integrante
de un poder, reviste, indudablemente, el carcter de ser pblico. Se trata
de un rgano creado para la administracin de justicia y se visualiza en la
persona de un maglstro~o o {uncionario del Estado.
(2) Ob. cit., p. 196 .
. ........ ..
1

Teorla General del Proceso 239

Tambin se le asigna como particularidad la de ser un rgano
permanente que consulta el principio axil del juez natural. Esto es as en
virtud de lo normado por el art. 18 C. N., que prohfbe la formacin de
comisiones especiales. para resolver jurisdiccionalmente un caso
determinado. Este pensamiento se completa con lo fijado por el art.
96 C.N., que asegura la permanencia de los jueces en sus cargos
mientras dure su buena conducta.
Lo caracteriza, tambin, el carcter de sedentariedad que significa
que cada Tribunal desempea sus funciones en un mbito geogrfico
determinado por la ley y establecido como sede 131.
Ahora bien, en relacin a las calidades personales exigid;:1s para el
ejercicio de la magistratura, tanto en la Constitucin Nacional/ cuanto en
. la Provincial, completado el sistema por las leyes que las reglamentan, se
requieren condiciones de idoneidad especiales pata el ejetdcio de la'
magistratura. Asf, se impone que se trate de una persona que posea
versacin jurdica, es decir, que ostente el ttulo de abogado, con cierta
antigedj~d en el ejercicio profesional o en su defecto en la magistratura.
Adems, el texto constitucional, requiere un mnimo de edad para el
desempeo del cargo que varfa segn sea el que se trate tl.
3. Poderes y atribuciones
El tema de los poderes y atribuciones que se conceden a los
funcionarios se encuentra vinculado ntimamente con las facultades y
cargas impuestas a las partes. Asf se advierte en las diferentes
organizaciones judiciales existentes en el pas mayores potestades
concedidas a los tribunales, con lo que se habla de jueces activistas,
directores y protagonistas de los procesos. La contrapartida est dada
1
{3) De este modo. la ley 8000, en su art. 1 establece que <el territorio de la provincia se
divida en diez circunscripciones judiciales.
(4) El art. 158 Const. Pcial .. establece que cpara ser miembro del T.S.J. se requiere tener 12
aos de ejercicio de la abogada o de la magistratura. para vocal de Cmara ocho. para juez seis
Y para asesor letrado cuatro. En todos los casos. ciudadana en ejercicio, treinta aos de edad
para los miembros del T.S.J. y veinticinco para los restan'tes).
__...,,.,..e La .. ---'-----------11..----i.'---------------~~-----~------==""'k.-:.', .~

240 Ferreyra de de la Ra - Gonzlez de la Vega de Opl

por la figura del juez pasivo, espectador, y carente de facultades. Entre
estos extremos. juez-director y ju ez~espectador, existen modelos intermedios
que se vinculan en muchos casos con la naturaleza de la cuestin sustancial
que deben resolver. Esta concesin o restriccin de los poderes de los
tribunales en las leyes formales tiene vinculacin directa en casi todos los
casos con las facultades, deberes y cargas que se conceden a las partes,
en el proceso civil o al imputado en el proceso penal.
El p oder caracters tico de la fun cin judicial es el estrictamente
jurisdiccional y que es comprensivo de una serie de facultades que con
mayo r o con meno r amp litud se le conceden a lo s jueces en los
ordenamientos procesales. As, la funcin jurisdiccional por excelencia es
la decisoria que se realiza por medio del dictado de decretos, autos
interlocutorios y sentencias. Esta ltima, constituye el acto jurisdiccional
por excelencia y condensa la potestad del juez de resolver en forma
definitiva sobre las pretensiones esgrimidas por las partes.
Adems, se les contede facultades para corregir errores materiales, aclarar
conceptos oscuros o suplir cualquier omisin que hubieren incurrido en
su sentencia. Asimismo, pueden requerir en cualquier momento, la
comparecencia personal de las partes para intentar una conciliacin "'
En el deslinde de facultades de los jueces deben mencionarse las
facultades ordenatorias que se ejercen a lo largo del juicio y que se
manifiestan por el proveimiento que efec tan los tribunales a las
peticiones de las partes o a las necesidades en el trmite o en casos
excepcionales oficiosamente.
Tambin se le otorgan a los jueces facultades instructorias con el fin
de facilitar su ta rea tendiente a esclarecer la verdad sobre sus dichos
y ella puede slo ejercitarse en la medida que no se quiebre la
igualdad de las partes.
A los jueces se les otorgan, adems. facultades disciplinarias que pueden
ejercer a lo largo del trmite y que. generalmente, se manifiestan con la
imposicin de multas u otras sanciones a los litigantes que violenten las
reglas de la lealtad y buena fe procesal.
 (5) Art. 58: cEn cualquier estado de la causa. los rribunales podrn decretar audiencias
para aclarar puntos dudosos o procurar avenimientos o transacciones. La facultad de los
t ribunales para decretar audiencias extraordinarias. se entender sin perjuicio de los plazos
fijados para dictar resolucin o sentencia.

Teorla General del Proceso 241

4. Deberes y garantas
Es deber primario y fundamental de los jueces el de administrar justicia
cada vez que tal actividad les sea requerida en un caso concreto. Deriva,
por un lado, de la relacin funcional que vincula al juez con el Estado
hallndose regida como tal por los principios generales del derecho
administrativo. Por otro lado. se correlaciona con el derecho que tienen
las partes o peticionarios en el sentido de que sus reclamos sean resueltos
o provedos con prescindencia del contenido de la decisin, conforme a
la garanta constitucional del acceso a la jurisdiccin. Se trata de un poderdeber
propio de la jurisdiccin que impone al juez pronunciarse sobre las
pretensiones hechas valer en juicio, de acuerdo a lo establecido en el art.
15 C.C:, esto es, que no pueden dejar de juzgar bajo pretexto de silencio,
oscuridad o insuficiencia de las leyes.
Por otra parte. entre los deberes formales, cabe desta'car que los
magistrados y funcionarios judiciales tienen el deber de prestar juramento
antes de asumir sus funciones; estn obligados a concurrir a sus despachos
en los horarios de atencin al pblico; deben resolver las causas dentro
de los plazos fatales que las leyes procesales establezcan y sus
resoluciones deben tener contener fundamentacin lgica y legal (art.
155 Const. Pcial., y art. 118 C.P.C.).
Este deber encuentra su correlato en el art. 382 C.P.C., en cuanto
exige a los tribunales colegiados la obligacin de dar a conocer en pblico
sus sentencias.
Por otra parte, los magistrados son designados conforme lo e~tablece ,
la Constitucin en el art. !57 y gozan de una serie de garantas y
prerrogativas que. fundamentalmente, hacen a la independencia en su
cargo. As. son inamovibles y conservan sus cargos mientras dure su buena
conducta; slo pueden ser removidos por mal desempeo, morosidad,
negligencia grave, desconocimiento inexcusable del derecho, comisin
de delitos, o inhabilidad fsica o squica.
Reciben por sus servicios una remuneracin determinada por y que.
segn el mismo texto constitucional, no puede ser disminuida por acto
de autoridad (art. 155 Const. Pcial.).
5. Inhibicin y recusacin
La imparcialidad del juez es el pilar bsico y fundamental del sistema
judicial; a tal fin, el legislador ha previsto un medio eficaz para garantizar

242 Ferreyra de de la Ra - Gonzlez de la Vega de Opl

su neutralidad, cuando se encuentre sospechado y, por ende, exista una
inhabilidad subjetiva.
Es necesario recordar que el ordenamiento jurdico. garantiza a travs
de sus normas la imparcialidad del juez al momento de resolver. A tal
efecto. los cdigos contienen prescripciones tendientes a sustraer al juez
del conocimiento de una causa cuando pueda verse comprometida su
objetividad. As, se prev el apartamiento de los tribunales cuando los
magistrados tengan vnculos de afecto, de enemistad o de inters respecto
de las partes. imputados o sus letrados que puedan influir en su
imparcialidad. A tal fin, la ley acuerda a los litigantes el instituto de la
recusacin. Este instrumento permite eliminar de la relacin procesal al
juez sospechado. En correlato, la ley le reconoce a los jueces de los
distintos tribunales la posibilidad de apartarse del conocimiento de la
causa cuando se encuentren comprendidos en alguna causal de
recusacin. Esto es, lo que sea ha dado en llamar la excusacin de los
magistrados:~>. Por eso se ha dicho :que la excusacin se presenta como la
contrapartida o reverso de la recusacin que es un derecfro de los litigantes, al paso que
la excusacin configura un deber del juez:~> r61

Algunos, sostienen que la recusacin t.J excusacin desplazan la competencia

del juez o tribunal que est entendiendo o debe entender fracia otro juez.
fundndola en circunstancias subjetivas relacionadas con los sujetos que
intervienen en ese proceso m.
~ La recusacin, por lo tanto, es el medio acordado por la ley procesal
a las partes a fin de apartar a un juez del conocimiento de una causa,
cuando por algn motivo existan dudas sobre su imparcialidad.
-La institucin de la recusacin se vincula con el fin mismo al que
aspira la justicia, es decir, trata de impedir que los sujetos a cuyo cargo
est la misin de juzgar acten favoreciendo a alguna de las partes en
desmedro de la contraria; alcanza no slo a los jueces de los distintos
tribunales. sino tambin a todos los que de alguna manera puedan
influir en la suerte del proceso. La ley ha extendido los efectos y funciones
de la recusacin a otros funcionarios y aexiliares. As pueden tan1'bin

(6) Palacio- Alvarado Velloso, ob. cit .. p. 388.

(7) Podetti. Tratado de la competencia. Ediar. Bs. As .. 1973. p. 567; 'kscovi. Enrique, Teorla
general del proceso, Tems: Bogot. Colombia, 1984, p. 149.
. --
Teorla General del Proceso 243
ser sujetos pasivos de recusacin los rbitros, peritos. conjueces,
secretarios y los miembros del ministerio pblico. Esta extensin a otros
funcionarios, se sustenta en que si bien ~o ejercen la funcin de resolver,
su intervencin es cercana a ella y puede tener incidencia en las resultas
del pleito. Por ello, tambin es indispensable que tengan aptitud
subjetiva. esto es, sean imparciales.
-La recusacin asegura la idoneidad subjetiva del rgano, resguarda el
derecho de defensa en juicio de las partes, y contribuye a generar la
confianza del justiciable en sus jueces . .,

5. 1. Modalidades
'
Tradicionalmente, la doctrina ha distinguido dos forma~p'ara efectuar
la recusacin: con expresin de causa y la conocida com sin expresin
de causa. En verdad, tanto en una como en otra existen motivos pam
recusar. sin embargo, el legislador ha dispensado a la parte recusante, en
' el ltimo caso. de expresar y de probar la causal en que ella se sustenta.
Consideramos que la recusacin sin causa importa un instituto valioso,
y constituye una garanta para los litigantes. Sin embargo, su empleo
abusivo, genera entorpecimiento en el trmite y, en definitiva, contribuye
a generar los <tiempos muertos del proceSO). Por tal razn, es que la
jurisprudencia ha limitado su admisin resolviendo que <es de carcter
excepcional y de interpretacin restrictiva,.

5.1. 1. Recusacin sin causa

En el mbito del pTOceso civil. el Cdigo en su art. 19 establece una
limitacin para las partes que slo pueden recusar sin expresin de causa
al juez, en ciertas y determinadas oportunidades: al entablar o contestar
la demanda y al momento de oponer excepciones. Le asiste tambin
'
est~ derecho, al finalizar la tramitacin del pleito; s las partes podrh
hacerlo dentro de los tres <ftas de notificado el llamamiento de autos
para definitiva o del decreto de avocamiento. El lmite se impone tambin
al establecer la ley que esta posibilidad de recusacin sin causa sea utilizada
en una nica oportunidad en toda la tramitacin del pleito; esto significa
que podr deducirse contra el juez de primera instancia, contra uno de
los jueces de cmara o respecto de alguno de los miembros del Tribunal
Superior de Justicia en forma excluyente. -

244 Ferreyra de de fa Ra - Gonzlez de la Vega de Opl

Por otra parte, objetivamente. tambin se limita este instituto
establecindose que no podr ser utilizado en cuestiones incidentales.
en procesos concursales. en las diligencias preparatorias de los juicios,
en las que tienen por objeto asegurar el resultado del juicio. en la ejecucin
de diligencias comisionadas, a menos que fuesen probatorias, y en las
diligencias para la ejecucin de la sentencia. a no ser por causas
nacidas con posterioridad a ella.
En el mbito del proceso penal rigen las diSposiciones que habilitan el
ejercicio de esta facultad, pero acotado en el aspecto subjetivo ya que slo
podr ejercitarla el imputado o su defensor en una nica oportunidad y referida
a algunos de los jueces integrantes del tribunal de juicio (art. 66 C.P.P.).
5. 1.2. Recusacin con causa
La recusacin con causa ha sido recibida en forma uniforme en los
ordenamientos adjetivos y su fundamento est dado por una extensin
de la regla constitucional de la independencia del Poder Judicial dirigida a
la persona del juez. Si el juez se encuentra relacionado con alguna de las
partes por razones de amistad ntima. enemistad manifiesta, por tener
sociedad o comunidad de intereses o relacin de parentesco. debe
apartarse del conocimiento de la causa. Los cdigos diferencian la hiptesis
de si la causa fue anterior a la iniciacin del pleito o naci con
posterioridad, esto es. durante su transcurso. Se establecen por razones
de seguridad jurdica y de economa. lmites temporales para deducir el
incidente de recusacin con causa.
La interposicin del planteo de recusacin o del correspondiente
pedido de excusacin por parte del juez puede suscitar una incidencia
que. en definitiva, si sucede, deber ser resuelta por el superior comn.
5. 1.3. Causales de recusacin
Realizaremos un anlisis genrico de las distintas causas que enumera
el art. 17 C.P.C. 18' y que se reiteran con ligeras diferencias en el C.P.P. y, en
Jos dems ordenamientos procesales.
(8) Art. 17.- Constituyen causas legales de recusacin:
1) Ser el juez cnyuge o pariente de alguno de los litigantes dentro del cuarto grado de
consanguinidad o por adopcin plena, segundo de afinidad o por adopcin simple.


Teorla General del Proceso 245
El tratamiento pormenorizado de causales se har con vinculacin
directa al Cdigo Procesal Civil de la Provincia de Crdoba, pero las razones
Y sus argumentos son vlidos tambin para los otros ordenamientos legales.
En primer lugar, abordamos los motivos de recusacin que se fundan
en las causales vinculadas al afecto que puede existir entre el juez y
algunos de los sujetos intervinientes en el juicio. La locucin afecto, es
comprensiva de un estado de nimo del juzgador referido,
particularmente, con el amor. Ello es natural cuando el juez se encuentra
relacionado con alguna de las partes o sus letrados por vnculos
'.
.~ (
2) Tener el juez. su cnyuge o sus parientes consanguneos, afines o adoptivos. dentrp
de los grados expresados, sociedad o comunidad con alguno de foslitlgantes, salvo
que la sociedad fuera por acciones.
3) Tener el juez. su cnyuge, o sus parientes consanguineos. afines o adoptivos.
dentro de los grados expresados, inters en el pleito o en otro semejante.
4) Tener pleito pendiente con el recusante, a no ser que hubiese sido iniciado por ste
despus que el recusado hubiere empezado a conocer del asunto.
5) Ser acreedor. deudor o fiador de alguna de las partes.
6) Haber sido denunciante o acusador del recusante o haber sido, antes de comenzar
el pleito. acusado o denunciado por ste.
7) Haber promovido alguna de las partes. antes de comenzar el proceso, juicio de
destitucin en su contra. si la acusacin hubiere sido admitida.
8) Haber sido apoderado o patrocinante de alguna de las partes; emitido dictamen
sobre el pleito como letrado o intervenido en l como representante de los ministerios
pblicos o perito; dado recomendaciones sobre la causa; o conocido el
hecho como testigo.
9) Haber recibido el juez, su cnyuge o sus parientes consanguneos. afines o adoptivos,
dentro de los grados expresados, beneficios de importancia, en cualquier tiempo. de
alguno de los litigantes; o si despus de iniciado el proceso hubiere recibido el
primero, presentes o ddivas aunque sean de poco valor .
1 0) Ser o haber sido tutor o curador de alguna de las part_es o haber estado bajo su
tutela o cura tela.
1 1) Haber manifestado extrajudicialmente su opinin sobre el pleito a alguno de los
litigantes.
12) Tener amistad rntima o enemistad manifiesta con alguno de los litigantes.
13) Haber producido en el procedimiento nulidad que haya sido declarada judicialmente.
14) Haber vencido el plazo para dictar sentencias o autos que resuelvan pretensiones
controvertidas. sin que el tribunal se hubiere pronunciado, o para el estudio sin que el
vocal. o el tribunal en su caso. lo hubieren hecho. Esta causal debe resultar de las
propias constancias de autos.
246 Ferreyra de de la Ra Gonzlez de la Vega de Opl
parentales. el que debe ser interpretado a la luz de lo prescripto por el
art. 345 C.C .. De tal modo, que la parte contraria de la que tenga el
parentesco podr deducir recusacin fundada en estas causales. La ley
ha precisado el grado que se requiere para que opere la relacin parental
como impedimento para juzgar. En la lnea ascendente alcanza a los
padres, abuelos, bisabuelos y tatarabuelo; en la lnea descendente a
hijos, nietos, bisnietos y tataranieto; en tanto. que entre los colaterales
comprenden a los hermanos, tos. sobrinos y primos; y en lo referente
al parentesco por afinidad alcanza a los suegros. yernos y cuados 191
Tambin constituye causal de recusacin la amistad que es definida,
como cafecto personal, puro y desinteresado) 1101 que une a dos personas y, por
regla general, es recproco. Cabe advertir, que la hiptesis legal exige que
la amistad sea manifiesta, habiendo la jurisprudencia precisado el concepto
por acotaciones que exteriorizan gran familiaridad, y habitualidad en ese
trato; tambin puede configurarse por la insercin del sujeto a la vida
ntima o por comensalidad.
t Se considera razn suficiente para la recusacin o excusacin el
cinters) que vincula al juez con algunas de las partes. Estas causales
suponen que el juez podr recibir un provecho econmico, patrimonial o
moral por causa de la decisin del pleito. Este inters puede ser directo o
indirecto. El inters directo se manifiesta cuando el juez o alguno de sus
parientes en los grados especificados, podra obtener un beneficio material
por la resolucin del pleito. En cambio, el inters resultar indirecto,
<r.cuando la decisin de ese pleito influya de una manera eficaz o sea considerada eficaz,
en el resultado de otro pleito semejante, en el que el juez o consanguneos o afines ,
resulten beneficiados materialmente) c
111
_../
Como sostiene Palacio. el inters indirecto se configura cuando el
juez o sus parientes. tienen inters directo en <pleito semejante>; se
15) Haber dado lugar a la queja por retardada justicia. ante el superior. y dejado vencer
el nuevo plazo fijado.
16) Haber dictado pronunciamiento en el pleito como juez, en una instancia inferior.
El parentesco extramatrimonial no ser causa de recusacin sino cuando est reconocido
o comprobado con autenticidad.
(9) Conforme lo preceptuado por los arts. 352 y 353 C.C. (colateral) y art. 363 C.C.
(afinidad).
( 1 0) Diccionario de la Real Academia Espaola. primera acepcin.
(11) Confr. Daz, Clemente, t. 11 A. p. 323 .
. ..... .
Teora General del Proceso 247
comprende como tal aqul en el que se discuten pretensiones o cuestiones
parecidas o idnticas que en el proceso en el que resulta recusado.
Thmbin sobreviene esta causal cuando el juez. o sus parientes en los
grados explicitados tenga comunidad de intereses con las partes, con
sus apoderados o representantes. Se le asigna a esta circunstancia el
valor de motivo de recusacin ante la posibilidad que la affectio societatis
pueda influir en el nimo del juzgador. Es importante destacar que la
relacin invalidante o motivo de la recusacin debe estar fundada en
vnculos estrictamente personales. Por ello. la causal no es procedente
cuando se refiere a la vinculacin que tiene el juez con las partes por la
participacin conjunta en sociedades annimas. ya que se trat~ de
empresas de carcter impersonal.
La ley tambin alude a la posibilidad de que el juez ~epga <pleito
pendiente) con la parte, letrados, o mandatarios, aunq~e se trilta de un
motivo que linda con la causal de animadversin. La voz pleito equivale a
la de juicio, el que por cierto debe haberse iniciado con anterioridad al
que suscita la recusacin. De otro modo. podra suceder que se inicie un
pleito con la sola finalidad de lograr el apartamiento del juzgador. Esto es
as ya que la circunstancia de estar enfrentados en un juicio resulta
susceptible de generar un estado anmico especial que. lgicamente,
puede comprometer la ecuanimidad del juez. siendo conveniente, en
consecuencia. su apartamiento. Por cierto que esta causal slo puede
ser invocada por quien es parte en el pleito pendi~nte. Es aceptado.
asimismo. que el involucrado puede ratificar la cotlfianzaen eljuzgador
y pedir que contine conociendo 1121.
Tambin constituye causal de recusacin la calidad de acreedor, deudor
o fiador que detente el juez respecto de una de las partes.
De otro lado, configura este motivo de recusacin, la circunstancia
de haber recibido el juez o sus parientes beneficios de importancia, que
autorizaran a pensar que se encuentra comprometida su equidad por
.
( 12) Es un ejemplo elocuente, el Acuerdo Reglamentario nmero trescientos cincuentj y
siete. serie A, del18 de marzo de 1997 del Tribunal Superior de Justicia, que fuere dictado ante
presentacin del Fiscal de Estado y en cuya virtud se puso en conocimiento la ratificacin de
la confianza plena de que gozan cada uno de los magistrados integrantes del Poder Judicial de
la Provincia para que conozcan y decidan en todo tipo de juicio en que la Provincia sea parte.
248 ferreyra de de la Ra - Gonzlez de la Vega de Opl
una deuda de gratitud. Como seala la doctrina. el haber incluido en la
norma el standard jurdico <beneficios de importancia,, produce una
sensacin de vaguedad que, sin embargo, estimamos debe ser valorado
conforme las lneas jurisprudenciales fijadas por la Corte Suprema de
Justicia de la Nacin.
La animadversin por parte del juez significa el apasionamiento
adverso u odio del juez hacia la parte y que produce un estado mental
que altera su ecuanimidad. Esta disposicin o actitud debe ser manifestada
por actos inequvocos. Cabe sealar, que la enemistad debe ser cierta y
debe haber sido exteriorizada por hechos graves, no siendo suficiente
para configurar la causal. hechos simples o balades 1111

Por ltimo, la doctrina y la jurisprudencia aborda la temtica que tiene

fundamento en lo que se denomina el amor propio del juez. La
circunstancia que se categoriza de este modo se manifiesta, por ejemplo,
en los casos en que el juez ha emitido opinin sobre el punto concreto a
decidir (prejuzgamiento) o bien cuando ha dado consejos a algunas de
las partes respecto de la causa sometida a su conocimiento. El vocablo
<prejuzgar> implica emitir un juicio de mrito sobre algn punto antes del
tiempo sealado por la ley. Es as, que la opinin vertida por el juez debe
traslucir el sentido de la decisin que tomar sobre la cuestin.
Tambin significa prejuzgamiento. cuando el juez de Cmara se
ha pronunciado con anterioridad por haberse desempeado en la primera
instancia.
Es importante destacar. por ltimo, la causal de recusacin fundada
en el hecho de haber producido el juez la nulidad en el pronunciamiento
de la sentencia. No es suficiente, en consecuencia, para la procedencia
de esta causal. que se haya declarado slo la nulidad de ciertos actos
procesales. sino que es necesario que el vicio o defecto se presente en
el mismo acto resolutorio.
Las causales enunciadas estn contenidas con diferente
sistematizacin tanto en el Cdigo Procesal Civil (art. 17). como en el
Cdigo Procesal Penal (art. 60); respecto del fuero de familia y laboral rige
( 131 Resulta grfica la ejemplificacin que realiza Clemente Dfaz.. sealando ciertas conductas
descorteses. tales como cnegar el saludo. permanecer sentado. el gesto adusto o
destemplado,, etctera. Daz. Clemente. ob. c1t .. p. 334.

Teora General del Proceso 249

en relacin al instituto de la recusacin la norma supletoria de remisin al
ordenamiento civil.
5.1.4. Legitimacin para recusar
Es regla recibida que estn legitimados para deducir recusacin. las
partes; pero en este instituto el concepto de parte es tomado lato sensu
por cuanto tambin podrn plantearla otros sujetos. En efecto, el art. 20
C.P.C.. delimita quines podrn deducir recusacin alegando causal. De
este modo. la ley indica como legitimados a los titulares de las pretensiones
hechas valer en juicio. a sus representantes. mandatarios y tambin a los
terceros que ingresen al proceso y que se ubiquen aliado de las- partes.
Con similar alcance este instituto encuentra regulacin e\1 e~ art. 66 C.P.P..
En lo atinente a la recusacin sin expresin de causa,, tgmbin esta
facultad es concedida a las partes quienes podrn deducirlas por s mismas
o a travs de sus representantes quienes deben estar IT).t.tnidos de la
documentacin que les habilite; quedan. por lo tanto, excluidos los letrados
patrocinantes y las partes incidentales.
- En sntesis. se encuentran habilitados para el ejercicio activo de este
derecho, el actor y el demandado, y todo otro sujeto que asuma el
carcter de partes en el proceso. v.gr . el caso del tercero coadyuvante
y del tercerista. etctera. /
Desde el punto de vista pasivo de la relacin, puede decirse que en
principio son recusables sin expresin de causa. tanto los jueces de
primera como de segunda Instancia y tambin los integrantes del Tribunal
Superior de Justicia. Sin embargo, alguna duda presenta la hiptesis de
los con jueces. y de los que actan espordicamente durante la feria judicial.
6. Sistemas de designacin de los jueces
En el derecho comparado se conocen diversos sistemas para la
desig~acin de los magistrados. En tal sentido. se ha puesto especial
inters en el que resulte ms adecuado ya que se trata de un tema que
hace a la organizacin poltica y jurdica de un Estado. Por ello, la
adopcin de un adecuado sistema favorecer y contribuir al logro de
una mayor eficiencia en el servicio.
En el derecho comparado, y en algunos pases de idiosincrasia
diferente, se han utilizado sistemas que son descartados en
nuestro rgimen legal.
------ --------------------~------~-----

250 Ferreyra de de la Ra - Gonzlez de la Vega de Opl

El primer sistema que puede mencionarse es el que se denomina sistema
electivo o por designacin popular. Implica que los jueces, en estos casos, son
elegidos por voto popular. La crtica que se le formula reside. precisamente,
en que el sufragio no es la mejor expresin, ni constituye una forma idnea
que refleje las condiciones necesarias para el desempeo del cargo.
Tambin se ha sealado que de esta manera se podra producir la
politizacin del cargo, lo cual, evidentemente. tambin se. proyectara en
la funcin. afectando de este modo la garanta de la imparcialidad nsita
a la jurisdiccin. Actualmente, <la eleccin popular se aplica en los EE.UU. e
Inglaterra. para algunos tribunales inferiores; en Suiza y, tambin modernamente. se
fra implementado en Rusia y dems pases que se inspiran en el derecfw sovietico, 0 41.
Otra modalidad es la denominada cooptacin que significa que la
eleccin de Jos magistrados es efectuada por sus pares. En este caso. la
designacin la realizan los propios jueces y el sistema puede presentar
modalidades alternativas. As podra suceder que sea el propio tribunal quien

proponga el rgano o que si se trata de jueces inferiores sern elegidos por

los superiores. Este sistema ha sido objeto de crticas, porque importa
consagrar un orden cerrado que impide el acceso a la magistratura a quienes
no resulten consecuentes con la forma de pensar de los que deben elegir.
En otras palabras. tambin puede conducir a la politizacin de los jueces,
aunque en este caso. corporativamente. De otro lado, se ha sealado como
ventaja que esta modalidad no permite injerencias extraas.
El tercer sistema es el denominado de concurso que se manifiesta por un
cotejo de condiciones entre los aspirantes que no se limita a verificar el ttulo u antecedente
sino que el anlisis comprende, adems, la vida pblica del candidato y, en algunos
casos. se extiende lasta inmiscuirse en la vida privada, 1151
Las ventajas que brinda este sistema. radican en que acceden al cargo
los ms aptos y consagra el principio de igualdad de oportunidades. sin
que exista discriminacin alguna. Permite. de este modo, que cualquier
ciudadano que rena la condiciones exigidas por la Constitucin para ser
juez, cuente con la posibilidad de postularse y de acceder al cargo. Algunos
han puntualizado como desventaja. la dificultad para dictar una
( 14) Vescovi, Enrique. Teora gerreral del proceso. Temis. Bogot. Colombia, 1984. p. 137.
(15) Ob. cit .. p. 214 .

1
..
Teorla General del Proceso 251
reglamentacin apropiada. Por ello, se ha dicho que <es un sistema que
funciona como complemento de otroS> 1161.
Por regla general. se acuerda la tarea de seleccin de aspirantes a
magistrados a un rgano especial conocido como ce! Consejo de la
Magistratura,, que presenta una conformacin plural y representativa de
los poderes polticos, del propio Poder Judicial. y por representantes de
otros sectores calificados de la sociedad. v.gr., colegios de abogados,
universidades, ministerio pblico, etctera. A este rgano.se le asigna la
delicada misin de evaluar la idoneidad de los postulantes. lo cual supone
un proceso de seleccin para conformar un orden de mrito que puede o
no tener carcter vinculante.
Por ltimo, resta mencionar el sistema denominado como de seleccin que
puede caracterizarse como poltico ya que la propuesta para designar a los
jueces. la efectan los otros poderes del Estado; v.gr . pueden 'ser designados
por el Poder Ejecutivo a propuesta del Senado o viceversa. 'Este sistema es
el adoptado en mltiples legislaciones europeas como, por ejemplo, la
francesa y la alemana como tambin en algunos Estados de Norteamrica.
Cabe destacar, que ste es el mtodo que rigi en el pafs tanto en el orden
nacional como para la provincia de Crdoba hasta ls reformas
constitucionales (1994 y 1987, respectivamente).

6. 1. En el orden nacional
El sistema de designacin de magistrados nacionales ha sufrido
cambios en el devenir histrico poltico del pafs, por lo que podemos
para su delimitacin sealar do~ momentos diferenciados: el que rigi
hasta la Constitucin de 1994 y el que se diset'l a partir de ella.
El texto constitucional anterior prevea un sistema nico para el
nombramiento y remocin de los jueces, cualquiera fuera su categora. As
se estableca que deban ser designados por el Poder Ejecutivo con acuerdo
del Senado, mediante el voto de la mayora absoluta de sus miembros
presentes. En cuanto a la remocin su viabilidad estaba condicionada a la
sustanciacin de un juicio poltico (arts. 53, 59 y 60 C.N.) 117J.
(16) Alsina, Hugo. ob. cit.. t.I, p. 214.
1 17J Badeni, Gregorio, <Organizacin del Poder Judicial en la reforma constitucional,. La
Ley. 1994-E. 923.
1
' '

252 Ferreyra de de la Ra - Gonzlez de la Vega de Opl

A partir de la Constitucin Nacional de 1994, cambia el sistema y se
establece que los miembros de la Corte Suprema de Justicia de la Nacin
son designados por el presidente con acuerdo del Senado por dos tercios
de sus miembros presentes en sesin pblica convocada al efecto. Tambin
se pr.ev la creacin de un Consejo de la Magistratura con funciones
especficas en orden a la designacin de los dems magistrados
inferiores (art. 99 in c. 4 C. N.).
El Consejo de la Magistratura comporta la incorporacin de una
institucin de trascendencia que marca un nuevo captulo referido al
Poder Judicial. En efecto, el sistema es superador al de seleccin que
rega con anterioridad y que otorgaba al estamento poltico una
intervencin exclusiva y preeminente en la designacin de los magistrados.
Ello no conduca a la designa:in de los mejores para ocupar el cargo y la
propuesta para el nombramiento de magistrados era objeto de
negociaciones polticas sin poner el debido cuidado en la idoneidad
moral y jurdica del sujeto propuesto para la funcin.
Por este motivo, se reemplaz al viejo sistema y se impone el Consejo
de la Magistratura considerado como un rgano adecuado para el
nombramiento y seleccin de jueces y garantizador de la inde~
pendencia del Poder Judicial.
En efecto, al otorgar a este rgano autnomo la misin de seleccionar
a los jueces mediante un mecanismo que debe garantizar la igualdad de
oportunidades y que verifique las condiciones de idoneidad de los
aspirantes se contribuye a una real independencia del Poder Judicial.
Este rgano tiene races en Europa donde se implement con la
finalidad de afianzar la divisin de poderes. Encuentra previsin normativa
en la Constitucin de Italia desde 1907. Espaa, tambin lo prev desde
1926, bajo la nominacin de Consejo Superior del Poder Judicial. Ambos
cuerpos normativos han constituido los modelos en base a los cuales se
ha inspirado el constituyente de 1994. Tambin son antecedentes, algunas
constituciones provinciales: as la de San Juan, Ro Negro, San Luis. Tierra
del Fuego, Santiago de Estero y Chaco ( 1957).
\son funciones propias del Consejo de la Magistratura la de seleccionar
por concurso los candidatos a jueces y nombrarlos y, frecuentemente, se
le asigna tareas vinculadas al Poder Judicial.
El Consejo de la Magistratura Nacional, presenta la caracterstica
de ser un rgano mixto representativo de diversos estamentos de la
sociedad. Formalmente se constituy el 16 de noviembre de 1996,

'

Teorla General del Proceso

esto es. una vez dictada su ley orgnica 24.937 y su correctiva 24.939 !1 81
Su composicin resulta equilibrada, tanto en lo relativo al pluralismo
poltico, como en orden a la representacin federativa y legislativa.
La presencia de un representante del Poder Ejecutivo y de la Corte
Suprema de Justicia se establece con fundamento en la determinacin
de nexos entre ambos poderes.
Las competencia de este rgano est contemplada en el art. 114
C.N., y constituye la cabeza organizacional del Poder Judicial. sin que ello
afecte el ejercicio de la superintendencia que es retenida por la Corte y
los dems tribunales inferiores 1191 La atribucin de mayor. trascendencia
. ' ~ que se le asigna es la de seleccionar mediante concursos pblicos a
los postulantes a jueces. A tal efecto. emite propuestas en ternas vinculantes.
Tambin tiene funciones en orden a la administracin de los
recursos y ejecuta el presupuesto de la justicia; ejerce fas;ultades disciplinarias
sobre magistrados; decide la apertura del prdcedimiento de
remocin. en su caso, ordena la suspensin y, eventualmente, formula la
acusacin correspondiente.
En sntesis, en el sistema nacional el Consejo de la Magistratura tiene
un doble orden de funCiones: por un lado la seleccin y juzg' miento de
los magistrados y, por el otro, la administracin del Poder Judicial.
Cabe sealar, que este Consejo no es esttico en su integracin,
sino que presenta movilidad dada la periodicidad de sus miembros; de
tal modo se procura el equilibrio entre la repres'e'1tacln de los rganos
polticos resultantes de la eleccin popular. de los jueces de todas las
instancias y de los abogados de la matrfcula federal. Lo integran,
asimismo, otras personas del mbito acadmico y cientfico, en el
nmero y la forma que indique la ley.
( 181 Adla, LV111-A, 72; 97. Las referidas normas, disponen que el Consejo se Integra por el
presidente de la Corte Suprema de Justicia de la Nacin, cuatro jueces del Poder ludicial de la
Nacin elegidos por el sistema proporcional D' Hont. ocho legisladores (cuatro senadores y
cuatro diputados). correspondiendo por cada Cmara. dos al bloque mayoritario y uno a la
primera mlnorfa y otro, a la segunda; cuatro abogados elegidos por los profesionales mediante
el sistema proporcional D' Hont; un representante del Poder Ejecutivo; dos representantes del
mbito cientffico correspondiendo uno a los profesores titulares del derecho y otro al campo
de otras ciencias. Como se ve; el Consejo de la Magistratura a nivel nacional est integrado por
veinte miembros. .,.
( 19) Ouiroga Lavi, Humberto, La Constitucin de la Nnci6n Arge11tina. Comentada. 38 ed.,
Zavala, Bs. As., 2000, p. 709 .

254 Ferreyra de de la Ra - Gonzlez de la Vega de Opl

Por ltimo. destacamos que cuando los jueces nacionales han cumplido
la edad de setenta y cinco aos se hace necesario un nuevo nombramiento
para mantenerse en sus cargos durante cinco aos ms. repitindose el
trmite por perodos sucesivos (art. 99 inc. 4, prrafo 3 C.N.). '
6.2 En el orden provincial
1
La Constitucin de Crdoba de 1987, ha mantenido, en general, el
sistema anterior por lo que la facultad de seleccionar y de designaf
magistrados y funcionarios del Poder Judicial corresponde al Poder
Ejecutivo. con acuerdo de la Legislatura (art. 144 inc. 9 Const. Pcial.). Sin
mbargo. el art. 157 establece que la seleccin de los jueces y magistrados
inferiores se har conforme un procedimiento que favorezca la igualdad
de oportunidades y la seleccin por idoneidad.
En rigor. el constitucionalista cordobs se aparta de las corrientes
mayoritarias en la doctrina nacional ~que se vio reflejada en el ciclo de
reformas de las constituciones provinciales iniciado en 1986~ que
postulaban sustraer de los poderes polticos la facultad de seleccionar o
designar magistrados y funcionarios del Poder Judicial. Sin embargo, con
fundamento en las disposiciones del mencionado art. 157 Const. Pcial.. y
respondiendo a un requerimiento social se dicta una ley por la que se
cre la Comisin Asesora para la designacin .de Magistrados y
Funcionarios. organismo destinado a cumplir una funcin de asesoramiento
al Poder Ejecutivo, proporcionndole un listado de nombres para el
nombramiento de jueces y funcionarios. previo examen de idoneidad.
pero sin establecer un orden de mrito 120l.
Posteriormente, en 1 999, se dict la ley 8802 por la que se reemplaz
a la Comisin Asesora por el Consejo de la Magis'tratura que asiste al
Poder Ejecutivo en la tarea de seleccin de jueces de ma@strados.
El Consejo de la Magistratura provincial es un or~eJ,ts.W d' creacin
legal que cuenta con atribuciones para dictar S4,~Rf~Rlo' regl3mento de
organizacin y de funcionamiento y designar a sus .-~autoridades .
. bnL , .1
1 , 11 1 Jnol 1 'J .
(20) Vergara, Ricardo Alberto, cPoder ludlclnl ~n l.tl Coi!'Jtltucin de Crdoba. Comentada.
coordinada por Pedro J. Prfas, La Ley, Bs. As., ~000, p. l 'iO.

T<y
' ' .
..
. Teorra General del Proceso 255
Para la designacin .de tos magistrados, se inicia por
onvocatorias pblicas y abiertas para que los aspirantes se ins~
criban y as accedan a la evaluaain prevista consistente en oposi~
cin escrita, oral y de antecedentes. f
En base al resu. ltado de estas evaluaciones ~califcacin obtenida~ el
Consejo confecciona un orden de mritG que es remitido al Poder Ejecutivo.
El Consejo se organiza internamente a los fines de, la recepcin y
evaluacin de las pruebas de oposicin en tres Sllas, a saber: 1) Sala
Civil, Comercial (Sociedades y Quiebras) y Fanilia: 2) Sala ~~~;~aLy Menores;
3) Sala Laboral, Contencioso Administratiyo.y Ele~toral. (\abe sealar. qu,e
para los casos de cargos en tribunales, co~ . cornpeteo<;~9';..tnltiple, se
< podr conformar una sala especial al efe,cto. ,. .,, . f.~ ~e
Es digno de citar el decr. 2635/99 12 n, reglamen~ario det_artt 32 de la ley, l
8802 del 27 de diciembre de 1999, por el cual el Poder Ejep:t~ivo provinci;l
renuncia a la facultad de alterar el orden de mrito de.los aspirantes . ' .
confeccionado por el Consejo de la Magistrat\-lra. , .. "
fi
7. Sistemas de remocin
La remocin significa la separacin del magistra?o d,e ~P. cargo que
constituye la sancin ms grave que puec!e im,ppnfsele. Para su
aplicacin se prevn para evitar la arbitrariedad. En l3 legislacin proces!!
argentina no existe un proceqimiento nico para la remocin de los
magistrados y, en general. las leyes establecen modos y procedimientos
distintos segn la categora de quienes hayap <;le ser sometidos a este
procedimiento. Deben diferenciarse dos sistemas fundamentales: el de
juicio poltico y el de jurado de enjuiciamiento 122l.
En la Justicia nacional los jueces slo pueden ser removidos de sus
cargos mediante el procedimie.nto del juicio poltico (arts. 53, 11 O y 115
C.N.), el que puede iniciarse por las causales de mal desempeo o delito
en el ejercicio de la funcin o por crmenes comunes.
.'
(21) Decr .. 2635/99 -reglamentario del art. 32 de la ley 8802-en el que renuncia el Poder
Ejecutivo a alterar el orden de mrito, Crdoba, 27 de diciembre de 1999.
(22) Alsina. H., ob. cit .. t. l. p. 314.

~
256 Ferreyra de de ra Ra- Gonzlez de la Vega de Opl
El juicio poltico contra un miembro de la Corte Suprema se inicia por
el acto de acusacin formulado por la Cmara de Diputados ante t<:l
Senado. el que debe declarar su admisin o inadmisin por mayorfa de
las dos terceras partes de sus miembros presentes. Admitida la acusacin,
1 juicio es llevado a cabo ante el Senado. requirindose para el
desafuero el voto de los dos tercios de los miembros presentes. lal
decisin que este organismo dicte tiene como nico efecto el de destituir
al magistrado, quien de esta manera podr ser sometido a acusacin,
juicio y sentencia, como cualquier ciudadano conforme las leyes ordinarias
y ante los tribunales que corresponda.
En cambio, para la remocin de los jueces nacionales inferiores el
rgano encargado de decidir la apertura del procedimiento y de ordenar,
en su caso. la suspensin del juez, es el Consejo de la Magistratura. La
deCisin sobre el desafuero es adoptada por ~un jurado de enjuiciamiento,
integrado por legisladores, magistrados y abogados de la matrcula federal.
En la provincia de Crdoba. tambin los sistemas para la (emocin de
los jueces en general. presentan diferencias. Por una parte, est el juicio
polticoJ> reservado para los integrantes del Tribunal Superior de justicia y
por la otra, el procedimiento del <~:jurado de enjuiciamientoJ> para los jueces
inferiores y miembros del ministerio pblico (art. !59 Const. Pcial..
reglamentado por la ley provincial 7956).
En ambos procedimientos el trmite tiende a la eventual destitucin
del acusado. si se comprueban las causales imputadas. La ley provincial
delimita cules son los motivos que configuran el mal desempeo en la
funcin: negligencia grave. desconocimiento inexcusable del derecho,
supuesta comisin del delito (en el caso de delitos culposos. cuando
tenga incidencia funcional). inhabilitacin fsica o psquica y morosidad.
Esta ltima. salvo prueba en contrario. se presumir configurada en caso
de omisin reiterada de pronunciamientos. requerimientos. dictm e~
nes. opiniones. El rgano encargado de controlar la tempestividad de
las resoluciones es el fiscal general.
El jurado de enjuiciamiento para los magistrados inferiores est
integrado por un vocal del Tribunal Superior de Justicia y cuatro legisladores
letrados si los hubiere. dos por la mayora y dos por la minora, quienes
duran dos aos en sus funciones. La jurisdiccin ciel denominado jury de
njuiciamientol> se limita a suspender al juez acusado en el ejercicio de su
cargo si ello resultare necesario; declarar culpable o no culplable al acusado
del hecho que se le imputa y. en su caso. destituirlo si procede.
..
Teora General del Proceso 257 '
La resolucin al respecto debe dictarse bajo pena de caducidad, dentro
' de los sesenta das. contados a partir de la acusacin.
El jurado puede dictar el fallo absolutorio o condenatorio, siendo en
este ltimo supuesto, como se ha dicho al solo efecto de la destitucin
;; ya que si el pedido de destitucin se fundara en hechos que pudieran
configurar delitos de accin pblica, se remitirn. adems, copias
autenticadas de las constancias pertinentes a la Justicia Penal.
'f>i Contra la resolucin no proceder recurso alguno, salvo el de aclaratoria
que podr interponerse dentro de las cuarenta y ocho horas.
1
1
k
'
.' '

l
1

CAPITULO IX
Ministerio Pblico
Sumarlo: l. Ministerio Pblico. 1.1. Concepto: 1.2 .
Composicin. 2. Organizacin del Ministerio Pblico Fiscal erv. el
orden provincial. 2.1. Caracteres. 2.2. Atribuciones. 3. Organizacin
del Ministerio Pblico Nacional. 3.1 . Composicin. 3.2. Funciones
'de los integrantes del Ministerio Pblico Fiscal. 3.3. Ministerio Pblico
de la Defensa. 4. Organizacin del Ministerio Pblico Pupilar en el
orden provincial. Caracteres. 4.1. Funciones.
1. Ministerio Pblico
El principal objeto de estudio del derecho procesal es la institucin
proceso como estructura tcnica jurdica y consecuentemente los
principios y normas que lo regulan .... El procesg eo su-est-rueft:lra e>tt-ema~ -
e~
est integrado por tres elementos q.ue )o p~rflao , y la ca[actedzan.; el.
<?bfe~ivq, e [subjetivo y ef teleolgicq,: . ..
-EI_ele!T)ento sub~tivo d~,l proceso est co.nfjguraQo p9rj~ g_ersogas
que en l intervienen, ya sea como sujetos..esenclales ... o..eventualas. Los
s~_f~s_nctales en el pr~ceso c_iviT:g~tp rep~e~.~PJ.ad.Q.$...PQt:,S,L~I -
demandado y el'luez; en el proceso enal se manifies travs dej
t&:~eo 'Pabttc<;> ~!~!::el [uez y el implltado .. .As-podriamos seGuir
efectuanooastinciones, segn los diversos tipos de procedimientos, pero
~~"' cumple el
es la de su intervencin,
Vinculada a esta ltima cuestin, se advierte que el Ministerio Pblico ~rtlcl~ _

260 Ferreyra de de la Ra - Gonzlez de la Vega de Opl

d~.de . ...er sujeto 1 receso judicial y cuenta con diferentes
. -- poderes y deberes que se identifican en ase a las funciones asi nadas or
a s ramas procesa es y tenien o en cuenta los intereses
comprometidos con relacin a un o Jeto e 1 amente propuesto.
.... De-tal modo, &el el proceso Cl<1ll, ac!ua como part~e[Pante, es decir
como s~Q .. Qt:Qcesal. de carcter eventual. En cambio, en el .eroc~so
.p,e,cal. eNC un rol esC;<nQaL ya que es quiep promueve generalmente la
as,cin penal y formula la acu~acin .. , in embargo, sefialamos a modo de
coincidencia, que en ambos casos acta integrando la relacin jurdicoprocesal.
El concepto de <participante, es definitorio en la nomenclatura
clariatista y proviene del deslinde que efectuara Chiovenda al formular el
concepto de parte. As, el ilustre maestro expres que <parte es quien demanda
.en nombre propio -o en cuyo nombre se demanda- una actuacin de la ley, y aquel
frente a quien sta es demandada, 111 En sntesis, partes son los titulares de las
pretensiones hechas valer en juicio, para lo cual se tiene en cuenta la
relacin o situacin jurdica regulada por normas procesales y no por las
sustanciales. Actan por derecho e inters propio; pero sucede que estos
funcionarios integrantes del Ministerio Pblico Fiscal y Pupilar actan
defendiendo un inters que les es ajeno personalmente y que pertenece
en su instancia a la colectividad o al orden social.
Por ello. la naturaleza de los integrantes del Ministerio Pblico. sea en
su rama fiscal o pupilar, es esencialmente diferente a la de los otros sujetos
procesales. Ello resulta as no slo porque defienden un inters social.
sino porque a la par de ello estn cumpliendo con una misin que implica
un deber funcional impuesto legalmente. Estos funcionarios pblicos
intervienen en el proceso impelidos por un vnculo de ndole constituciona l
reglamentado por las leyes orgnicas.
1. 1. Concepto
Hemos apuntado que el proceso es una institucin y se manifiesta
como el instrumento tcnico jurdico que nos brinda el legislador para
( 1) Chiovenda. citado por Clari Olmedo, Jorge, ob. cit .. t. 11, p. 52.

1
~
l1

Teorfa General del Proceso 261

.
lograr la satisfaccin de las pretensiones. Puede ocurrir que en la
consecucin de este fin el Estado no quiera abandonar a la iniciativa
particular la existencia de una pretensin. o de una oposicin a ella; el
dilema entonces no puede resolverse ms que de una manera: esto es
estableciendo un rgano especfico con la misin primordial de interponer
pretensiones o de oponerse a ellas, ante el rgano jurisdiccional, sin
perjuicio de otras, de control y de vigilancia m .
El Ministerio Pbli~o ejerce ,adero~ un pod~r de coottQl ~O!;jal. ;&1Ue es
f..undamental. 'n aras. d,>. lograr el equilibriQ de les pad~s d~l Es~a~o. La
representacin y la defensa de intereses pblicos-scu:iales.qua a.v.ece.s se
.. encuentran , omprQ,in-e:ttdoS ~n un grQCeso. no.est~wcieDte..o
completamente satisfechos si n9 .. se. aco.r~a[Q_~ta wi$i6o. a..uo ,ijijl..[lO
.. !!lfe.r;~nte :aa.:aru:. ~&aL la:JJ.~ ris.dicc;i{m y .QJJ.e. s.e .de.cowioa,.geo-
Jcamente Ministerio Pblico. .~, ,
e a definido IDIS ero Pblico como <el rgano estatal encargado
de ftacer valer ante el rgano jurisdiccional la representacin y la defensa de (os
intereses pblicos y sociales del Estado, 131 Otros lo han conceptualizado como
<el rgano del Estado instituido para promover la actuacin jurisdiccional de las
normas del orden pblico, 14l.
En doctrina se han gestado distintas posturas, que han Vatado de
explicar la naturaleza jurdica del Ministerio Pblico. En algul')os casos se
ha pensado que debe conformar una magistratura especial e
independiente de cualquier otro Poder del Estado; en otros. por el
contrario, se ha sostenido que carece de independencia y por lo tanto
debe encontrarse subordinado al Poder Judicial o al Ejecutivo. Ello define
tres posturas: la posicin autonomista, la judicialista y la gubernativa. Sin
embargo, estas posiciones y cavilaciones sustentadas por la doctrina han
sido superadas por obra del movimiento consttucionalista moderno de
las provincias y en el orden nacional por la solucin dada por la reforma
constitucional de 1994, que salv el vaco histrico existente en su texto
normativo, y lo incorpor explcitamente en su art. 120.
El estudio del Ministerio Pblico supone el anlisis de una situacin de
ndole institucional y tambin de sus poderes desde el punto de vista funcional.
..
(2) Guasp, Jaime. Derecho procesal civil, 4~ ed., Civitas, Madrid. 1998, t. 1, p. 159.
(3) Daz, Clemente, Instituciones de derecho procesal. Abeledo-Perrot. Bs.As .. 1972, t.ll. A. p. 458.
(4) Vescovi. Enrique, Cdigo general del proceso. Abaco. Montevideo. 1992, t. l. p. 40 l .

1
262 Ferreyra de de la Ra - Gonzlez de la Vega de Opl
En el primer aspecto se advierte que algunos regmenes
constitu c iona l~ provinciales ubican a este rgano en el seno del Poder
Judicial. integrndolo. Asf ha sucedido en Crdoba. En efecto. ello fue
asf antes de la reforma de 1987 y tambin es el sistema adoptado a
partir de dicha Constitucin. En tal sentido, conforme el texto
constitucional el Ministerio Pblico integra el Poder Judicial y en
consecuencia sus miembros son nombrados y removidos en idntica
forma que los jueces; tienen los mismos deberes, obligaciones e
inmunidades y gozan de estabilidad en sus cargos.
La segunda posicin es la que adjudica autonoma al Ministerio Pblico
tanto respecto del poder judicial como de los poderes polticos: este es
el sistema adoptado en el orden nacional a partir de la sancin de la
Constitucin Nacional de 1994. En efecto. el nuevo texto le ha asignado
el carcter de rgano extrapoder con estructura bicfala con funciones
'especficas. Se trata de una posicin novedosa y diferente ya que de
alguna manera significa poner orden al sistema del Ministerio Pblico que
rega con anterioridad. Antes de la reforma constitucional. el Ministerio
Pblico en el orden nacional actuaba como rgano perteneciente al Poder
Ejecutivo (posicin gubernativa). De tal manera sus integrantes eran
designados y removidos discrecionalmente por el poder administrador
del cual dependan y carecan de la garanta de estabilidad propia de los
rganos jurisdiccionales. Cabe sealar adems por otra parte. que sus
funciones tambin eran ambivalentes: por un lado actuaban como
abogados del Estado encargados del cobro de la renta pblica y por el
otro cumplan funciones judiciales en orden a la promocin y continuacin
de la accin penal y en la defensa del inters publico.
Desde el punto de vista funcional. es posible afirmar a partir del
espectro de atribuciones que les son confiadas. que su actividad es
compleja. cuestin que dificulta una adecuada sistematizacin.
No obstante ello. es posible sealar un rasgo comn del Ministerio
Pblico consistente en que colabora con el juez en la tarea de
administrar justicia con funciones diferenciadas segn sea la materia
de que se trate. Su misin general es la de defender intereses que
afectan al orden pblico y social.
Al Ministerio Pblico le competen dos tipos de funciones que difieren
conceptualmente de las propias de la jurisdiccin. La primera de ellas. de
carcter esencial. consiste en <el planteamiento de cierta clases de pretensiones o
peticiones. o de oposiciones a stas, y su ejecucin se halla encomendada al Ministerio
Pblico sea porque existe inters social en no supeditar el cumplimiento de esos actos a

Teora Gener~l del Proceso 263

1 la iniciativa privada, sea porque as lo impone la condicin de las personas cuyos
derecf10s se controvierten en el proceso, 151 Por ejemplo. configuran esta situacin
los casos en que el Ministerio Pblico acta cuando est legitimado para
de.fender los intereses difusos o colectivos; en otros casos. como promotor
de. la accin penal pblica. La segunda funcin. de menor trascendencia
y por ello secundaria, se reduce a ejercer el contralor de la observancia de
ciertas normas adjetivas que hacen al orden pblico judi~ial. Por ejemplo,
cuando la ley impone su intervencin como custodio de las reglas de
competencias o en trmites universales; pinsese, por ejemplo en el
procedimiento del juicio sucesorio o de declaratoria de herederos.
De lo expuesto se advierte que en el primer caso el Ministerio Pblico
asume en el proceso un rol semejante al de las partes y en algunos
supuestos interviene como. representante de ellas. En cambio en la
segunda perspectiva acta como un rgano que coopera con la labor del
juez en la tarea de administrar justicia. De una u otra forma, cabe destacar
que en ambos casos desempea una funcin de tipo <requirente, o
<postulante>. diametralmente opuesta a la del juez. a quien le corresponde
la de juzgar de manera exclusiva. ::
1.2. Composicin
, El Ministerio Pblico se manifiesta tradicionalmente en dos ramas. la
\
Vf\iscal y la Pupilar.
- El Ministerio Pblico Fiscal se muestra como un cuerpo nico, aunque
integrado por diversos rganos que actan en los procesos civiles. penales
y de familia.
En el orden penal. el Ministerio Pblico es el titular de la .funcin
requirente y acta bajo las reglas de la oficiosidad y del principio de
legalidad. En lneas generales cumple la funcin de excitar y requerir a los
jueces a fin de que se obtenga una decisin adecuada a una. pretensin
jurdico~penal. Oficiosidad significa que este fur:~cionario acta por iniciativa
propia sin necesidad de excitacin extraa y por legalidad debe entenderse
que su actuacin se atiene a las reglas de la ley penal sin que puedan

(5) Palacio, Uno. Dertclio procesal, Abeledo-Perrot, Bs.As .. 1979. t. 11, p. 588.

264 Ferreyra de de la Ra - Gonzlez de la Vega de Opl

influir en sus peticiones criterios polticos y de utilidad; es decir que carece
de faculta<les discrecionales, y una vez iniciada la accin penal ella no
puede suspenderse, interrumpirse o hacerse cesar salvo los casos
expresamente previstos por la ley 16.
El Ministerio Pblico es el encargado del ejercicio de la accin penal
que constituye una funcin publica que forma parte de la funcin judicial
el) sentido amplio y reglada por el derecho procesal. As. se ha dicho que
desde un punto de vista objetivo ejerce la actividad de excitar el ejercicio
de la funcin jurisdiccional solicitando del tribunal la decisin justa sobre
el fundamento de una pretensin jurdico-penal m.
En el mbito civil y comercial, el. Ministerio Pblico Fiscal interviene en
todos los procesos que rocen al orden pblico y su intervencin cesa
cuando se encuentre desinteresado el orden social; tambin interviene
como custodio de las reglas de competencia.
En los procesos de familia. su actuacin responde al inters
comunitario que se proyecta desde el Estado en la tutela de ciertas
instituciones que deben ser protegidas en su realizacin jurisdic<tional.
Ello as. el Ministerio Pblico Fiscal habr de intervenir en los procesos de
divorcio, fliacin, nulidad de matrimonio, etctera.
El Ministerio Pblico Pupilar tiene a su cargo la defensa de Jos intereses
de los incapaces. de los pobres. de los menores y ausentes. como tambin
la defensa del imputado. en los casos en que la ley as lo establece. Se
trata de funcionarios que colaboran con el juez en la tarea de administrar
justicia Y su principal misin es la de velar por el cuidado de la persona e
intereses de los menores e incapaces. Seala la doctrina que las funciones
que le competen a esta rama del Ministerio Pblico se esbozan a partir de
lo preceptuado por los arts. 59 y 493 C.C. !81.
Por otra parte. se ha definido al Ministerio de Menores como la rama
del Ministerio Pblico vinculada al ejercicio de los poderes del patronato
estatal y a la vigilancia de la persona de los incapaces y a la mejor defensa
de sus intereses 191.
(6) Vlez Mariconde, Alfredo. Derecfto procesal penal, Marcos Lerner. Cba., t. !1, p. 297.
(7) Vlez Mariconde, Alfredo. ob. cit .. p. 296.
(8l.Aisina. Hugo, Tratado terico prctico de derecho procesal civil y commial. Ediar, Bs.As ..
1980, .t. 11, p. 357.
(9) Busso. Eduardo B., Cdigo Civil anotado, Ediar, Bs.As., 1958, t. 1. p. 433 .

Teorfa General del Proceso 265

Los Intereses de los incapaces han sido objeto, desde tiempo atrs,
de honda preocupacin en todas las sociedades organizadas. Los sistemas
que se han seguido para su organizacin varan segn sea la concepcin
poltica o jurdica de cada pas y en cada poca.
2. Organizacin del Ministerio Pblico Fiscal en el orden provincial

En la provincia de Crdoba, el Ministerio Pblico est organizado

conforme las previsiones de la Constitucin Provincial que lo disea y lo
reglament a travs de la ley orgnica del Ministerio Pblico Fiscal (ley
7826); en tanto que el Pupilar se reglamenta a travs de la ley'de asistencia
jurdica gratuita (ley 7982). La estructura del Ministerio Pblico presenta
un rasgo (judicialista>, al considerarlo como parte del Poder Judicial. En
este sentido el artculo l7l de la Constitucin Provincial establece que
este rgano est a cargo de un fiscal general y de los fiscales que
dependan de l 1101. Como se advierte, su organizacin responde a un
esquema vertical con una cabeza del rgano. que se visualiza en el fiscal
general. que integra el Poder Judicial.
El Ministerio Pblico, as. est compuesto por el fiscal general. dos
fiscales adjuntos y los fiscales de Cmara, en lo Correccional. de Instruccin,
en lo Civil y Comercial. de Familia, de Menores, y en lo Electoral. en el
nmero que determine la ley.
El Ministerio Fiscal ejerce sus funciones con arreglo a los prihcipios de
legalidad, imparcialidad, unidad de actuacin y dependencia jerrquica en todo
el territorio de la Provincia segn lo dispuesto por la Constitucin Provincial.
El fiscal general tiene a su cargo la misin de fijar las polticas de
persecucin penal e instruye a los fiscales inferiores sobre el cumplimiento
de sus funciones. conforme los principios de unidad de actuacin Y
dependencia jerrquica.
Las diferentes funciones que cumple el Ministerio Pqlico estn
explicitadas en el artculo 172 de la Constitucin Provincial y tienen su .
( 1 O) El art. 5~ de la ley 7826 (modif. por ley 8714. art. 3) prev: <El Ministerio Pblico est
integrado por el fiscal general, dos fiscales adjuntos y los fiscales de Cmara. en lo Correccional,
de Instruccin, en lo Civil y ComerciaL de Familia. de Menores. y en lo Electoral>.

266 Ferreyra de de la Ra - Gonzlez de la Vega de Opl

imagen correlativa en el texto de la ley orgnica del Ministerio Pblico
Fis~As ambos textos lega1es atribuyen a este rgano la funciones de:
\!.))Preparar y promover la acn judicial en defensa del inters pblico y de los
derechos de las personas>. Tal prerrogativa pone en la cabeza de estos
funcionarios la delicada funcin de proponer acciones en proteccin de
los intereses sociales. Como se advierte, se trata de una frmula amplia
que en la prcti<I:a encuentra un reducido o escaso mbito de actuacin,
puesto que al no estarle reconocida expresamente legitimacin para '
actuar en defensa de los intereses colectivos, como lo ha sido normado
en la Constitucin Nacional en su art. 43, impide que acte y por lo
tanto la norma no resulta operativa.
dii\custodia la jurisdiccin y competencia de los tribunales provinciales y la normal
preYw4n del servicio de justicia y procura ante aquellos la satisfaccin del inters
sociall>. Corno es sabido. la distribucin de competencias entre los distl~tos
rganos del Poder Judicial pertenece a la ley y resulta indisponible por las
partes. En otras palabras, se trata de un asunto que integra la rbita del
orden pblico judicial. Por ello, en todas las causas en las que se cuestione
la competencia del juez o tribunal. deber intervenir y emitir opinin el
Ministerio Fiscal, a travs de sus diferentes estamentos. Adems participa
en los procesos de extradicin y en los de exequatur para la ejecucin de
resoluciones judiciales provenientes del extranjero.
<Promueve y ejercita la accin penal pblica ante los tribunales competentes sin
p . uic de los derechos que las leyes acuerdan a los particulares.,. Esta actividad es la
car erstica que desempea este funcionario en el proceso penal dado
que ejercita la facultad requirente. La realizacin de esta funcin importa
tambin la de disponer las medidas necesarias para llevar adelante la
investigacin ante la comisin de un supuesto hecho delictivo. Es evidente
que esta tarea demanda a estos funcionarios una especial versacin jurdica.
Por ltimo el artculo referido prev que el fiscal general <dirige la
policfa tcnica judicial>. En este orden de ideas, la Polica Judicial colabora
con este participante en el mbito penal. tanto en la investigacin
como en )(l represin de los delitos; adems colabora con el fiscal en
la individualizacin de los culpables y en la reunin de las pruebas
tites para la investigacin nn.
( 1 1) En este sentido vllse el art. 187 del Cdigo Procesal Penal.
1'

. ,...

 - . ....
Teorfa General del Proceso 267
El artculo 1 73 de la Constitucin Provincial determina los requisitos
para desempearse como fiscal general de la Provincia. A tal fin prev que
la persona que aspire a ocupar dicho cargo debe reunir las condiciones
exigidas para ser miembro del Tribunal Superior de Justicia; tiene iguales
incompatibilidades e inmunidades y puede ser removido de su cargo por
las mismas causales. El cambio significativo que realiz el convencional
constituyente de 1987, respecto del Ministerio Pblico, es el de establecer
la periodicidad en el cargo. As. ser elegido a propuesta del Poder Ejecutivo
y designado con acuerdo de la Legislatura; sin embargo, durar cinco
aos en sus funciones y puede ser designado nuevamente.
Con relacin a los dems miembros del Ministerio PbUco, v.gr. fiscales
adjuntos, de Cmara. de Primera Instancia con competencia en materia
civil, penal y de familia, se mantiene el sistema de designacin y la
garanta de innamovilidad en forma idntica al de los ueces. Por ello
permanecern en sus cargos mientras dure su buen desempeo y
conducta; gozan de las inmunidades y tienen iguales incompatibilidades
que los jueces. Su designacin y remocin se establece de la misma
forma y con los mismos requisitos que para los dems miembros del
Poder Judicial. segn sea su jerarqua.
2. 1. Caracteres
La ley rganica del Ministerio Pblico Fiscal. en su art. 1, dispone que
este rgano forma parte del Poder Judicial; sin embargo goza de independencia
orgnica funcional. Esto significa que tiene por misin actuar en defensa del
inters pblico y de los derechos de las personas; procura ante los
tribunales la satisfaccin del inters social y se encarga de velar por la
normal prestacin del servicio de justicia. Para el cumplimiento de sus
funciones se le reconoce autarqua, puesto que se le asigna una cuenta
especial del presupuesto del Poder Judicial.
Tiene una unidad orgnica por cuanto constituye un cuerpo nico, que
es representado por cada uno de sus.integrantes en los actos y procesos
en que intervengan; ejercen asf sus funciones a travs de los diferentes
rganos que lo integran y que actan bajo los principios de legalidad,
imparcialidad, unidad de actuacin y dependencia jerrquica.
La jerarqufa se manifiesta en la posibilidad que le asiste a los rganos
de rango superior de impartir instrucciones a los inferiores, como tambin

1
1
"'
,,

268 Ferreyra de de la Ra - Gonzlez de la Vega de Opl

la de ejercer un control en el desarrollo de la gestin '121 Esto es as dada la
vigencia del principio de legalidad que cie la actuacin de este Ministerio '131
2.2. Atribuciones
La ley orgnica del Ministerio Fiscal establece genricamente las
atribuciones que les son reconocidas por la Constitucin Provincial .1 1 ;~.
Ellas consisten en concurrir a los lugares de detencin cuando lo estime
conveniente; tambin pueden asistir a las visitas que a los detenidos
realice el Tribunal Superior de Justicia. Adems puede requerir el auxilio de
las autoridades provinciales y de la fuerza pblica; imparte instruccion~s a
los infe_riores jerrquicOs, y tambin imparte rdenes e instruccionrs
generales y particulares a Jos integrantes de la Polica Judicial a travs de
1!
los rganos competentes para cada caso. A su vez. ejerce las dems
funciones que las leyes le asignen. '
La ley 7826 esc~etamente prev que los fiscales civiles y comerciales han
de i.ntervenir en tooos los conflictos de competencia. Pero su actividad no se
agota en ello. sino que adems dicha ley les impone conocer y emitir opinin
en los juicios universales: concursales y sucesorios. Esta ltima intervencin
encuentra su fundamento en la proteccin de intereses vacantes o pblicos
en los que est interesada la sociedad. Estos funcionarios garantizan la
regularidad del trmite en los denominados <actos de jurisdiccin voluntariU
( 12) El an;. 4 <;le la ley 7826 reza: cSubordinacin jerrquica. El Ministerio Pblico se
organiza jerrquicamente. Cada fiscal controlar el desempeo de quienes lo asisten y ser
responsable de la gestin que ellos tienen a su cargo pudiendo impartir instrucciones a los
fiscales inferiores con arreglo a lo dispuesto en el Ttulo N. Los funcionarios que asisten a un
superior jerrquico y los rganos inferiores. deben obediencia a sus instrucciones.
( 131 El art. 11 de la ley 7826 completa la norma del art. 4, transcripta supra. al disponer:
Instrucciones. Los Integrantes del Ministerio Pblico podrn impartir a los inferiores jerrqui<;
os. las instrucciones convenientes al servicio y ejercicio de sus funciones. respetando el
principio de Jegalpad. Quedan exceptuados de lo dispuesto en el prrafo anterior los requerimientos.
conclusiones, e imposicin o cese de medidas de coercin. (Segn ley 8 147).
( 14) El art. 1 O de la ley 7826 dispone: En el ejercicio de sus funciones, el Ministerio
_Pblico cuenta con las siguientes atribuciones: 1) Interesarse en cualquier proceso judicial al
slo efecto de observar la normal prestacin del servicio denunciando las irregularidades que
observare. con arreglo al art. 16, inc. 2: 2) Concurrir a los lugares de detencin cuando lo estime
conveniente y asistir a las visitas que a los mismos efecte el Tribunal Superior de Justicia; 3)
Requerir el auxilio de las autoridades provinciales y de la fuerza pblica: 4) Impartir rdenes e

Teorla General del Proceso 269

y participan en los procedimi~ntos relativos al estado civil de las personas
cuando no le corresponda intervenir al fiscal de Familia .
Tambin les compete a estos funcionarios el ejercicio delft:>da accin
fiscal que interese al orden pblico, con excepcin de los asuntos
encomendados a otros.
Cabe sealar que el Cdigo Procesal Civil y Comercial de Crdoba ha
omitido toda referencia explcita del Ministerio Fiscal. en el entendimiento
de que su competencia estaba fijada por la ley orgnica; sin embargo se
ha advertido la necesidad de aclarar cules son los supuestos de actuacin,
que no son contemplados en forma concreta en la ley H51.
3. Organizacin del Ministerio Pblico Nacional
~~.~ '.
)
Los miembros del Ministerio Pblico Nacional integran:una magistratura
especial. distinta y autnoma con respecto a la de los juees y tribunales.
con qui~nes colaboran en la funcin de administrar justicia, pero de cuyos
poderes decisorios carecen aunque. en materia penal. las leyes reconocen
al Ministerio Pblico ciertas potestades ordenatorias e instructorias 11 61.
La Constitucin Nacional, en su art. 120, le atribuye a este rgano
independencia con autonoma funcional y autarqua financiera y tiene
por funcin promover la actuacin de la justicia en defensa de la legalidad,
instrucciones generales y particulares a los integrantes de la Polica Judicial a travs de los
rganos competentes para cada caso; 5) Ejercer las dems facultades que las leyes le asignen;
6) Impartir instrucciones a los inferiores jerrquicos.
( 15) Ello se grafica en el dictamen N 71/96 del fiscal de Cmara. del que surge que la
legitimacin de la intervencin de este rgano en las causas que se tramitan ante el Fuero Civil
y Comercial no slo est dada por el nuevo Cdigo de Procedimientos (ley 8465), sino
tambin, en primer lugar por la Constitucin de la Provincia, la ley orgnica del Ministerio
Pblico W 7826 y dems leyes de carcter sustancial y procesal. Determina que acta en
cuestiones de competencia, recusacin con cau:;a del juez o secretario. beneficio de litigar sin
gastos. actos de jurisdiccin voluntaria (por ejemplo sumaria de informacin de rectificacin
de partidas. modificacin o cambio de nombre. residencia de los escribanos, ausencia simple
o con presuncin de fallecimiento, desaparicin forzada). falsedad, segunda copia de escritura,
concursos y quiebras. El fiscal civil por los arts. 179 y 258 de la ley 24.522 representa al
sndico cuando no existan fondos suficientes y se deben incautar bienes en otra jurisdiccin:
el fiscal de Cmara Civil interviene en caso de impugnacin de la sentencia de verificacin en
todos los casos en que el sndico sea parte (art. 272 ley citada) y en todos los casos de
impugnacin de acuerdo homologa torio (art. 51 ib.).
( 16) Palacio, Lino, ob. cit, p. 168.
-

\,: t ......__
'~
1
270 Ferreyra de de la Ra Gonzlez de la Vega de Opl
de los intereses generales de la sociedad. en coordinacin con las dems
autoridades de la Repblica. En igualsentido dispone la ley orgnica del
Ministerio Pblico que delimita su actuacin 1171
.
El Ministerio Pblico Nacional presenta la caracterstica diferenciada
de ser bicfalo. ya que a la cabeza se encuentran por una parte el procurador
general de la Nacin y por la otra el defensor general de la Nacin. En
idntico sentido lo regula el art. 2 de la ley orgnica 1181
Estos miembros
gozan de inmunidades funcionales e intangibilidad de remuneraciones
de igual modo que los jueces .
Cabe sealar que en el orden nacional el Ministerio Pblico comprende
tanto al fiscal como al pupilar y no forma parte del Poder Judicial. ni se
encuentra subordinado al Poder Ejecutivo. En rigor. se trata de un rgano
denominado c:extrapoder:.. Presenta una organizacin jerrquica
especial. la cual exige que cada miembro del Ministerio Pblico controle
el desempeo de los inferiores y de quienes lo asistan. Debido a ello
es que estos funcionarios cuentan con facultades y responsabilidades
disciplinarlas reconocidas en la ley orgnica a los distintos magistrados
o funcionarios que lo integran.
3. 1. Composicin
Como dijimos. el Ministerio Pblico. en su expresin fiscal. se integra
por un procurador general de la Nacin y por procuradores fiscales que
( 17) As dispone el art. 1 o de la ley 24.946: e El Ministerio Pblico es un rgano independiente.
con autonoma funcional y autarqua financiera. que tiene por funcin promover la
actuacin de la justicia en defensa de la legalidad y de los intereses generales de la sociedad.
Ejerce sus funciones con unidad de actuacin e independencia, en coordinacin con las dems
autoridades de la Repblica. pero sin sujecin a instrucciones o directivas emanadas de
rganos ajenos a su estructura. El principio de unidad de actuacin debe entenderse sin
perjuicio de la autonoma que corresponda como consecuencia de la especificidad de las
funciones de los fisca les. defensores y tutores o curadores pblicos. en razn de los diversos
intereses que deben atender como tales. Posee una organizacin jerrquica la cual exige que
cada miembro del Ministerio Pblico controle el desempeo de los inferiores y de quienes lo
asistan. y fundamenta las facultades y responsabilidades disciplinaras que en esta ley se
reconocen a los distintos magistrados o funcionarios que lo integran:.
( 18) La norma citada expresa: cEI Ministerio Pblico est compuesto por el Ministerio
Pblico Fiscal y el Ministerio Pblico de la Defensa,.

Teorfa General del Proceso 271

actuarn por ante la Corte Suprema de Justicia de la Nacin y por el fiscal
nacional de Investigaciones Administrativas.
Este cuerpo se desenvuelve a travs de diversos rganos. personale~.
unificados por la idea comn del desempeo de una misma tarea y
organizado en forma escalonada. De tal modo que en sentido descendente
se individualizan distintos rganos representativos en cada instancia 1191

3.2. Funciones de los integrantes del Ministerio Pblico Fiscal

La ley orgnica confiere a este Ministerio ciertas fundnes.que hacen
a la tutela del inters publico y con un sentido pedaggico resultan
e eradas. siendo las de mayor trascendencia las slgufent'.ds:
remover la actuacin de la justiCia en defensa de lalegaldad Y de
lo ereses generales de la sociedad. 1
~epresentar y defender el inters pblico en to~as las causas Y
as~s que conforme a la ley se requiera. . '
~remover y ejercer la accin pblica en las causas criminales y
co\Yionales. salvo cuando para intentarla o proseguirla fuere necesario
in~cia o requerimiento de parte conforme a l~s leyes penales.
l '\?)Promover la accin civil en los casos prev1stos por la ley.
( 19) Integran este cuerpo los fiscales generales ante los tribunales colegiados. de casacin.
de segunda instancia. de instancia nica. los de la Procuracin General de la Nacin Y los
de Investigaciones Administrativas. Integran adems este cuerpo los denominados fiscales
generales adjuntos ante los tribunales colegiados de casacin. de segunda instancia y de
instancia nica. los de Procuracin General de la Nacin y de Investigaciones Administrativas.
Tambin lo integran los fiscales ante los jueces de primera instancia.los fiscales de la Procuracin
General de la Nacin y los fiscales de Investigaciones Administrativas. Por ltimo. es de
sealar que en el estamento menor se encuentran los fiscales auxiliares de las fiscalas de
primera instancia y de la Procuracin General de la Nacin. As lo expre$<1 el art. 3 de la referida
ley, que establece: c:EI Ministerio Pblico Fiscal est integrado por los siguientes magistrados:
a) Procurador General de la Nacin. b) Procuradores Fiscales ante la Corte Suprema d. e Justicia
de Nacin y Fiscal Nacional de Investigaciones Administrativas. e) Fiscales Generales ante los
tribunales colegiados. de casacin. de segunda instancia. de instancia nica.losde la Procuracin
General de la Nacin y los de Investigaciones Administrativas. d) Fiscales Generales. Adjuntos
ante los tribunales y de los organismos enunciados en el inciso e). e) Fiscales ante lo! jueces
de primera instancia; los Fiscales de la Procuracin General de la Nacin y los-Fiscales de
Investigaciones Administrativas. f) Fiscales Auxiliares de las fiscalas de primera irlstancia y de
la Procuracin General de la Nacin,.

...
t
'.
272 Ferreyra de de la Ra- Gonzlez de la Vega de Opl
~Intervenir en los procesos de nulidad de matrimonio y divorcio, de
fi~n y en todos los relativos al estado civil y nombre de las personas.
venias supletorias. declaraciones de pobreza.
f} Intervenir en los que se alegue privacin de justicia.
Velar por la observancia de la Constitucin Nacional y las leyes de
la e blica.
h Velar por el efectivo cumplimiento del debido proceso legal.
Promover o intervenir en cualesquier causa o asunto y requerir todas
~'R:!~didas conducentes a la proteccin de la persona y bienes de los
menores, Incapaces e inhabilitados. de conformidad con las leyes
respectivas, cuando carecieren de asistencia o representacin legal; o
' cuando fuer.e necesario suplir la inaccin de sus asistentes y representantes
legales. parientes o personas que los tuvieren a su cargo; o hubiere que
controlar la gestin de estos ltimos.
") Defender la jurisdiccin y competencia de los tribunales.
jercer la defensa de la persona y los derechos de los justiciables
tod'a-' -'-ez que sea requerida en las causas penales. y en otros fueros cuando
a~los fl,leren pobres o estuvieren ausentes.
\E) Velar por la defensa de los derechos humanos en los establecimientos
carcelarios. judiciales. de polica y de internacin psiquitrica, a fin de que
los reclusos ,e internados sean tratados con el respeto debido a su persona.
no sean sometidos a torturas, tratos crueles, inhumanos o degradantes y
tengan oportuna asistencia jurdica, mdica, hospitalaria y las dems que
resulten necesarias para el cumplimiento de dicho objeto promoviendo las
accones correspondientes cuando se verifique violacin.
'
\\ r Intervenir en todos los procesos judiciales en que se solicite la
citM ana argentina .
3. 3. Ministerio Pblico de la Defensa
Conforme al mandato del art. 120 C.N., a la cabeza de este Ministerio
se encuentra el defensor general de la Nacin, como jefe mximo, y lo
integran los dems miembros que la ley establezca (201

(20) El art. 4 de la ley 24. 946 establece que el Ministerio Pblico de la Defensa se integra
por un defensor general de la Nacin. por los defensores oficiales ante la Corte Suprema de
l

1

Teorra General del Proceso 273

El cl~fensor general posee deberes y atribuciones. siendo algunas de
ellas las siguientes:
~ Ejercer ante la Corte Suprema de Justicia de la Nacin, en los casos
que ,corresponda, las facultades del Ministerio Pblico de la Defensa.
~ Delegar sus funciones en los defensores oficiales ante la Corte
Suprema de Justicia de la Nacin, de conformidad con lo previsto en
el art. 52 de la ley Orgnica.
~ Impartir instrucciones g~nerales o particulares a lqs integrantes
del Ministerio Pblico de la Defensa para la adopcin de todas las
medidas necesarias y conducentes al ejercicio de las funciones y
atribuciones que las leyes le confieren.
~ Realizar todas las acciones conducentes para la de{enS?'-o/ proteccin
de los derechos humanos. sin perjuicio de lo dispuesto por c;!l, art. 86 C.N .
~ Promover y ejecutar polticas para facilitar el acceso a la justicia
de los sectores discriminados.
~ Disponer fundadamente.. de oficio o a pedido de cualquiera de los
magistrados que in_tegran la Defensa OficiaL la actuacin . conjunta o
alternativa de dos o ms integrantes del Ministerio Pblico de la Defensa,
de igual o diferente jerarqua, respetando la competencia e,t;t razn de la
materia y del territorio, cuando la importancia o dificultad de los asuntos
la hagan aconsejable. Esta limitacin no rige para los magistrados de la
Defensora General de la Nacin.
~ En los casos de formacin de equipos de trabajo, la actuacin de
los defensores que se designen est sujeta a las directivas del titular.
Justicia de la Nacin. por los defensores pblicos de Menores e Incapaces ante los Tribunales
de Segunda Instancia, de Casacin y ante los Tribunales Orales en lo Criminal y sus adjuntos;
y defensores pblicos oficiales ante la Cmara de Casacin Penal, adjuntos ante la Cmara de
Casacin Penal. ante los Tribunales Orales en lo Criminal. adjuntos ante los Tribunales otales
en lo Criminal, de Primera y Segunda Instancia del Interior del Pas. ante los Tribunales
Federales de la Capital Federal y los de la Defensora General de la Nacin, defensores pblicos
de Menores e Incapaces adjuntos de Segunda Instancia. y defensores pblcos oficiales adjuntos
de la Defensora General de la Nacin. defensores pblicos de Menores e Incapaces de
Primera Instancia y defensores pblicos oficiales ante los jueces y Cmaras de Apelaciones,
defensores auxiliares de la Defensora General de la Nacin. Forman parte de este cuerpo
tambin el Ministerio Pblico de la Defensa- en calidad de funcionarios los tu~ores y curadores
pblicos cuya actuacin regula la citada ley.

)
274 Ferreyra de de la Ra - Gonzlez de la Vega de Opl
~ Asegurar la debida asistencia de cada una de las partes con intereses
contrapuestos, designando diversos defensores cuando as lo exija la
naturaleza de las pretensiones de las partes.
- Asegurar en todas las instancias y en todos los procesos con menores
o incapaces la separacin entre las funciones correspondientes a la
defensa promiscua o conjunta del defensor de Menores e Incapaces y la
defensa tcnica que, en su caso. pueda corresponder al defensor oficial.
Por otra parte cabe sealar que los diferentes integrantes del Ministerio
Pblico de la Defensa continan la actividad desplegada por sus miembros
inferiores y participan en el proceso conforme los deberes y atribuciones
fijadas en la ley orgnica.
Los defensores oficiales actan ante la Corte Suprema de Justicia
de la Nacin brindando asistencia al defensor general en las funciones
que ste les encomiende. Adems. la ley orgnica establece deberes
y atribuciones. tales como las de sustituir o reemplazar al defensor
general en las causas sometidas a su intervencin o dictamen cuando
por necesidades funcionales ste as lo resuelva y en caso de
apartamiento o vacancia.
Pueden distinguirse en la funcin, los defensores pblicos de Menores
e Incapaces y los defensores pblicos oficiales, ejerciendo respectivamente
la representacin promiscua y la defensa de Jos carenciados.
Los defensores pblicos de Menores e Incapaces aseguran en las
instancias y fueros en que acten la representacin promiscua del art. 5.9
C.C. Por consiguiente entablan en defensa de los menores e incapaces
las acciones y recursos pertinentes. ya sea en forma autnoma ~ junto
con sus representantes necesarios, v.gr. padres, tutores o curadores.
Por su parte, los defensores pblicos oficiales tienen como funcin la
de proveer lo necesario para la defensa de la persona y los derechos de
los justiciables, en las causas penales y en otros fueros, cuando aqullos
fueren pobres o estuvieren ausentes.
As ejercen la defensa y representacin en juicio, como actores o
demandados. de quienes invoquen y justifiquen pobreza o se encuentren
ausentes en ocasin de requerirse la defensa de sus derechos. Su actuacin
tambin comprende la defensa de los imputados en las causas que
tramitan ante la justicia en lo criminal y correccional. en los supuestos en
que se requiera conforme lo previsto por el Cdigo Procesal Penal de la
Nacin. En esta tarea debern entrevistar peridicamente a sus
defendidos. informndoles sobre el trmite procesal de su causa; debern
intentar la conciliacin y ofrecer medios alternativos para la resolucin de
'
1

Teorla General del Proceso 275

conflictos. Tambin deben arbitrar los medios para agotar la bsqueda de
Jos demandados ausentes. En consecuencia su actuacin cesa cuando
notifiquen personalmente al interesado de la existencia del proceso.
4. Organizacin del Ministerio Pblico Pupilar en el orden
provincial. Caracteres

En el orden local. el constituyente ha hecho caso omiso del Ministerio

Pupilar, por lo que ha sido la ley 7982, conocida como de Asistencia
Jurdica Gratuita. la que ha salvado el olvido del legislador. La citad~
normativa incluye un cuerpo de asesores letrados, integrado por asesores
en lo Civil y Comercial, en lo Penal. de Menores, de Familia y de Trabajo,
asignndole funciones, en algunos casos ya establecidas por las ley.es
sustantivas y procesales.-
4. 1. Funciones
El Ministerio Pupilar en el proceso civil no tiene ninguna facultad de
instruccin y menos de decisin, correspondjendo estas ltimas a la
jurisdiccin en grado de exclusividad.
Como se apunt, el art. 59 C.C. ha establecido una representacin
promiscua y complementaria de los menores e incapaces por el Ministerio
Pblico Pupilar. Ello determina que este funcionario deba intervenir
necesariamente en toda cuestin en la que est en juego la persona o los
bienes del incapaz. Su funcin, en principio, es la de asistencia y control.
y la omisin de su intervencin produce la nulidad de las actuaciones. Por
ello se ha dicho que la intervencin del asesor letrado completa la
representacin del incapaz. pero no sustituye procesalmente la de su
representante necesario, padres o tutores.
Cabe sealar. por otra parte, que este funcionario. dada la naturaleza
de su Intervencin como representante promiscuo, puede suplir
subsidiariamente la omisa actuacin de los representantes legales
individuales. Pinsese en el caso de un tutor que cumple en forma
deficitaria su funcin, sin requerir medidas necesarias para la proteccin
de los bienes del incapaz; en este supuesto el asesor podr requerir
las que estime conducentes en inters de aqul. Por cierto que tal
facultad debe ser ejercida ante casos extremos.

276 Ferreyra de de la Ra - Gonzlez de la Vega de Opl

En el proceso civil el Ministerio Pupilar cumple adems otra funcin, a
saber, la de defensa de los pobres o carenciados en los trminos de la ley
de asistencia jurdica gratuita, en cuyo caso ejerce la de patrocinio letrado.
Ello importa que este funcionario brindar asesoramiento jurdico,
dar consejos y esgrimir la defensa tcnica que a su juicio requiera
la causa. As por ejemplo, presentar escritos, asistir a las audiencias,
ofrecer prueba, etctera.
Tambin ejerce la funcin de representar a los ausentes o personas
inciertas: de este modo se garantiza el contradictorio. Es claro entonces
que para que el juez ordene la representacin del citado por el asesor
letrado, debe tratarse de una persona incierta o de domicilio desconocido
que haya sido citada previamente por edictos. En tal supuesto la funcin
del asesor es principalmente la de ejercer el derecho de defensa, y adems
deber realizar las gestiones necesarias para ubicar el paradero del citado
y as lograr que efectivamente asuma su calidad en el proceso. Cuando el
asesor representa al ausente, cuenta con las mismas atribuciones y
sujeciones de las partes, con la sola salvedad de que al Ministerio Pupilar
no se le impondrn costas por las actuaciones que promueva o por los
ecursos que entable en cumplimiento de sus funciones (art. 137 C. P.C. C.).
Cabe sealar por ltimo que los integrantes del ministerio pblico
pupilar cumplen funciones especfficas en ciertos fueros. Tal sucede en el
fuero laboral, en el que se lo denomina <procurador del trabajo> y acta
en defensa o patrocinio de la parte obrera. Otra funcin especial es la
ue cumple el Ministerio Pupilar en el fuero de familia a travs de los
sesores de familia. quienes tienen una funcin preponderante y diferente
n orden a la conciliacin de las partes, en una etapa prejurisdiccional
ue en algunos casos es obligatoria y en otros es optativa.

. -
'.
..
1
.-
CAPITULO X
Estructura y clasificacin de los
procesos
Sumario: 1 . Unidad del proceso y diversidad de los tipos
procesales. 2. Estructura del proceso civil. Clasificacin. 2.1. Por la
naturaleza del rgano. 2.2. Por la naturaleza de la pretensin. 2.3 .
Por la existencia o no de conflicto. 2.4 Atendiendo al fin perseguido.
2.5. Por su estructura. 2.5.1. Juicios declarativos geAerales. 2.5.2.
Juicios declarativos especiales. 2.5.3. Juicio ejecutivo general. 2.5.4.
Juicio ejecutivo especial. 3. Estructura y clasificacin de los procesos
penales. 4. Estructura y clasificacin de los procesos de familia y
laborales. 5. Tendencias actuales en la legislacin. 5.1. Proceso por
audiencias. 5 .1.1. Audiencia preliminar. 5 .1.1 .1. Concepto y
caracteres. 5. 1.1.2. Objeto y funcin . 5 . 1.2. Etapa de las
postulaciones. 5.1.3. Audiencia de vista de causa. Concepto y
fundamentos. 6. Otras instituciones actuales.
1. Unidad del proceso y diversidad de los tipos procesales
El proceso es una estructura tcnica y constituye una unidad
conceptual que puede ser perfilada y delimitada a partir de sus elementos
externos en una forma meramente descriptiva o determinando su naturaleza
jurdica o esencia. Estos puntos han sido desarrollados en otro captulo
pero conviene recordar que para describir el proceso tenemos que aludir
:.-
a tres elementos bsicos: el oojetivo7 e1 u6Jetivo y e1 teflgtco. Ceda
u'ho de ellos es lndtspensabf para iaemiftcarlo como"tal.
1

278 Ferreyra de de la Ra - Gonzlez de la Vega de Opl

Desde otro punto de vista. esto es analizando el proceso en su e.sencia,
es una institucin jurdica destinada a la realizacin jurisdiccional indirecta
del derecho de fondo. Esta institucin, ente abstracto, toma vida en el
trmite a travs de diferentes formas procesales que intentaremos clasificar
atendiendo a diversos criterios: en primer lugar en el campo del proceso
civil y luego en otros mbitos procesales.
No existe en realidad una sola figura procesal. sino mltiples figuras
procesales que en atencin a sus varias caractersticas se agrupan en
diferentes tipos que pretendemos clasificar. La tipologa procesal puede
trazarse desde diferentes puntos de vista. Pero el mejor criterio a emplear.
como suma divitio del proceso. es el que fija en el sector del ordenamiento
jurdico al que pertenece la materia del que el proceso se ocupa. Cierto
es que en sectores distintos del derecho puede haber materias ms
afines entre s que entre ellas y las restantes de su grupo; pero. aun
reconociendo esta circunstancia, el criterio debe ser mantenido
porque en realidad la pertenencia a un mismo mundo jurdico imprime
carcter a cada materia procesal.
Por ello debe entenderse que desde este punto de vista los principales
tipos de procesos son los siguientes: a) Proceso civil, extensivo a todas
las materias del derecho privado; rama lgicamente igual a las restantes
pero la primera y ms adelantada desde el punto de vista de su evolucin
cientfica. b) Proceso penal: que comprende las materias penales; de l
cabe considerar como variedad el-proceso militar y el de los menores m; e)
y con carcter solamente enunciativo. el proceso administrativo. el proceso
internacional. el proceso laboral, familiar. etctera.
Cabe sealar que la existencia de mltiples tipos procesales. esto
es la pluralidad de tipos procesales existe sin afectar la unidad
conceptual de la figura procesal madre: el proceso como estructura
tcnica jurdica, que es uno y nico y sigue siendo idntico aunque se
manifieste diferente en sus ramas.
Sealamos por ltimo que atento esta unidad fundamental del
proceso.es posible el tratamiento conjunto de algunos de sus aspectos y un
tratamiento diferenciado respecto de otros. Ello se traduce en una variedad
( 1 l Guasp, Jaime. o b. cit .. p. 27.

Teorla General del Proceso 279

en la tipologa normativa de cada rama procesal que implica de al.~na
manera la necesidad del estudio diferenciado para cada una de ella$.
La clasificacin de los procesos. ya sea doctrinaria o legislativamente,
surge ante la necesidad ineludible de contemplar nuevas situaciones a las
que un sistema nico no puede brindar~ soluciones.
Actualmente, con el transcurso del tiempo, con la aparicin de nuevas
formas de vida, por las profundas transformaciones socioeconmicas. se
hace sentir la necesidad de crear otras formas procesales. Se multiplican
los procedimientos, casi podramos decir que hay una excesiva proliferacin
de tipos. As nuestro Cdigo Procesa+ Civil y Comercial contempla los
declarativos y ejecutivos, los que se distinguen en generales y especiales,
actos de jurisdiccin voluntaria. a los que debe tambin agregarse los
procedimientos que contemplan las diferentes leyes (por .ejemplo: de
amparo. de familia. de sociedades y concursos, etctera).
La tendencia moderna para los cdigos procesales civiles tiende a la
simplificacin de los tipos procesales. Ello se advierte tambin en otros
procedimientos formales ms actuales como el Cdigo Procesal Penal,
el Laboral y el Familiar, que no muestran la abundancia de nuestro Cdl~o
Procesal Civil. Existen adems procedimientos con particularidades
propias. que pueden clasificarse en la legislacin positiva vigente. Esta
clasificacin persigue un fin didctico y permite efectu~aF un estudio
metodolgico de los procedimientos.
2. Estructura del proceso. civil. Clasificacin
El proceso civil presenta una estructura dialctica reiterada en sus
diferentes regulaciones adjetivas. Es as que se inicia por actos ~
postulacin en los que se plasman la pretensin esgrimida por el actor
que se integra con la contestacin de la demanda o diferentes actitudes
que puede asumir el demandado frente a ella y se desarrolla en etapas
posteriores. de prueba, de discusin y de sentencia.
Existen diferentes criterios para su clasificacin, a saber:
J. Por la naturaleza del rgano;
11. Por la existencia de conflicto;
111. Por el fin perseguido;
IY. Por la estructura;
V Por la naturaleza de la pretensin.
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Teorfa General del Proceso 281

2. 1. Por la naturaleza del rgano
... -~.
Esta clasificacin se efecta teniendo en cuenta al juez, es decir al
sujeto que va a dirimir el conflicto. En este enfoque, se distingue el
procedimiento judicial pblico propiamente dicho del procedimiento
arbitral realizado ante jueces privados previsto para casos especiales.
Ambos se ajustan al precepto constitucional del debido proceso y
del juez natural (art. 18 C.N.).
Proceso judicial: Se hace referencia al que se desarrolla' ante el rgano
jurisdiccional (tribunales pblicos} y que constituye el proceso por
antonomasia. Es aquel que se realiza ante un juez investido por el
Estado de la potestad de administrar justicia, con todas las facultades
que le son inherentes: notio, vocatio, coertio, iudicio y executio. El
fundamento constitucional del proceso judicial est dado por1 el
principio del juez natural y debido proceso.
Proceso arbitral: se configura esta modalidad cuando el proceso se
desarrolla ante un juez denominado rbitro. que recibe el mandato de las
partes o de la ley. COfl el fin de dirimir la contienda. respetando las garantfas
de imparcialida-d- y ecuanimidad. En otras palabras, las partes pueden, en ciertos casos. sustituir al
rgano jurisdiccional del Estado que hubiere
correspondido entender. para someter la decisin de sus .controversias a
jueces privados de su eleccin. llamados rbitros, que a diferencia de los
jueces ordinarios, reciben sus facultades de las partes. Asimismo, su poder
de juzgar se encuentra limitado a las cuestiones que a ellos se les
propongan. A diferencia del juez pblico, el rbitro carece de coertio y de
executio. Por consiguiente, su poder comprende el de conocer, llamar a las
partes para que comparezcan y se defiendan y dictar sentencia. En el
caso de que se vieran precisados a dictar medidas cautelares deberrl'
hacerlo a travs de un juez pblico. Su sentencia (laudo) deber ser
protocolizada en los libros de un juzgado ordinario y de este modo tal
pronunciamiento se convierte en un ttulo susceptible de ejecucin. Como
carece tambin de facultad de executio. los trmites destinados a la
ejecucin de la sentencia se realizarn ante el juez pblico.
2.2. Por la naturaleza de la pretensin
Este criterio de clasificacin est determinado por el tipo de pretensin
y los divide en: universales y singulares.

282 Ferreyra de de la Ra Gonzlez de la Vega de Opl

Procesos universales: son aquellos que tienden a la
patrimonio de una persona por causa de muerte o de tal1!r
Estos procesos ejercen fuero de atraccin. Esto im
juez de la causa deben deducirse y tramitarse todas las ::.rf'ln
que tengan los acreedores contra el causante de la suc
fallido. As por ejemplo, cuando el proceso universal es e
fallecimiento de una persona en virtud de lo dispuesto
C.C.. se ventilan a un mismo tiempo diferentes acciones
diversos sujetos para la liquidacin de un activo comn
Existen tres tipos de procedimientos universales:
El sucesorio;
el concursa! (art. 22 de la ley 24.552);
la quiebra (art. 136 de la ley 24.552).
Procesos singulares: En los procedimientos singulares el
la existencia de partes individuales en situacin de conflicto
titulares de las pretensiones hechas valer en juicio. qurc;::n
deben contar con capacidad procesal. Estos sujetos. actor
se encuentran en una posicin doble. igual y contradictoria. E
en estos procesos encontramos siempre a un actor y
mundos del poder de accin y de excepcin "~"'
significa que la ley debe garantizarles, obedeciendo
constitucional. iguales oportunidades en cuanto a la defensa
Se encuentran adems en una posicin contradictoria, oore~
pretensin del actor. se esgrime una pretensin negatlv li
demandado. El alcance que se le atribuye a la parte individual
de la siguiente manera: puede estar representado por un
fsica o jurdica, es decir se manifiesta en forma singular. En
calidad de parte se posicionan dos o ms sujetos. ellos ,.,...,
en sentido plural (litis-consorcio). En los procesos singularc
el inters de una o ms personas con relacin a una o 1'11~
determinadas. Pero como se ha dicho. en caso de que s
plurales lo que caracteriza al procedimiento <como singular.
los sujetos por una nica relacin jurdico-procesal.
2.3. Por la existencia o Qo de conflicto
Los procesos judiciales se subclasifican segn se planteo n llo o
no controversia. En tal sentido se distinguen los procesos contonciCIOS
de los actos de jurisdiccin voluntaria.
1
1
!
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'
'

Teorra General del Proceso 283

;contenciosos: Son aqueUos que tienden a la obtencin de un

pronunciamiento que dirima un conflicto u oposicin de intereses
suscitado entre dos o ms personas que revisten la calidad de <partes, mi
Cabe sealar que esta situacin de controversia existe aun en eJ caso
de rebeldfa del demandado, porque lo que caracteriza a estos
procedimientos es que la contienda exista al menos en situacin potencial.
La rebelda es una figura que data desde muy antiguo y a travs de ella se
responde a la inactividad de las partes frente a una conminacin de
actividad, especficamente la de comparecer a estar a derecho y a"'w
su posicin de parte en el proceso. Por consiguiente, ella deviene por la
falta de cumplimiento de una carga procesal. esto es, la de comparecer
apersonarse. Es as que si la parte es declarada rebelde el proceso
y avanzar por sus diferentes etapas y se le tendr por notificado de
dems providencias dictadas.
En cambio, cuando el demandado comparece al juicio y se opone a 11
pretensin ejerciendo su poder de excepcin en forma genrica, estaremoe
frente a un proceso en el que se advierte la vigencia plena y efectiva del
contradictorio. Es as que la parte podr deducir las defensas que tuviere y
podr discutir las pretensiones hechas valer por el actor en su demanda.
Tambin podr ofrecer y producir la prueba necesaria a su derecho. .
{Actos de jurisdicci6n.voluntaria: Los llamados actos de jurisdiccin voluntaria
tienen por finalidad integrar, constituir o dar eficacia a ciertos estados o
relaciones jutdicas privadas frente a la sociedad. 1
En estos actos de jurisdiccin voluntari(no hay conflicto)unque
eventualmente pueden tornarse contenciosos. En ellos participa un
miembro del Ministerio Pblico Fiscal asegurando el contradictorio. Ci~rto
sector de la doctrina no le reconoce a esta actividad el carcter de
4-:jurisdiccionah>. As apunta Palacio, que <no puede denominarse jurisdiccional
esta actividad cuando no existe conflicto> 131 En tal sentido existe una marcada
tendencia a descongestionar el mbito de la justicia y achicar la masa
litigiosa. por lo que se ha entendido que este tipo de actividad podrfa
realizarse en sede administrativa.
(2) Palacio. t. I. ob. cit .. p. 227.
(3) Palacio. t. 1, ob. cit., p. 356.

284 Ferreyra de de la Ra - Gonzlez de la Vega de Opl

2. 4. Atendiendo al fin perseguido
Esta clasificacin tiene en cuenta el tipo de condena que puede ser
el resultado del proceso. As distinguimos: los procesos I!dlarativos. los ejecutivos
y los cautelares. Esto es. segn se pretenda la declaracin de un derecho,
su ejecucin o el aseguramiento de lo resuelto.
.ffieclarativos:
El juicio declarativo. llamado tambin ordinario. de conocimiento o
de cognicin es aquel que tiene por objeto una pretensin inicialmente
incierta tendiente a lograr que el tribunal que conoce el problema reciba
la prueba y dicte la sentencia decidiendo sobre el fondo de la cuestin. l
Es decir, siguiendo el concepto de Palacio, es el procedimiento que tiene
por fin que el juez dilucide o declare el derecho mediante la aplicacin de
las normas pertinentes. A travs del desarrollo y culminacin del juicio. se
obtendr una sentencia que contenga una declaracin de certeza sobre
la existencia o inexistencia del derecho pretendido por el actor dando
por terminada la situacin dudosa. En nuestro Cdigo Procesal Civil se los
denomina juicios ordinarios (arts. 417, 485 C.P.C.); tambin se encuentra
en esta categora el juicio abreviado. Es que en el ordenamiento procesal
local se admiten dos clases de juicios declarativos: el ordinario y el abreviado
(art. 411 C.P.C.). La sentencia que se dicte en ellos produce el efecto de
cosa juzgada material. Esto significa que la resolucin una vez firme y
ejecutoriada goza de inmutabilidad y, por lo tanto, la ley no admite otra va
procesal autnoma que posibilite su modificacin. De aqu que esa
inmutabilidad de lo resuelto, ante la falta de recurso o por haberse agotado
la instancia en alzada, implica la estabilidad del pronunciamiento definitivo
en cuanto a la mera declaracin, condena o constitucin que contiene.
En doctrina a este tipo de procedimiento se le denomina proceso de
conocimiento o de plena c?gl}~iQ!}. Ello porque el conocimiento del juez
es cuantitativamente plenario. por cuanto abarca la totalidad de la relacin
jurdica que se le som~te a juzgamiento. As. las partes tendrn la
posibilidad de alegar y discutir con holgura sus pretensiones y,
correlativamente, de ofrecer y diligenciar todas las medidas de pruebas
pertinentes. Es de advertir que el sistema del Cdigo Procesal de la Nacin
establece en el Libro 11 de la Parte Especial los llamados procesos de
conocimientos que comprenden: el proceso ordinario (art. 330 C.PC.Nl y
el proceso sumarsimo (art. 498 C.P.C.N).
i

Teorla General del Proceso 285

~Eject.~tivos:
El proceso de ejecucin es aquel en el cual preexistiendo un derecho
cierto o presumiblemente cierto, se procura su efectivizacin para
satisfacer el inters del titular. En este tipo de proceso se solicita la
efectivizacin coactiva de un derecho reconocido en una sentencia o
en un ttulo de ejecucin 14l t"
El legislador al establecer el juicio ejecutivo en la ley procesal ha tenido
en miras otorgar un instrumento gil y apto para lograr el cobro de ciertos
crditos en un tiempo razonable. Ello apareja un doble beneficio para el
acreedor y el deudor (art. 414 C.P. C.). Lamentablemente este. objetivo se
ha desvirtuado en el procedimiento y en la prctica el trmite ejecutivo a
menudo insume ms tiempo que la tramitacin de un juido declarativo.
Modernamente han aparecido otras formas procesales ms expeditivas
que cumplen adecuadamente con los fines de celeridad y agilidad y se
manifiestan en los denominados procesos monitorios, urge'rttes, etctera.
~autelares:
Es comn que la sustanciacin del proceso lleve un tiempo
considerable. En efecto, la experiencia demuestra que entre demanda y
sentencia puede transcurrir un largo perodo de tiempo. Por elloJa los
fines de garantizar los derechos del actor o evitar que ellos se tornen
ilusorios, se han previsto los procedimientos cautelares.
Las medidas cautelares son aquellas que tienden a impedir que el
derecho cuya actuacin se pretende, pierda virtualidad o eficacia
durante el tiempo que transcurre entre demanda y sentencia 151 Pero
con ms precisin se ha sealado que las medidas cautelares <son
resoluciones jurisdiccionales provisionales que se dictan inaudita parte o con trmite
sumario o de conocimiento limitado con el fin de evitar el menoscabo inminente de
derechos personales o patrimoniales, 161 1
2. 5. Por su estructura
Los juicios contenciosos declarativos y ejecutivos. atendiendo a
su estructura se subclasifican en generales y especiales. Este criterio
(4) Couture. Eduardo. Fundamentos de derecho procesal civil. Talleres Edigraf. Bs. As., p 4 55
(5) Palacio, Uno. Tratado, t. VIII, p. 62.
(6) Colombo. Cdigo de Procedimiento Civil !1 Comercial. Abeledo-Perrot. Bs. As .. 196,,
,
----------------4'~~~-~--~.-.
-------------------------------------------------- - -
'
l
286 Ferreyra de de la Ra - Gonzlez de la Vega de Opl
tiene en cuenta prevalentemente las formas procesales asignadas
para su trmite.
'(la regla general para la tramitacin de un juicio civil es el procedimiento
ordinario general o de conocimiento amplio . .1Por ello se ha dicho que la
denominacin q:generales~ hace referencia a la subsidiariedad, es decir
que aquel conflicto de intereses donde la ley ritual no ha establecido un
procedimiento determinado, tramitar por los declarativos generales 171

Ello surge del propio texto del Cdigo y del anlisis de las disposiciones
contenidas en Jos arts. 420 y 423 C.P. C.. De la lectura de estas normas se
advierte, en primer lugar, que cuando se trate de alguna cuestin no
apreciable en dinero o cuando haya dudas sobre el valor de la demanda
se utilizar el procedimiento ordinario. Completa este pensamiento lo
dispuesto en el art. 420 C.P.C., norma antigua pero de gran utilidad que a
veces no est incluida en Jos cdigos modernos y que establece que en
caso de que se suscitara alguna duda sobre qu procedimiento deba
adoptarse, Jos tribunales debern proceder por el trmite ms amplio,
esto es por el procedimiento del juicio ordinario.
Por otra parte, la procedencia del trmite abreviado est enunciada
en forma taxativa en el art. 418 a lo largo de siete incisos. Para la
determinacin de este trmite el legislador ha tomado partido por un
criterio prevalentemente cuantitativo tensado por el que tiene en cuenta
la naturaleza de la pretensin. As, ciertos asuntos imponen una
tramitacin ms sumaria, y en atencin a ello, es que se ha sealado en
el texto normativo las pretensiones que deben tramitarse bajo la forma
de juicio abreviado.
2. 5. 1.-.Juicios declarativos generales
El juicio ordinario es aquel en el cual pueden plantearse y decidirse en
forma definitiva la totalidad de las cuestiones jurdicas derivadas de un
conflicto entre partes. Es la forma ms comn de tramitacin de la litis.
Constituye lo que en doctrina se denomina procesos de cognicin; se
caracterizan por el grado de conocimiento que asume el juez respecto a
las situaciones jurdicas que se pueden plantear y sobre las cuales ha de
(7) Rodrlguez Jurez, Manuel E., Procedimie11tos generales y especiales, Alveroni, Cba ..
1999' p. 13.
1,
..
Teora General del Proceso 287
versar la decisin. En otros ordr~amientos procesales se alude a este
tipo de proceso cuando se einplea el vocablo <plenarios~. Esto es as
porque atiende a la totalidad del conflicto, dirfmindolo en forma
definitiva. En este tipo de prQceso ta sentencia produce el efecto de
cosa juzgada material. que lmplici/la inmutabilidad de lo decidido y -.--.
adems que no podr realizarse o~ro jtllicio entre las mismas partes, con
el mismo objeto y por la mismarcausa. El juicio ordiry.ario es el prototipo
del juicio de conocimiento.
' Como dijimos. el juicio ordinario ~S aquel que tiene ~or objeto una
pretensin inicialmente incierta 't,eR~iente. a lograr qu~.; l t.ribunal que
entiende en la causa conozca a ~9.QQ<;'~el problema, reqt.l)~t' la prueba y
dicte sentencia de mrito . decidi~r\4o ~n forma defi!litiva l} cuestin.
Por el trmite del juicio ordinario se ventila todo asunto cuya cuanta
J -,, ' t. )"'
exceda los cien jus, y toda demanda que persiga la condenacin de daos
y perjuicios, cualquiera sea su monto. :
-:El juicio ordinario constituye la va de mayor amplitud para
esclarecer las contiendas o confliCtos. Se caracteriza por. ~us plazos
amplios que se reflejan en todas sus etapas~Po(eje}Jlplo:~ en el plazo
para contestar la demanda (art. 493 C.P.C.); en el ,plazo .~ara ofrecer,
recepcionar y merituar la prueba (art. 498 C.P.C.) y en el t~rmino para
dictar sentencia (~ut. 1 21 C.P.C.). ' "
..r El juicio abreviado, que tambin pertenece .~ l'a categora de los
declarativos generales, est reservado a cuest(neS<a menor entidad
~~o~mica ~ el trmite es ms sucinto. ~,e s~tndat por el. u~~~-~~7.~
JUICIO abreviado toda demanda cuya cuanta no exceda los cien' JUS,.ton
excepcin de las que persigan. la condenadn de'daos y perjuicios q~.
como vimos, se sustanciar siempre por el procedimiento ordinario~ Del
mismo modo, tambin se tramitarn por el procedimiento del juicio
abreviado: la consignacin de alquileres; la accin declarativa de certeza;
el pedido de alimentos y lits expensas; los incidentes y todos los casos
para los cuales la ley sustantivaestablece el juicio sum~rio u otra expresin
equivalente (art. 418 C.P". C.C.). De igual rftodo que en el juicio ordinario, la
sentencia que se dicte en el juicio abreviado produce el efecto de cosa
juzgada sustancial.
2. 5.2: Juicios declarativos especiales
Los juicios declarativos se clasifican en generales y en especiales. Hemos
desarrollado en el punto anterior los generales. Los juicios declarativos
'
2$8 Ferreyra de de la Ra - Gonzlez de la Vega de Opl
~speciales son caracterizados por el art. 412 C.P.C. como (aquellos que la
,ley establece para d.e.terminadas relaciones de derecho~. Indudablemente
.cabe computar entre ellos, adems del juicio de divisin de condominio, el
de mensura y deslinde, el desalojo, etctera. Se hallan sometidos a trmites
.especficos, diferentes al general. cuyas particularidades procesales, resultandeterminadas
generalmente por la naturaleza de la pretensin y por el
.derecho de fondo que se pretende realizar.
'
2. 5.3. Juicio ejecutivo general
El proceso ejecutivo pretende asegurar dos valores, el de celeridad y
el de seguridad, cuya tensin se manifiesta en este tipo de juicio que
nuestra ley regula con similitud al previsto en el sistema de la Nacin.
Como principio general puede decirse que el procedimiento ejecutivo
es el instrumento acordado por el legislador que permite a travs de una
sustanciacin gil obtener la realizacin del crdito plasmado en un ttulo
que debe reunir ciertas caractersticas especificas. As. el ttulo ejecutivo
goza de una presuncin de autenticidad. A tal efecto. debe contener
ciertas condiciones genricas indispensables; tales son: que contenga una
obligacin de pagar una suma de dinero; que la cantidad sea lquida 9
fcilmente liquidable por una simple operacin aritmtica sobre las bases
que el mismo ttulo suministre; por ltimo, que ella resulte exigible. es decir
no sujeta a condicin y que sea de plazo vencido (arts. 517 y 518 C.P.C.).
Se trata de (Un juicio sumario en sentido estricto y de ejecucin cuyo o&eto
consiste en una pretensin tendiente a nacer efectivo el cumplimiento de una obligaci6n 1
documentada en algunos de los ttulos ejecutivos extrajudiciales (convencionqf~~~ o.
administrativos) que en razn de su forma o contenido autorizan a presutpir. {a
certeza del derecho del acreedon 181. , '
~As, se ha expresado que <r.nuestro proceso ejecutivo es un verdadero juicio.
siempre jurisdiccional. con etapas necesarias de conocimiento (el examen del ttulo por
el juez). bilateralidad y posible contienda (cuando el ejecutado excepciona)'P 191.1
. El fundamento de este tipo de proceso reside en razones que abr~v.an
en el concepto de necesidad referido especialmente a las relaclqnes
'1
(8) Palacio. Lino. Tratado .... t. XI, p. 170.
(9) Podetti. Ramiro 1.. Tratado de las ejecuciones. 3a ed. ampliada y actualizada por Vfctor A.
Guerrero Leconte. Edlar. Bs.As., 1997, p. 97.

, .
.. ...... t ... .. 1 -..
Teorra General del Proceso 289
.'
."~
come:~d:f!es. De este modo se procur implantar una va idnea y rpida
pa,r'l.~l ~bro de ciertas obligaciones. El logro no fue total porque slo es
, :t[a rpida cuando el demandado no ejerce su derecho de defema, en
': ; }3~-yo caso una vez interpuesta la demanda y citado para oponer

excepciones. el juez sin ms trmit dicta sentencia.

Colombo, en un anlisis sobre el origen del juicio ejecutivo seala que
<mantiene un estrecfro parentesco con el preterito mandatum de solvendo sine clausula
iustificativa, sumido en la penumbra ftistrica~. y agrega que C(tse mandatum tuvo
origen en una reaccin tendiente a satisfacer una necesidad; .la reaccion consisti en
oponer al solemnis ordo iudicairius del derecfro comn formalista, complicado, lento y
costoso. Para ello se instrumentaron tipos de procesos cuya caracterstica fuera la sumariedad
y as arbitrar un recurso tcnico que permi tiera lograr. celeridad y plin~efectividad col1
que el proceso debe contribuir a la agilidad propia del trfico mercantil> ~~m.
Se ha sealado que en (nuestro juicio ejecutivo fray slo una dosis del
derecho germano, conjugado y atemperado por la juricidad .romana y los principios
ticos del derecho cannico. En la ejecucin pura predomina la influen~a germnica
y el prin.cipio de la disponibilidad absoluta del derecho y se antepone la. celeridad a
la seguridad jurdica' P 1'. ;'
Por ultimo, cabe destacar que en el juicio ejecutivo general es posible
su realizacin a lo largo de cuatro etapas. al igual que el ordinario. Ello
sucede cuando el demandado impugna el ttulo a travs de excepciones.
En este caso la ley establece un trmite demasiado )::>rocrtico que se
opone a las caractersticas de procedimiento que se'pretende (arts. 545 y
ss. C.P. C.). El trmite es est,r ictamente ejecutivo slo cuando el demandado
no opuso excepciones y vencido dicho plazo, el juez dicta sentencia
(art. 546 C.P.C.). La sentencia de trance y remate que resuelve la
pretensin ejecutiva solo puede pronunciarse sobre la legitimidad de
las excepciones y decidir llevr adelante la ejecucin o no hacer lugar
a ell.a (art. 556 C.P.C.). Produce el efecto de cosa juzgada formal. por
ende los arts. 529 y 557 C.P.C. dejan a salvo la posibilidad tanto al
actor como al demandado para entablar la demanda ordinaria de
repeticin, sin que pueda volverse a discutir en este trmite sobre las

defensas que hayan sido motivo de pronunciamiento.

( 1 O) Colombo. Carlos J . C6digo de Procedimi'mto Civil y Comercial de la Capital, AbeledoPerrot.
Bs.As . 1965. t. 11. p. 755.
( 11) Podetti, Ramiro 1.. ob. cit .. p. 97. -
1
290 Ferreyra de de la Ra Gonzlez de la Vega de Opl
<' 2. 5. 4. Juicio ejecutivo especial
Bajo la forma de tramitacin de juicios ejecutivos especiales, se
tratarn pretensiones de naturaleza ejecutiva que estn contenidas en
documentos a Jos que la ley (sustancial y procesal) les asigna una forma
particular de sustanciacin. Tales son la ejecucin prendaria, hipotecaria,
la ejecucin de sentencia, las ejecuciones fiscales, reguladas en el Cdigo
Tributario (arts. 120 y ss. del C.T.) y el cobro de multas y de costas
liquidadas (art. 801 C. P.C.).
3. Estructura y clasificacin de los procesos penales
En el mbito del proceso penal cordobs, el legislador ha tomado
partido por una estructura procesal tipo, denominada <juicio comn:~>. A
travs de esta forma procesal que seala un encadenamiento determinado
de actos procesales, se dirime la pretensin punitiva del Estado mt.
Materialmente, se ha presentado al proceso penal como una serie de
actos cumplidos por los rganos pblicos determinados por la ley y por
particulares obligados o autorizados a actuar. En esta nocin se comprende
a todas las personas que deben o pueden intervenir, sea con relacin a~
objeto principal o accesorio del proceso 1131.
Cada norma penal elabora un tipo de ilicitud que consiste en la
descripcin de una conducta humana que puede ocasionar dao y por lo
tanto contiene una amenaza de sancin para ella. As las normas
establecen las penas o medidas de seguridad que se hn de aplicar a
quienes incurran en la conducta descripta.
...-El juicio comn est diseado en base a dos gr-andes momentos: el
primero. la investigacin fiscal preparatoria o excepcionalmente
jurisdiccional. que culmina con la acusacin (arts. 301 y 339 C.P. P.). El
segundo momento se manifiesta en el juicio plenario. oral. pblico y
contradictorio que se realiza ante el tribunal de sentencia, Cmara del
Crimen, que conoce en forma unipersonal o colegiada, segn sean las
circunstancias. 'Y que resuelve en forma definitiva (art. 381 C.P. P.).
( 12) El juicio comn est regulado a partir del art. 361 C. P.C.
( 13) Clari Olmedo, Jorge, Derecho procesal penal. t. 11, p. 22.

Teorfa General del Proceso 2.91

La regulacin del juicio comn ha sido formulada con la reforma al
Cdigo Procesal Penal. que adoptando criterios innovadores en la materia
cambia la forma procesal en relacin al Cdigo anterior. Similar proceso
se ha recibido para el Cdigo Procesal Penal de la Provincia de Buenos
Aires. sancionado el 18 de diciembre de 1997 ... Se ha dicho
acertadamente que el nuevo Cdigo se sienta sobre dos pilares
fundamentales, cuales son: efectividad y garanta, siguiendo los
recientes lineamientos sentados en Congresos. Jornadas de Derecho
Procesal que acentan sus propuestas fundamentalmente en un mayor
activismo de los sujetos y simplificaCin del rito~~~~ .
Este nuevo Cdigo Procesal. con modelo similar al cordobs, se
estructura a travs de una etapa instrctoria pr~liminarr a cargo del
Ministerio Pblico y con la intervencin del juez penal denominado de
(garantas). La simplificacin del rito se manifiesta a traVs de diferentes
resortes que fueron instrumentados a lo largo de 1~ instruccin y del
plenario. tales como la desaparicin del procedimiento intermedio. la
audiencia preliminar del debate y el juicio abreviado. entre otros 05J.
Por ltimo, es importante destacar en ambos Cdigos Procesales
Penales la reubicacin de los sujetos procesales, que significa una
reasuncin de roles por cada uno de los sujetos interV'inientes.
-.:El Cdigo Procesal Penal regula en el Libro Tercero, adems del juicio
comn, los procedimientos especiales. En esta ltima categora se ubican
el juicio correccional. el juicio abreviado, el juicio de menores y el juicio
por delitos de accin privada.
Conforme el principio sentado supra, los juicios especiales presentan
la caracterstica de ser una forma particular de tramitacin para supuestos
determinados. La diferente forma de tramitacin asignada por la ley
procesal penal para juicios especiales tiene en cuenta diferentes
circunstancias. As por ejemplo,la magnitud de la pena (juicio correccional).
la edad del imputado (juicio de menores) o la naturaleza de la causa (juicios
por delitos de instancia privada).
Un caso especial incorporado recientemente en el C.P.P. es el de j!J!Cio
abreviado; esta modalidad encuentra fundamento en la actitud que asume
( 14) Ledesma, Angela Esther. cLa reforma procesal penal de la provincia de Buenos Al reD,
L.L. 1997-B, p. 1056.
( 15) Ledesma. Angela Esther, ob. cit. en nota anterior. p. 1056.
1
1
1
292 Ferreyra de de la Ra - Gonzlez de la Vega de Opl
el imputado en orden a la confesin o admisin de los hechos endilgados,
lo' que ocasiona la terminacin anticipada del trmite. Por ello el juicio
abreviado suscita un truncamiento del proceso y por ende se torna ms
breve. El fundamento para justificar esta forma de procedimiento est
dado en buscar una solucin que otorgue al justiciable una salida rpida
y justa a su conflicto y a la vez descongestione al Estado en su tarea de
administrar el derecho 116'.
La novedad en este tipo de trmite est dada en la aceptacin en
materia penal de naturaleza no disponible, de la posibilidad de un
consenso especial entre el Tribunal. el fiscal y la defensa, lo que autoriza
a formular un acuerdo que suscita el acortamiento de trmites procesales
y que incluye el tema de la imposicin o extensin de la pena o7J.
La nica norma que alude a este tipo de procedimiento establece
que el trmite del juicio abreviado proceder cuando el imputado confesare
/ circuns:anciadamente su culpabilidad. en ~uyo cas.o podr omiti.rs~ la
recepcion de otra prueba tendiente a acreditarla y s1empre que ex1st1ere
acuerdo entre el Tribunal. el fiscal y los defensores. Se trata de una instancia
de corte netamente transaccional y negociadora, en la cual el llamado
principio de autonomfa de la voluntad. tradicionalmente ajeno al proceso
penal, pasa a ocupar un papel preponderante 1181 La transaccin o
negociacin propia del proceso abreviado reside fundamentalmente en
cuantificar el monto de la pena. El protagonista principal de este trmite
es el Ministerio Pblico Fiscal. En definitiva, la decisin de imponer el
trmite de juicio abreviado es una decisin que pertenece al campo de la
poltica procesal criminal y se justifica ya que configura un medio para
lograr condenas en forma ms rpida o en tiempos ms breves.
La reduccin en el trmite. en consecuencia, se manifiesta
especficamente en la etapa de la prueba. ya que la confesin
circunstanciada de la culpabilidad por parte del imputado: libera al fiscal
y al tribunal de producir y de recibir otra prueba 11 91 .

(16) Vlvas Usher. Gustavo. ob. cit .. t. 11. p. 429.

( 17) Cafferata Nores.los. lntroducci6n al derecho pnxesal penal::.. Marcos llemer. Cba .. 1994. p. 51.
( 18} Vlvas Usher. Gustavo. ob. ciL. t. 11.. p. 430.
( 19} El art. 4 15 C.P.P dispone: ~si el imputado confesare circunstanciada y llanamente su
culpabilidad. podr omitirse la recepcin de la prueba tendiente a acreditarla, siempre que
estuvieren de acuerdo el Tribunal. el fiscal y los defensores. En tal caso, la sentencia se fundar
.--
-.-
Teorfa General del Proceso 293
Esta neva forma procesal significa admitir una excepcin al principio
de le~alidad que implica en ciertos casos la limitacin de la bsqueda de
la verdad real por la verdad consensuada y priorizar por sobre la aplicacin
de la pena, la reparacin de la vctima u otras soluciones alternativas 1~01
El proceso de menores regulado a partir del art. 416 C.P.P. y
reglamentado por la ley provincial 4873 se rige en principio por las reglas
comunes del Cdigo Procesal Penal. Sin embargo, su caracterstica especial
est dada por ciertos puntos diferenciados que establece la ley, como
por ejemplo la salvedad que se regula para los imputados menores. quienes
no se encuentran sometidos a la normas relativas a la prisin preventiva.
Por otra parte, respecto a ellos se impone la regla de la reserva protegiendo
\
el derecho a la intimidad del menor, disponiendo que el juicio de debate
se realizar a puertas cerradas.
Por ltimo. el juicio por delitos de accin privada denominado
<querella,, constituye otra forma de tramitacin especial y se reservan
para esta calificacin las acciones de calumnias e injurias 1211 Este tipo de
trmite est regulado a partir del art. 424 C.P.P y prev en su procedimiento
la realizacin de una audiencia de conciliacin.
..
4. Estructura y clasificacin de los procesos de familia y laborales
_ En el proceso de familia se presentan diversos tipos procesales, que
en algunos casos son establecidos por la ley procesal provincial y en
otros por el Cdigo Civil.' Esto es as. ya que por la importancia y
trascendencia de ciertas instituciones. el legislador nacional ha
considerado conveniente establecer normas que se ocupen de regular
en las pruebas recogidas en la investigacin penal preparatoria y no se podr imponer al
imputado una sancin ms grave que la pedida por el fiscal. No regir lo dispuesto en este
artfculo en los supuestos de conexin de causas. si el imputado no confesare con respecto a
todos los delitos atribuidos. salvo que se haya dispuesto la separacin de juicios.
(20) Cafferata Nores. Jos 1.. ob. cit .. p. 52.
(2 1) El art. 73 C.P establece que c ... son acciones privadas las que nacen los siguientes
delitos: 1) Calumnias e injurias: 2) Violacin de secretos. salvo en los casos de los arts. 154 y
157: 3) Concurrencia desleal, prevista en el art. 159: 4) Incumplimiento de los deberes de
asistencia familiar. cuando la vctima fuera el cnyuge).

294 Ferreyra de de la Ra - Gonzlez de la Vega de Opl

unq cuestin eminentemente procesal. De este modo se procura garantizar
la efectividad de las instituciones reguladas por los cdigos de fondo mt.
En Crdoba existe una organizacin y procedimiento especiales para
los asuntos de familia 123'. En el procedimiento familiar tambin se legisla
un juicio comn, existiendo adems procedimientos especiales. El trmite
del juicio comn es el de juicio oral y reservado, de instancia nica, con
tribunal colegiado e impulso procesal de oficio. Por esta forma de
sustanciacin se resuelven en general los asuntos referidos a divorcio,
separacin personal y nulidad de matrimonio, filiacin, adopcin. etctera.
El trmite del juicio comn se desarrolla mediante un procedimiento por
audiencia sui generis. Se trata de un procedimiento mixto
preponderantemente inquisitivo que se manifiesta en el impulso procesal
de oficio y en las potestades jurisdiccionales que tienen los jueces en
orden a la proposicin y diligenciamiento de elementos probatorios.
Tambin se prevn para determinadas materias juicios especiales, ms
breves, para cuestiones que podramos denominar como menores (v.gr.
determinacin de guarda de menores no sometidos a patronato, fijacin
de rgimen de visitas o cuotas alimentarias y autorizaciones en general.
etctera). El conocimiento y resolucin de estos juicios especiales est
atribuido al juez de familia, quien lo desarrolla mediante un trmite acotado
y acta como juez de sentencia. Las decisiones de este magistrado son
apelables por ante la Cmara de Familia, que en la eventualidad acta
como tribunal de alzada 1241
Por ltimo, constituye otro caso de juicio especial el trmite previsto
para las acciones de divorcio contencioso, regulado por el art. 236 C.C.,
al cual la ley cordobesa categoriza como juicio especial. Se sustancia por
ante la Cmara de Familia, la cual tiene compe~encia originaria y exclusiva
y en pleno (arts. 88 de la ley 7676 y 238 C.C.).
Resta referirnos al ordenamiento procesal laboral, que por ser un
cuerpo moderno regula tambin un procedimiento comn para los
conflictos jurdicos individuales derivados de la relacin de contrato de
(22) Palacio, Uno. Tl'atado .... Abeledo-Perrot. Bs.As .. 1988. t. 1. p. 45.
(23) Leyes 7576 y 7676.
(24) Bertoldi de Fourcade. Marra Virginia. Ferreyra de de la Rl. Angelina, Rgimen proresal
del fuero de familia. Depalma. Bs. As .. 1999, p. 176.
------------- --
\. .
Teora General del Proceso 295
trabajo y en la acciones emergentes de la ley nacional de accidentes y
enfermedades del trabajo, como tambin para las acciones por cobros de
aportes y contribuciones de fondos sindicales (art. 1 o de la ley 7987). Este
procedimiento de trmite comn se resuelve en forma de juicio con trmite
de juicio oral pblico y continuo en instancia nica (art 45 ley 7987).
Tambin la ley del fuero laboral prev procedimientos especiales: un
trmite ejecutivo para el cobro de deudas plasmadas en ttulos ejecutivos
que provengan de una relacin laboral. para el cobro de multas e impuestos
por violacin de las leyes laborales o para el cobro de costas judiciales
(art. 68 de la ley 7987). En segundo lugar. otorga el carcter de tramitacin
especial al cas del juicio <Le desalojo cuando se .preteAda obtener el
lanzamiento del trabajador de la vivienda proporcionada por.el patrn como
parte integrante de la relacin del contrato de trabajo (art. i7 ley 7987).
Por ltimo. a partir del art. 82 de la. ley 7987 se prev ia''QOSibilidad de
realizar actos de jurisdiccin voluntaria en esta sede cuando-ello se refi'era
a asuntos de trabajo y seguridad social.
5. Tendencias actuales en la legislacin 1 ~
En materia procesal civil. procurando superar los defectos de la
legislacin de caractersticas formales, escritas y dispositivas, se proponen
nuevas formas procesales para la realizacin del derecho. El gran
movimiento de cambio en este sentido se pone en marcha a partir del
dictado .del Cdigo Procesal Modelo para lberoamrca, que es seguido
minuciosamente por el Cdigo General del Proceso de la Repblica Oriental
del Uruguay. En estos ordenamientos se propone un cambio fundamental
en el trmite estableciendo el llamado proceso por audiencia. Se trata de
la incorporacin de la oralidad al proceso civil.
Cabe sealar que en la Repblica Argentina existen numerosos
ordenamientos procesales en vigencia y tambin proyectos de reforma
que adoptan similar metodologa para la realizacin jurisdiccional del
derecho y que implican una sustitucin de la vieja legislacin con la
imposicin de nuevas formas procesales 12~'.
(25) C6digo Procesal Civil Modelo para lberoamrica, Instituto Iberoamericano de Derecho
Procesal, Montevideo 1988. en idntico sentido Cdigo General del Proceso de la Repblica Orie11tal
-.
1

296 Ferreyra de de la Ra Gonzlez de la Vega de Opl

El derecho procesal presenta formulaciones con caractersticas propias
en los diferentes pases; sin embargo. se advierten tendencias comunes y
problemas similares que es posible sealar.
En la primera perspectiva. el proceso civil transita hacia la oralidad a
travs del juicio por audiencia.
En el proceso penal. por su parte, tiene presencia la oralidad. al menos
en nuestra provincia de vieja data, pero se van produciendo innovaciones
o cambios que sealaremos. Estos destinos encuentran sustento en
tendencias filosficas y polticas que apuntan a obtener un proceso con
rostro ms humano 1261 Como se advierte. se pone nfasis en la dimensin
axiolgica del proceso a fin de que se entronque y encuentre el punto
de inflexin con las garantas constitucionales de indispensable
observancia. Es as como tales ideologas se han perfilado en las
legislaciones pero con diferentes matices, en ciertos casos con contornos
bien definidos. y en otros con la incorporacin de algunas de sus
instituciones procesales -v.gr. la audiencia preliminar.
A los fines de solucionar los problemas existentes en la realidad
judicial actual se procura la deteccin de los problemas que impiden
el efectivo ejercicio de la jurisdiccin, los que son variados y
complejos, por lo que no es posible reducirlos a una sola formulacin.
Por lo tanto. estimamos que es posible analizarlos partiendo de un
doble enfoque, esttico y dinmico.
En el esttico nos ocupamos de la estructura judicial en el aspecto
f!JnCional. con una clara remisin a sus componentes: recursos humanos
y econmicos. Integra tambin este aspecto la asignacin de

del Uruguay. ley 15.982, Fundacin de Cultura Universitaria. Montevideo. 1990. Para completar
slo mencionaremos dos proyectos que son paradigmticos. que marcan rumbos segu1dos por
casi toda la legislacin. Ellos son: Proyecto de Cdigo Procesal Civil. Comercial y L..a6oral de la
Nacin,
elaborado por los Dres. Carlos J. Colombo. Julio Cuete Ra, Ral Etcheverry y Hctor Umaschl.
Ed. Ministerio de Justicia de la Nacin, Bs.As .. 1995: Anteproyecto de Reforma del Cdigo Procesal
Civil y Comercial de la Nacin. elaborado por Roland Arazi. Mario Kamnker, Isidoro Elsner y
Augusto Morello, ed. de los autores, Bs.As., 1993.
(26) Morello precisa que cla dcada de los aos finales de la centuria porfia centra el ego(srno de un
sistema capitalista que discrimina !/ afecta la igualdad real. Se enarbola la idea fuerza del solidarismo
social. Hay. asimismo. un nuevo y consolidado ser1timiento de la Justicia !/de la Libertad (<las
libertades
mJiesa) necesita de acompcniamienlo de la efectividad del Derecflo. palpafiie no por pocos, sino por
todos:..
IMorello, Augusto M., El proceso justo, L. E. P.. Bs. As .. 1994, p. 3.
J
..
Teora General del Proceso 297
competencias a los distintos tribunales, su reparto y redistribucin y la
razonabilidad de mantener en el mbito de la jurisdiccin ciertos asuntos.
A ello se aaden los obstculos que impiden el acceso a la justicia
por parte de los justiciables que reconocen diferentes causas. las que
podemos identificar como de (ndole cultural y econmica.
En lo dinmico, es posible detectar deficiencias que exhibe el
proceso en su realizacin emprica. Tal sucede con el excesivo formalismo
y la falta de inmediacin, ya que se trata de proceso:; desesperadamente
escritos. Por otra parte se advi~rte la existencia de prolongpdos periodos
de inactividad, sindicados por la doctrina como dos tiempos muertos
del proceso). Por ltimo. la utilizacin abusiva de ciertas instituciones
del proceso por parte de los operaaores jurdicos. encierra una realizacin
desviada de aqullas (v.gr. incidencias, recvsacione:s, traslados
innecesarios, etctera).
Explicitado este vasto panorama, abordaremos cori un sentido
didctico cada sector. a fin de brindar un breve pantallazo de su
problemtica.
Los tribunales desempean sus funciones generalmente al lfmite de
su capacidad operativa, por diversas razones. excesiva cantic' i.. ad de causas,
escasez de presupuesto para su desenvolvimiento; etctera. Esta
problemtica no es nueva, pero actualmente se ve profundizada por la
..,.,..
sttuaeton socto-economtca tmperante.
Cabe sealar adems que la asignacin de competencias materiales
justas y adecuadas dentro de los tribunales es condicin de idoneidad
para su buen funcionamiento. Por ello el esfuerzo de Jos .operadores
jurdicos se encamina a depurarlas Y, en muchos casos se elige el
sendero de la especializacin. As se van creando fueros especializados
para la materia familiar, para sociedades y concursos, para cuestiones
penales econmicas, etctera .
Por otra parte, el problema se presenta en relacin al prolongado
tiempo de duracin de las causas. El desarrollo de un pleito insume
naturalmente un tiempo y cuando la solucin del conflicto no ocurre
tempestivamente o se obtiene en perodos desacompasados o por dems
extensos. se quiebra la regla de la efectiva tutela judicial. La realidad actual
seala que cuando el justiciable inicia un juicio tendr que esperar un
tiempo prologado hasta lograr una resolucin. Es comn que al cabo de
dos. tres o ms aos de litigar se dicte recin sentencia, sin contar el
tiempo que pueda llevar el trnsito por las instancias recursivas. A ello se
aade como un factor disvalioso el congestionamiento que puede
'

------

298 Ferreyra de de la Ra - Gonzlez de la Vega de Opl

presentar el fuero donde deba tramitarse el asunto y la inercia de los
tribunales. La espera es desalentadora para el litigante y la sentencia
sobreviene en forma t arda.
Como hemos apuntado, el proceso judicial ha sido concebido como
un instrumento tcnico destinado a lograr la satisfaccin de las
pretensiones y as recomponer el orden jurdico alterado, es decir, cumple
fines de pacificacin. De este modo se procura la justicia del caso y la
anhelada seguridad jurdica. Dicho en otras palabras. se aspira a una rpida
y eficaz decisin judicial. valor que se sobredimensiona notablemente en
el mbito penal. aunque es igualmente importante en el conjunto de
todas las reas jurdicas. Por consiguiente, la tendencia en los nuevos
ordenamientos procesales est dada en lograr el diseo de procedimientos
giles que resulten expeditivos. En esta inteligencia se procura otorgar
una participacin activa del juez en el trmite, quien deber ejercer
una efectiva direccin del proceso. Al respecto Gelsi Bidart seala que
no es exacto que deba optarse entre duracin (mayor o menor) y garanta, pues
mayor garanta no significa mayor duracin dado que la razonable duracin es
una de las garantas que debe brindar el proceso.
Otro fenmeno mensurable y que ha concitado el inters de la
doctrina, es el llamado abuso del proceso. Este es motivado
fundamentalmente por un criterio de litigiosidad exacerbado y por la
indiscriminada proliferacin de incidencias, recursos y de otras actitudes
dilatorias que se provocan en el trmite por los litigantes y que
frecuentemente son toleradas por los tribunales 1271

Se sealan problemas recurrentes que implican impedimentos para el

acceso a la jurisdiccin por parte de los justiciables. Estos denominados
(27) Se ha seal~do que o:, .. tos abusos del proceso se manifiestan en un ejercicio distorsionado de
los poderes de rea/izaci6n. El abuso de/ proceso es un campo limitado, pero normalmente se
manifiesta cuando
se preltndt la aplicac/6n a outrance de las normas formales, sometimdo al contrincante a angustiosos
rtqutrimitHtos co11 111 (i11alidad de impedir u11 equilibrado desarrollo de la litis. o utilizando
medidas
ca u telares confrnes txtorsivos o propiciando la realizaci611 de pruebas cuyo costo la co11traria se
e11cuentra
imposrbrlituda econmifamtntt dt sufragar. o en el caso del demandado que. al abrigo de/ sistema de
libertad
probatoria, ofrecf tltmmlos inco11ducmtcs u obstaculiza mdmtando y rewrrietrdo sin fundamento,
(Arbons.
Mfttlnno. El abuso dt promo por ti tribu11al. ponencia presentada en la Primeras Jornadas de
l>torC'rho Procesal del Colelo do Aboados de Crdoba. 1995, Alveroni. Cba .. 1995.
'

Teorla General del Proceso 299

obstculos al acceso a la jurisdiccin pueden ser sintetizados en base o
con fundamento en dos criterios: desigualdad cultural y econmica l28l.
La garanta constitucional de igualdad de las partes ante La ley
consagrada en el art. 16 de la Constitucin Nacional se ha transformado
en una clusula con vigencia meramente formal. Ello es as porque el
justiciable que intenta acceder a J jurisdiccin muchas veces se ve
impedido por diferentes circunstancias. En primer lugar, ellas pueden
distinguirse en diferencias de orden cultural y desigualdades econmicas.
La desigualdad cultural est representada fundamentalmente por lo
difcil que resulta a ciertos sectores s0dales el entender Jos mandatos de
la ley o la forma de organizacin de la justicia. Adems, el justiciable que
intenta litigar a veces se ve impedido de hacerlo por encontrarse en una
situacin de desventaja con respecto a la otra; esto es lo que en doctrina
se ha denominado como <desigualdad que redunda en ventaja para una de las
partes y en desventaja para la otra., 129l. Ello sucede en muchos casos por
deficiencias en la instruccin y en el desconocimiento que tiene el
hombre comn de los mecanismos judiciales que operan .como frreas
barreras culturales que dificultan el acceso. Resulta evidente que quien
se encuentre emplazado en un nivel sociocultural alto o medio, tiene
por su educacin y experiencia de vida un mejor conocimiento de sus
derechos. Ello sin duda, lo ubica en una mejor posicin que la del sujeto
que nunca contrat. que nunca realiz transacciones comerciales, que
nunca don, o que nunca hizo testamentos.
Otras veces el conflicto se presenta por diferencias de carcter
econmico. Tal sucede por ejemplo cuando una de las partes tiene una
slida posicin econmica que le da la oportunidad de elegir una mejor
direccin letrada. Adems, esta solvencia econmica le permitir sobrellevar
el tiempo que dura la sustanciacin del juicio. Por otra parte, el trmite de
un juicio implica gastos; ello en rigor no debiera constituir un problema;
se transforma en un impedimento cuando los costos superan los lmites
!28) Cabe sealar un esfuerzo investigativo de trascendencia que est constituido por el
clebre informe de Cappelleti- Garth sobre El acceso a la justicia. traducido por Samuel Amara!,
publicado por el Colegio de Abogados del Departamento Judicial de La Plata, 1983. Por otre
parte es trascendente al respecto el trabajo de Roberto Berizonce intitulado Efectivo acceso a la
justicia, Platense. Bs.As .. 1987.
(29) Cappelleti-Garth, El acceso a fa justicia. ob. cit..

~1
298 Ferreyra de de la Ra - Gonzlez de la Vega de Opl
presentar el fuero donde deba tramitarseel asunto y la inercia de los
tribunales. La espera es desalentadora para el litigante y la sentencia
sobreviene en forma tarda.
Como hemos apuntado. el proceso judicial ha sido concebido como
un instrumento tcnico destinado a lograr la satisfaccin de las
pretensiones y asf recomponer el orden jurdico alterado, es decir, cumple
'fines de pacificacin. De este modo se procura la justicia del caso y la
anhelada seguridad jurdica. Dicho eh otras palabras. se aspira a una rpida
y eficaz decisin judicial, valor que se sobredimensiona notablemente en
el mbito penal. aunque es igualmente importante en el conjunto de
todas las reas jurdicas. Por consiguiente, la tendencia en los nuevos
ordenamientos procesales est dada en lograr el diseo de procedimientos
giles que resulten expeditivos. En esta inteligencia se procura otorgar
una participacin activa del juez en el trmite, quien deber ejercer
una efectiva direccin del proceso. Al respecto Gelsi Bidart seala que
<no es exacto que deba optarse entre duracin (mayor o menor) y garanta, pues
mayor garanta no significa mayor duracin dado que la razonable duracin es
una de las garantas que debe brindar el proceso ...
Otro fenmeno mensurable y que ha concitado el inters de la
doctrina. es el llamado <abuso del proceso:~>. Este es motivado
fundamentalmente por un criterio de litigiosidad exacerbado y por la
indiscriminada proliferacin de incidencias, recursos y de otras actitudes
dilatorias que se provocan en el trmite por los litigantes y que
frecuentemente son toleradas por los tribunales 127
).
Se sealan problemas recurrentes que implican impedimentos para el
acceso a la jurisdiccin por parte de los justiciables. Estos denominados
(27) Se ha sealado que c ... los abusos del proceso se man'ifiestan en un ejercicio distorsionado de
los poderes de realizaci6n. El abuso del proceso es un campo limitado. pero normalmente se
manifiesta cuando
se pretende la aplicacin a outrance de las normas formales, sometiendo al contrincante a
angustiosos
requerimientos con la finalidad de impedir un equilibrado desarollo de la litis. o utilizando medidas
ca utelares con fines extorsivos o propiciando la realizacin de prueVas cuyo costo la contraria se
encuentra
imposibilitada econmicamente de sufragar. o en el caso del demandado que. al abrigo del sistema de
libertad
probatoria, ofrece elementos inconducentes u obstaculiza inciden/ando y recurriendo sin fundarnent<
!Arbons.
Mariano. El abuso de proceso por el tribunal. ponencia presentada en la Primeras Jornadas de
Derecho Procesal del Colegio de Abogados de Crdoba, 1995. Alveroni. Cba .. 1995.

Teorla General del Proceso 299

obstculos al acceso a la jurisdiccin pueden ser sintetizados en base o
con fundamento en dos criterios: desigualdad cultural y econmica 1281
La garanta constitucional de igualdad de las partes ante la ley
consagrada en el art. 16 de la Constitucin Nacional se ha transformado
en una clusula con vigencia meramente formal. Ello es as porque el
justiciable que intenta acceder a la jurisdiccin muchas veces se ve
impedido por diferentes circunstancias. En primer lugar. ellas pueden
distinguirse en diferencias de orden cultural y desigualdades econmicas.
La desigualdad cultural est representada fundamentaJmente por lo
difcil que resulta a ciertos sectores sodaies el entender los mandatos de
la ley o la forma de organizacin de la justicia. Adems. el justiciable que
intenta litigar a veces se ve impedido de hacerlo por encontrarse en una
situacin de desventaja con respecto a la otra; esto es lo. que.en doctrina
se ha denominado como <desigualdad que redunda en ventaia pJJ.ra una de las ...
partes y en desventaja para 'la otra, 1291 Ello sucede en muchos casos por
deficiencias en la instruccin y en el desconocimiento que tiene el
hombre comn de tos mecanismos judiciales que operan como frreas
barreras culturales que dificultan el acceso. Resulta evidente que quien
se encuentre emplazado en un nivel sociocultural alto medio. tiene
por su educacin y experiencia de vida un mejor con0cimiento de sus
derechos. Ello sin duda. lo ubica en una mejor posicin que la del sujeto
que nunca contrat. que nunca realiz transacciones comerciales. que
nunca don, o que nunca hizo testamentos.
Otras veces el conflicto se presenta por diferencias de carcter
econmico. Tal sucede por ejemplo cuando una de las partes tiene una
slida posicin econmica que le da la oportunidad de elegir una mejor
direccin letrada. Adems, esta solvencia econmica le permitir sobrellevar
el tiempo que dura la sustanciacin del juicio. Por otra parte, el trmite de
un juicio implica gastos; ello en rigor no debiera constituir un problema;
se transforma en un impedimento cuando los costos superan los lmites
(281 Cabe sealar un esfuerzo investigativo de trascendencia que est constituido por el
clebre informe de Cappelleti- Garth sobre E/ acceso a la justicia. traducido por Samuel Amara l.
publicado por el Colegio de Abogados del Departamento Judicial de La Plata. 1983. Por otra
parte es trascendente al respecto el trabajo de Roberto Berizonce intitulado Efectivo acceso a la
justicia. Platense. Bs. As .. 1987.
(29) Cappelleti-Garth. El acceso a la justicia. ob. cit..

300 Ferreyra de de fa Ra - Gonzlez de fa Vega de Opl

razonables en relacin al valor del asunto que se ventila o a la posibilidad
de la parte. Tanto en el orden nacional como en el provincial se ha
procurado atenuar este sistema con el dictado de dif~rentes leyes que
prevn el beneficio de litigar sin gastos o la asistencia jurdica gratuita.
A estos impedimentos se suman nuevas erogaci<?ries que deben
satisfacerse durante el trmite tales como gastos de realizacin de
actas notariales. envos de telegramas. cartas 'documentos,
diligenciamientos de oficios o de pericias. Litigar. en consecuencia,
supone en la mayora de los casos solvencia econmica y ello implica
una gran ventaja para quien la ostenta.
Como se advierte. la posicin sociocultural y .econmica propicia
situaciones de desigualdad entre las partes que operan ,como barreras
culturales que en muchos casos disuaden al justiciable de efectuar su reclamo.
Al respecto y con el fin de mitigar los problemas sealados se
proponen soluciones de diversa ndole. algunas estructurales y otras
estrictamente procedimentales.
En el primer enfoque se propicia revisar las competencias asignadas
a los tribunales para que no todo asunto sea materia de conocimiento
de la jurisdiccin. Se ha sealado a modo de ejemplo, la posibilidad de
establecer que la jurisdiccin voluntaria se tramite fuera de la sede judicial
a cargo de escribanos notarios u otros funcionarios pblicos. La creacin
de una justicia de menor cuanta. que atienda causas de ciertas
caractersticas y montos pequeos. ayudar al descongestionamiento '~0l.
Tambin cobra relevancia la imposicin de los 4::medios alternativos de
resolucin de conflictos). Bajo esta denominacin concurren diferentes
mecpnismos ~conciliacin, mediacin, arbitraje. negociacin~ que
ofrecen instancias diferenciadas para solucionar consensuada y
anticipadamente los diferendos.
Por otro lado, en lo estrictamente procedimental. puede sealarse
como significativo la aparicin de nuevas tutelas diferenciadas y de carcter
urgente que algunas veces e~,tn recogidas en los cdigos rituales. otras
son elaboradas por doctrina y jurisprudencia (procesos monitorios,
urgentes, medidas autosatisfactivas. etctera).
(30) Ferreyra de de la Ra Angelina. cDerecho procesal organizacional. en Cuaderno N 6
del Departamento de Derecho Procesal y Prctica Profesional, Advocatus. Cba .. 200 l. p. 61 .

1
:/.
1
1
/

Teora General del Proceso 301

5. 1. Proceso por audiencias
Los lineamientos para un cdigo procesal moderno se dirigen. en el
estado actual de la ciencia, a la implantacin de un proceso por audiencias
que implica una reforma total. Tambin y ante la mposiblidad de este
cambio profundo se proponen cambios parciales con la incorporacin
de la audiencia preliminar que ha sido aceptada casi sin excepciones en
la legislacin y proyectos 1311 .
Cabe sealar que se ha expresado que <en todo ptoceso se debaten
dos lgicas dialcticamente opuestas; por un lado la eficacia de la realizacin del
proceso y actuacin deJa ley sustantiva y por otro, las garantas constitucionales
de los sujetos sometidos a proceso, tutelas que operan como lmi-te al. ejercicio del
poder deber de juzgar conferido al Estado, m1 Creemos que 'la concrecin
de estos dos valores encuentra puntos de realizacin eh el modelo
del llamado proceso por audiencia.
En efecto, se procura una transformacin del proceso civil que importe
un cambio total sustituyendo al trmite formal y escrito de los cdigos
procesales por uno de carcter mixto. Se le atribuye esta conl}otacin
porque, <por regla general. tiene una fase de proposicin escrita y una o dos audiencias
orales (prueba y debate) a veces, inclusive la sentencia dictada al fin.at de la ltima> 113>.
._ El proceso por audiencias gira alrededor de dos audiencias
fundamentales: la preliminar y la de vista de causa, que son instituciones
oralizadas. El eje central inicial est dado por la audiencia preliminar
que rene a todos los sujetos procesales, una vez que las partes hubieren
aportados los hechos y el derecho por medio de afirmaciones o
invocaciones vertidos en forma escrita. El procedimiento se completa
con la audiencia de vista de causa. en la que se lleva a cabo el debate
oral de las cuestiones oportunamente introducidas. Se trata de un
momento de plena contradiccin y con ella se cierra el trmite, restando
tan slo el dictado de la sentencia.
(31) Vase la nmina de cuerpos que la incorporan citados en nota N 41 de este
captulo.
(32) Ledesma, Angela Esther. cMedidas de coercin personal en el proceso penab en
<Medidas cautelares. Revista de Derecho Procesal. Rubinzal Culzoni. Sta. Fe. 1998, p. 345.
(33)Vescovi, E .. ob. cit. p. 59.

302 Ferreyra de de la Ra - Gonzlez de la Vega de Opl

La adopcin de este sistema supone una reforma amplia e Integral
de los ordenamientos procesales tradicionales, ya que debe adaptarse
tanto la infraestructura material como capacitar la humana a fin de que
se adecue al tipo legal. Ello es as por cuanto se manifiesta una
resistencia en los operadores urdicos que inicialmente no logran
entender las bondades del cambio. As se ha dicho acertadamente
que ciertas instituciones procesales motivan un fenmeno particular:
<insertas en un sistema global que responde a bases diferentes u opuestas,
sufren, inicialmente, un rechazo que las conduce casi inexorablemente al ocaso
de su inaplicacin prctica, y a engrosar los captulos de la letra muerta que
adornan los cdigos ... , 1341 Es la resistencia misonesta que generalmente
esconde un desconocimiento de las instituciones.
Los proyectos de reforma se afilian a la oralidad y han adoptado
sistemas semejantes al del juicio por audiencia 1351 Como se ha dicho
configuran en realidad sistemas mixtos ya que no se deja de lado totalmente
la escritura. para el cumplimiento de ciertas actividades procesales como:
la etapa proposicional y recursiva (demanda, reconvencin y sus
contestaciones. interposicin y fundamentacin de los recursos).
El sistema actual de la legislacin cordobesa demanda un cambio en
el procedimiento para el fuero civiL que puede proponerse en forma total
sustituyendo el trmite dispositivo escrito por el de proceso por audiencia
con el diseo de dos trmites ordinarios. Uno amplio que gire y se desarrolle
en torno a dos audiencias (preliminar y de vista de causa) y otro sumario
o abreviado en donde toda la actividad se resume en una nica audiencia.
Estamos convencidos de la necesidad de modernizar los sistemas
escritos incluyendo rasgos de oralidad y aunque no lleguemos, por ahora,
a la instauracin de un proceso total por audiencias, pensamos en la
alternativa de introducir reformas parciales que impliquen incorporar dentro
(34) Berizonce, Roberto. e La audiencia preliminar: un acto esencial del proceso,, L~L. t.
1988-E-754- Sec. Doctrina. ob. cit..
13 5) El C6digo General del Proceso de la R.O.U. explicita en su exposicin de motivos que el a
moderna orientacin es la de implantar un proceso de tipo oral; concepto que es usado como
expresin de una tendencia hacia la consagracin de un proceso mixto (escrito y oral). por
audiencia. permitiendo, de esa manera, la inmediacin, la concentracin y la publicidad. entre
otros de los principios cuya vlencia efectiva es unnimemente reclamada,, Fundacin de
Cultura Universitaria, Montevideo, R.P.O. 1190. p. 17.

11
,,

Teorfa General del Proceso 303

del procedimiento vigente, instituciones novedosas en el trmite. Se
considera que provisoriamente pueden intentarse reformas parciales que
impliquen una transicin razonable y sean las nuevas instituciones las
que a travs de su aplicacin concreta resulten naturalmente aceptadas.
Con esta idea abordaremos el estudio de la audiencia preliminar y
analizaremo~ los sistemas adjetivos que la receptan, sealando los
elementos comunes o caracterfsticos del instituto. Asimismo apuntaremos
las ventajas y desventajas de cada modalidad, asf como la posibilidad de
su recepcin en nuestra ley ritual mediante Ufla reforma total o parcial.
'
5. 1. 1. Audiencia preliminar
---
5. 1 . 1 . 1 . Concepto y caracteres
La audiencia prelimi9:ar ha tenido favorable acogitJa en doctrina y
proyectos legislativos: sin embargo, su prctica es poco frecuente ya que,
en la mayora de los casos, los intentos no lograron su aprobacin. Por lo
tanto su xito ha sido experimentado limitadamente 1361
- El sentido de la voz <preliminaT> pareciera indicar que se trata de una
actividad a realizar con anterioridad al proceso o previa a la contestacin

de la demanda, reconvencin o produccin de las pruebas. Sn embargo, .

tcnicamente debe inclursela despus de la traba d la litis.
Por su naturaleza, netamente procedimental. se la identifica como
instancia de conciliacin, como despacho saneador, de fijacin de puntos
litigiosos, de predeterminacin material o de precalificacin de la prueba.
Conforme la expresin de Barrios de Angelis, la expansin de la
audiencia preliminar es uno de los f~nrrienos procesales de mayor
,) i!. '
importancia del siglo 1371. La doctrina m's"'autorizada le ha atribuido al
instituto el mrito de ser un acelerador y sanedor de los procedimientos.
Ella permite la resolucin de los litigios con menor dispendio de tiempo.
La audiencia se objetiva en Jos diferentes ordenamientos procesales bajo
un denominador comn y con algunas particularidades.
(36) En Amrica La tiria han incorporado la institucin de la audiencia preliminar los pases
de Per y Uruguay. En nuestro pas la contemplan los cdigos de Tierra del Fuego y Ro Negro y
recientemente el Cdigo Procesal de la Nacin (ley 24.573- L.A. N 574 de octubre de 1955).
(37) Barrios De Angelis. Dante, cAudiencia preliminar: sistema y mtodo. L. L. 1988-A-1 06 7.
-

304 Ferreyra de de la Ra - Gonzlez de la Vega de Opl

Por ello. en su manifestacin positiva encontramos elemento
tipificantes que coinciden bsicamente~La audiencia preliminar constituye
una forma para resolver in limine el conflicto planteado, lo cual redunda n
la contraccin de los tiempos y costos que genera un proceso. A la vez
permite sanear el trmite cumplido, superndose las nulidades que se
hubieran cometido. salvo que ellas afectaren el orden pblico.
Su eficacia supone el efectivo ejericio de los poderes del juez en
este acto preliminar para el mejor encausamiento del litigio, mediante 1
fijacin de los puntos de controversia que sirven para mitigar la
arbitrariedad en la precalificacin de prueba y eventualmente. fijar las
pautas para la aplicacin de las teoras de las cargas dinmicas de la
prueba en lo casos en que ello correspondiera.
.-La audiencia preliminar es una institucin rnultifactica. pues
compendia distintas actividades y se verifica en ella la interaccin de
diversos principios procesales.
Por lo tanto podemos conceptualizarla lomo un instituto mediante el cual se
procura conciliar a las partes, determinar lo que ser objeto de prueba en relacin con/os frecfros
controvertidos y sanear el procesO esto es depurar el contenido de la litis.~ Se trata de un
instrumento oral. concentrado con inmediacin y rasgos inquisitivos '!:
Varios objetivos se manifiestan interactuando en su desarrollo. tales
como: economa procesal de trmite y costos, inmediacin y saneamiento.
La economa se manifiesta en su tradicional concepcin de la aplicacin
de un criterio utilitario en la realizacin emprica del proceso, con el menor
desgaste posible de la actividad jurisdiccional y coso 139
l. En efecto, con
esta audiencia se evita la alongacin de Jos tiempos en los juicios y se
verifica tambin el de concentracin de la actividad procesal ya que se
renen en ella mltiples actividades.
El objetivo de sa~nto tambin es cons~rado en su formulacin.
pues a travs de su vigencia se pretende erradicar, en esta oportunidad.
toda la actividad ir~~~ar o entorpecedora del trmite~De este modo
acta en la faz preventiVa- de futuras nulidades y permite eliminar las
circunstancias obturantes que acechan la vida del proceso. con el
censurable resultado de ocultamiento de la verdad jurdica objetiva.
'
(381 Barrios De Angelis. ob. cit..
(391 Daz, Clemente. Instituciones de derecho pnx.esal, Abeledo-Perrot, Bs.As., 1969, t. 1, p. 243.

Teora General del Proceso 305

<La inmediaci6n tambin es nsita a la audiencia preliminar para que pueda
cumplir con sus fines. Se requiere Ja asistencia personal del juez y la de las
parteslEI juzgador desempear un papel activo, de director, invitando a
lo.s contendientes a conciliar. y pilotear el desarrollo del trmite en orden
a los fines propuestos. La referida presencia ffsica del juez pasa a constituir
el presupuesto legal y necesario para el xito de la audiencia preliminar.
Afirmacin que se formula atendiendo al fracaso de anteriores bvenas
intenciones de la materia como ser el desuso en que cay el art. 125 bis y
su antecedente tanto o ms grave como fue la debacle del art. 23 de la ley
14.237 t
401
En efecto, los intentos realizados en las ltimos tiempos fracasaron
ya ;t.ue la audiencia preliminar no se realizaba en presencia del juez.
\La audiencia preliminar es una institucin ora/izada en la que debe asegurarse
la vigencia efectiva del principio de inmediacin, o sea la relaci6n directa entre las
partes y juez, bajo la regla de autoridad para el saneamiento y la de lqtoncentraci6n
de las diversas actividades procesales en ese acto. ) , H
. ,:.
..5.. .1.1.2. Objeto y funci6n
L1iaudienc1a prehmma'r debe perseguir objetivos claros y perfectamente
delimitados.
l5'ara un eficiente desarrollo de esta institucin consideramos que sus
fines deben limitarse a las siguientes funciones: actividad de conciliacin,
determinacin del objeto litigioso (o puntos de controversia) y en relacin
a ello fijacin de la prueba, y saneamient~ Cabe sealar. sin embargo,
que los cdigos que regulan la audiencia preliminar no siempre lo hacen
con los mismos contenidos y similares fines 14".
La primera funcin sealada -conciliacin- es una institucin antigua.
que se encuentra incluida con distintos alcances en los cuerpos formales.
Ha sido prevista en casi todos los ordenamientos procesales desde
(40) Fenochietto. Carlos Eduardo, Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Nacin- Concordado
y anotado con los Cdigos Provinciales, Astrea. Bs. As . 200 l. t. 11, p. 461.
(41 l Los cdigos y anteproyectos de reforma contemplan la audiencia preliminar con
diferentes objetivos. Asr por ejemplo. en el Cdigo de Clari Olmedo est prevista en el art.
390: en el Cdigo Iberoamericano en los arts. 263, 265: el C.R.O.U la regula en el art. 340: el
Cdigo del Per la establece en el art. 468; en el Cdigo de Morello est comprendida en el art.
363: el Proyecto Colombo la prev en el art. 358; el Cdigo del Proceso la regula en el art. 378:
el Cdigo de Tierra del Fuego se refiere a ella en el art. 369. Por su parte, el C.P. N. la incluy en
el trmite por el art. 360.

1
306 Ferreyra de de la Ra - Gonzlez de la Vega de Opt
antiguo, pero no es frecuentemente utilizada por los tribunales, por lo
que no se cumplen los fines que elle{Sislador se propuso 1421
Los cdigos
procesales la prevn, y an en su formulacin actual es apta para pacificar
los conflictos y superar las diferencias (art. 58 C.P.C.C.. art. 36 inc. a C.P.N.,
art. 40 de la ley 7676, art. 50 de la ley 7987 y excepcionalmente en el
m9ito del derecho penal. se la contempla en el art. 432 C.P.P.).
{La conciliacin es la primera actividad que debe cumplir el juez en la
audiencia preliminar. sin perjuicio del deber que tiene el magistrado de
intentarla tantas veces como lo estime necesario a lo largo del proceso.
La conciliacin se nos presenta como una manifestacin del poderdeber
del juez de procurarla, en cualquier etapa o momento del trmite.
En la realidad implica la actividad del tribunal, dirigida a lograr la
autocomposicin del litigio y en orden a su consecucin es que deben
reunirse todos los sujetos procesales para lograr un avenimiento que
puede resultar total o parcial. \con la conciliacin se pretende la
eliminacin del conflicto o el reajuste de las pretensione~ Si se acuerda
en algn aspecto del objeto litigioso, se limitarn los trminos de la litis
y la contienda se reducir sensiblemente. Producida la conciliacin
parcial. el acuerdo se homologa y el trmite contina respecto de los
puntos en los que no hubo avenimiento.
El acuerdo parcial que se logre funcionar como una regla de
acercamiento entre las partes para zanjar los conflictos y puede operar
tanto respecto del procedimiento como de la pretensin de derecho
sustancial. Al efecto se utilizan distintas tcnicas en procura de que sean
las partes quienes elijan el camino de solucin, lo que da una mayor
garanta de eficacia a la institucin.
El acuerdo es posible con fuerza vinculante slo cuando los asuntos
se refieren a derechos disponibles.
~ conciliacin puede abarcar la pretensin principal y las accesorias
o conexas. En algunos casos las tcnicas de conciliacin implican el
sealamiento para las partes de la posibilidad de utilizar caminos procesales
(42) La ley de procedimiento de Fuero de Familia prev la audiencia de conciliacin en l
art. 40, que fue sumamente utilizada y con la cual se obtuvieron buenos resultados. En 1992.
sobre 5.682 causas contenciosas iniciadas se lograron 2.652 conciliaciones; como se ve el
nmero es apreciable aunque cabe aclarar que no siempre se trata de conciliaciones totales
sino acuerdos parciales (conf. Es tadistica Anual del T.S.J. del Fuero de Familia de 1992).
. .,
Teorla General del Proceso 307
menos traumticos\Es de destacar el rol clarificador que cumple el juez
en la conciliacin. dbnde realiza tambin una funcin docente orientando
y aconsejando a las partes o indicando cules son sus derechos y
obligaciones; para esta tarea se requiere un estudio ptevio por parte del
juez y conocimiento acabado de las pretensiones deducidas.
La conciliacin de carcter intraprocesal se diferencia de otras. que
se llevan a cabo ante distintos funcionarios tales como asesores,
consejeros. mediadores. jueces de paz. etctera. As puede ser prevista
como etapa previa obligatoria 1431, como una etapa prejurisdiccional ya
sea obligatoria u optativa segn los casos (441 como una insta,n, cia prejudicial
obligatoria 1 51 o como una atribucin que puede ejercer el juez en las
ctrferentes audiencias 1461. <-'~'ii':
, La conciliacin como etapa preprocesa! se limita en el ~ie-~po fijndose
P.\a'zos mximos para su realizacin. , :;
, Sin perjuicio del establecimiento de la conciliQcin como etapa
)
preprocesa! o como un trmite de la audiencia preliminar es eonveniente
q'ue el juez est imbuido y convencido de sus ventajas. lo que se traducir
en una actitud de operador de la conciliacin. fijando audien<;:ias al efecto
tantas veces como lo estime conveniente durante el trmite del proceso .

En este punto consideramos que la conciliacin debe ~tar incluida

en los cdigos procesales como primera funcin de la audiencia preliminar,
que ser cumplida en forma reservada por el juez de la causa.
Descartamos. por lo tanto. la conciliacin como etapa prejurisdiccional.
Propiciamos que la conciliacin, adems de preverse como prirner
objetivo de la audiencia preliminar. debe operar como un principio tendiente
(43) Este supuesto lo contempla el Proyecto Morello y Kamlnker, que prev que la parte
-actora deber solicitar una audiencia con la parte demandada para intentar la conciliacin
indicando en el escrito los hechos que abarcar (art. 31 O del Anteproyecto de Reformas al
Cdigo Procesal Civil y Comercial de la Nacin de Morello). ''
(44) La ley 7676 del Fuero de Familia de Crdoba contempla la posibiltdad,,q~~S~
Tribunal fije una audiencia de conciliacin en los trminos del art, 26. '
1 (45) La reciente ley 24.573 que instaura la mediacin en el otden nacional y el
Cdigo d~ Procedimiento de la Nacin. en sus arts. 1 y 30 prr. 2 impone la obligatoriedad
de la etapa de mediacin, la que debe llevarse a cabo antes de la presentacin de la demanda.
(46) La ley 22.434 introdujo el art. 125 bis. que le confiere al juez el ejercicio de poderes
de conciliacin. de saneamiento y de conduccin de proceso.
l
808 Ferreyra de de la Ra - Gonzlez de la Vega de Opl
~ lograr el avenimiento como funcin permanente que debe realizar el
tue~ durante todo el procedimiento. Sin embargo, nada impedira que el
intento de avenimiento lo formulara el juez en otro momento de la
audiencia si as lo estima conveniente (47l.
Algunos discrepan sobre la conveniencia de que sea el mismo juez
que recibe la audiencia preliminar y que acta como conciliador el que
,posteriormente deba dictar sentencia, por la eventualidad o peligro de
i'n currir en anticipo de opinin, o porque pueda verse influenciado por lo
;icontecido en la audiencia. Por ello es que en algunos sistemas como en . 1
'. ,
el mexicano la audiencia preliminar es recepcionada por un conciliador
<;i.ue integra el plantel del mismo tribuna.! 1481 y en otros la etapa introductoria se lleva a cabo ante
un rgano jurisdiccional diferente del colegiado l491
, No enca,ntramos objeciones a ninguno de los dos sistemas, por lo
.que nos parecera posible admitir cualquiera de ellos siempre y cuando se
asegure el carcter reservado de esta funcin y. por tanto no se deje
constancia de todo lo ocurrido en el acta (50l.
\La segunda actividad que se asigna a la audiencia preliminar es la de
sanear los defectos que pudieran advertirse en el procedimiento. De esta
. forma se salva la vida del proceso, al eliminar las circunstancias que lo
debilitan (nulidades) o simples defectos promocionales. v. gr. excepciones
, previas.)EI saneamiento se manifiesta con la expurgacin de los vicios
que puede contener la litis a travs del dictado de resoluciones
. interlocutorias durante el curso de la audiencia ) 1). Tambin comprende la
(47) Vase Cdigo del Proceso del Dr. Zinny y otros, art. 380, en donde se fijan 4
funciones a realizar en la audiencia preliminar, siendo lo ltimo: ... intentar el avenimiento
total y parcial de las partes.
(48) Bermejo, Patricia, <Audiencia preliminar en el proceso civif~>, ob. cit., p. 262.
(49) El proyecto del Cdigo del Proceso del Dr. Zinny prev la figura del juez instructor que
posee facultades conciliadores y el juez del proceso (oficio colegiado) que es el tribunal de
juicio. La ley de procedimiento para el Fuero de Familia 7676, contempla la conciliacin como
una etapa prejurisdiccional, obligatoria. que se lleva a cabo por ante el asesor de Familia y
tambin se invita a la conciliacin durante el desarrollo de lq_ audiencia de vista de causa.
(50) El doctor Arbons seala que en el proyecto laboral nacional y de la Provincia de Bs.
As .. se denomina c:juez del trmite); pero opina que es mejor el sistema de Crdoba (ley 7987) ya
que en este trmite el juez de Conciliacin acta con mayor libertad. Apunta acertadamente que
.. no hay que confundir <transaccin> con <Conciliacin~ ya que la conciliacin exige <participacin
activa> del juez. lo que es incompatible con el integrante del tribunal colegiado de sentencia.
(51) Cdigo de Clari Olmedo, art. 385; el Cdigo Iberoamericano art. 301 inc. 5; el
C.R.O.U la regula en el art. 340.5 estableciendo que el Tribunal dictar las interlocutorias que
,.,. ,
1
-~
\
'H
...
' \ '

Teora General del Proceso 309

actuacin del juez en orden a. la clarificacin de las peticiones de las
partes y en el relevamiento de los presupuestos procesales (legitimacin
de las partes. competencia del <$,fgano, causa legal).
ILa tercera finalidad de la auclh:i~'cia preliminar es fijar el objeto o puntos
litigiosos y posteri.ormentel,delimitar el objeto de prueba (52. As el juez
' ' deber determinar lo.s ,hechos :que considere conducentes a la solucin
de la controversia y.exclilv ios.ihconducentes, inadmisibles, superps o
nnecesarios. aunC}u~. ccm .el debid,o ~onsenso de los justiclables.j>ues de
otra manera pqdra adelantar opinin}
En el prhn~r asp:ecto implica una :operacin -c;l.e depuracin y
simplifica'Cir.l-qtie efect\la el tribunal y que tiende a la fijacin de las
cuestiones r.ct!cas . para lo cual deber dialogar con las partes y acordar
con ellas los hechos que se pretenden probar. Adefri's el rgano
jurisdiccional debe poner especial cuidado en evitar que los &ntendientes
incurran en reiteracin de las alegacioneso reabran la discusin. La fijacin
de los hechos resulta as de la concertacin' efectuada por las partes. con
la intervencin del juez, cuidando de no alterar en substancia, l~s
planteamientos iniciales contenidos en demanda y contesfacin .
Pero si este acuerdo no se logra, es el juez quien deber:fi)ar los hechos
controvertidos que sern objeto de la prueba. Esto significa, en sntesis,
determinacin de los puntos litigiosos sobre los cuales los sujetos de la
litis tendrn la 'carga o la necesidad de producir pruba': En esta tarea el
juez precisar los plmtos y adems realizar un descarte de los hechos
que no resulten relevantes. importa la fijacin de la plataforma fctica
que se logra por la eliminacin de lo rechazado, esto es por sedimento y
filtraci6n de lo que debe quedar en el proceso) 1531
resuelven sobre las excepciones procesales propuestas, nulidades ... y la formulacin de sus
fundamentos podr diferirse hasta otra audiencia que habr de llevarse a cabo en plazo no
mayor de diez das; El Ccligo de Per la establece en el art. 466; en el Cdigo de Morello el art.
365 prev que< ... 2) prOmlncoar sentencia interlocutoria con el fin de sanear el proceso y
resolver la peticin de parte o de oficio, todas las cuestones que obstaren a la decisin de
mrito,; el Proyecto Colombo prev en el art. 359 inc. 5) la potestad saneadora; el Cdigo del
Proceso la regula en ei art. 378; eiCdigo de Tierra del Fuego se. refiere a ella en el art. 369.
(52) Vescovi, Enrique. <Un modelo de reforma. del servicio de justicia en Latinoamrica: el
nuev~ sistema judicial en el Uruguay>. J .A. 1990-IY. ps. 714 a 735.
(53) Berizonce. Roberto. e-La audiencia preliminar: un acto esencial del proceso,, L.L..
1998. Seccin Doctrina, p. 754 y ss ..

310 Ferreyra de de la Ra- Gonzlez de la Vega de Opl

Si hubiere acuerdo sobre las circunstancias fcticas, es decir, si no
existieren hechos controvertidos, podr el juez decidir de oficio o a peticin
de parte que la cuestin es de puro derecho.
, La eficiencia de esta funcin est condicionada por ciertas
circunstancias: as es necesario el conocimiento profundo que deba
tener el rgano jurisdiccional de la cuestin debatida, de la situacin e
intereses que tengan las partes, y del derecho aplicable al asunto que
' se presenta. Esos elementos determinarn la operatividad del juez en
orden al xito de esta funcin .
~. Algunos. sistemas incluyen dentro de los fines de la audiencia preliminar
. ; .eJ de la sele:cin y ordenamiento de las pruebas, referidas a los hechos
que resultaron fijados como controvertidos (S
4
l. Delimitados los aspectos
del objeto litigioso, las partes debern ofrecer toda la prueba y el juez
en el mismo acto tendr que pronunciarse sobre Jos medios y elementos
ofrecidos, rechazando los que fueran inadmisibles, innecesarios o
inconducentes y fijar un plazo para su produccin. El juez de oficio
podr tambin ordenar alguna prueba que resulte indispensable para
el esclarecimiento de la litis.
La iniciativa probatoria oficiosa no desnaturaJiza el principio dispositivo
sino que co~xiste con l y tiende a facilitar el logro de Jos fines del proceso
sin lmitarse a Jos designios interesados de las partes 155l.
Complement.ar:iamente si advirtiere el juzgador que existen especiales
exigencias probatorias para alguna de las partes deber ,as sealarlo. Ello
implica que en esta oportunidad podr imponer el esfuerzo probatorio a
quien se encuentre en mejores condiciones para acreditar ciertos hechos,
dadas las circunstancias de su produccin o por razones de la habitualidad,
especializacin u otras condiciones aun cuando no haya sido quien los
afirm !56l. De esta forma se le acuerda un espacio adecuado y garantista a
(54) Vase el art. 390 inc. 3 del Cdigo de Clari Olmedo: en idntico sentido el art. 370.5
del Cdigo de Tierra del Fuego: el C.R.O.U. tambien prev en la audiencia preliminar el
establecimiento
del objeto del proceso y de la prueba y ordenar el diligenciamiento de ella conforme
lo preceptuado por el art. 341 6). Por su parte. el Cdigo del Proceso del Dr. Zinny la contempla
en el art. 380 inc. 3); el anteproyecto Morello la recepta en el art. 368 incs. 3 y 5.
(55) Vase Gozani, Osvaldo, Derecfto procesal civil. t. l. p. 31 O.
(56) En este sentido vase el art. 367 del Anteproyecto de ref. del C.P.N. de Morello y
otros, 1993; el art. 217 del Anteproyecto del Cdigo del Proceso de Crdoba, 1994: el art. 139
dei'Cdigo General del Proceso de la Repblica Oriental del Uruguay.

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Teora General del Proceso 311
la doctrina de las <cargas probatorias dinmicas y que se asienta
fundamentalmente en la visin solidarista de la carga de la prueba !S7l.
Se advierte que aunque en las.Jeyes y proyectos existe coinciden~ia
en lo que se refiere a estos tres fh:1esae la audiencia preliminar, se verifican
en algunos casos otras modaltdadsprocedimientales.
En algn proyecto se prev que. ~t finalizar la audiencia, las partes
'pueden elegir el tipo de pro'cedimrento (oral o escrito) siempre y cuando
la cuestin no deba dilucidarse,'nelu(ffl::llemente por el juicio oral de nkl
instancia sa. En este sentido, la orli"tlad se impone para los asuntos de
familia (matrimoniales, de filiacin y. qe' adopcin, etcterah y en los de .
responsabilidad surgidos de ' actO? 1 il:it'os, COntratos, cuasftontratos O
directamente de la ley '59
'. ":. """ ~ ..
Otws proyectos establecen qi.ie en : la' audiencia preUmlrtar, adem's~
deber fijarse la fecha de vista de casa, en la que se recibir'n')as pruebas
' ~ - ,. ~ ora liza das !60l. Tambin 'en esta oportunidad el tribunal podr' ,ordenar que
'l
se formulen las aleasiones en dicho acto o conceder un plazo;ara ello (61).
Como se advierte, las particularidades sealadas en Jp tocante
contenidos ad.i cionales de la audiencia preliminar comprrden aspectos '
procedimentales y de trmite. Cabe sealar que si en ella ,se acumula
"1
demasiada actvidad procesal esta instancia se transfprmar en un
.,, '
instrumento excesivamente complejo y as se podr frw~tr~r su sentido.
Para que este instituto pueda cumplir con los fines propuestos, se
hace indispensable asegurar el principio de inmediacin que impone la
presencia d! juez y de las partes en el acto. El juez debe dirigirla
personalmente bajo pena de nulidad. No le es permitido. por lo tanto,
ninguna delegacin en otro funcionario secretario o auxiliar. Para asegurar
este objetivo es menester asignarle al juez una cantidad razonable de
(57) Vase el trabajo de Peyrano. Jorge y Chiappini. Julio 0., <Lineamientos de las cargas
probatorias dinmicas>, E. D. 107. p. 1005, y en sentdo similar Morello. Augusto-Mario. <En
tomo a la prueba), L. L. 1990 5-1 071.
(58) Es el caso del proyect de Clari Olmedo, el que en su art. 390 inc. 5) establece que
en la audiencia preliminar adems se deber c ... determinar el tipo de procedimiento que
corresponder para la continuacin del proceso>.
(59) Vase Proyecto de Clari Olmedo. Exposicin de motivos. p. 35 .
(60) Conforme art. 365 lnc. 6) Cdigo de Morello. cit .. y art. 371 . 11 Cdigo de T. del Fuego.
(61) Cdigo de T. del Fuego, arts. 371.12 y 372.6.
' ' . ..
.. '

312 Ferreyra de de la Ra - Gonzlez de la Vega de Opf

causas que hagan posible el cumplimiento de tal cometido 1621. Debe
asegurarse la inmediacin pero tambin debe garantizarse que sea realizada
en el tiempo oportuno, de otro modo su finalidad se vera burlada.
La regla de la personalidad complementaria de la de inmediacin
implica que en este acto tanto actor y demandado deben concurrir
personalmente y no pueden ser reemplazados por mandatarios salvo que
se trate de personas jurdicas. Ello debe exigirse con mayor razn cuando
se trata de conflictos de carcter personalsmo. en donde la participacin
por apoderado frustrara los fines de conciliacin (por ejemplo en asuntos
de familia: divorcio. adopcin. filiacin, etctera). Tambin deber
requerirse la presencia de las partes en las acciones resarctoras derivadas
de accidentes de trnsito. En esta hiptesis no ser la ley la que lo
imponga. sino que su determinacin quedar librada al criterio del juez.
Por ltimo. cabe sealar que esta regla puede ser flexibilizada en algunas
circunstancias. En este sentido servir como pauta indicativa de la
excepcin, la calidad que ostente alguna de las partes o la descripcin
de la relacin fctica efectuada en los escritos introductorios. As. por
ejemplo. si se trata de juicios seriados por cobro de pesos iniciados por
una institucin contra varios demandados o s se persiguiera el cobro de
cnones derivados de servicios pblicos comunitarios podr admitirse la
intervencin por apoderados revestidos de calidades especiales.
Por ello. en algunos casos. ser la ley la que indique las hiptesis en las
que se exige la asistencia personal de las partes y en otros quedar librado
al criterio del Tribunal. el que determinar si la comparecencia personal de
ellas es indispensable o no. conforme las circunstancias del caso.
La asistencia de las partes a la audiencia debe ser garantizada con la
intensificacin de las cargas procesales. As por ejemplo. si el actor no
comparece. se lo podr tener por desistido de la instancia a solicitud de
(62) Ello podr requerir un aumento del nmero de Jos jueces o. en su caso, limitacin
del uso de la audiencia preliminar a ciertas causas a modo de experiencia piloto, para que
posteriormente se haga extensivo a las dems. PQrque el recargo de las tareas puede
implicar la desvlrtualizacin del sistema por delegacin o el retraso en su designacin
conduciendo la propuesta al fracaso. como ocurri en el caso de la implantacin de la ley
4163 para el fuero laboral en Crdoba. Es ilustrativa la experiencia que en el mbito de la
Capital Federal signific la ley 14.237 de 1953, en la que el sistema fracas porque el juez
no estaba presente en las audiencias.
Teora General del Proceso 313
la contraria. pero podr intentar nuevamente la accin en tanto no haya
prescripto su derecho. En cambio. si la incomparecencia es del demandado
su ausencia podr configurar una presuncin contraria a sus intereses 1631

Es que esta renuencia importa falta de colaboracin y esta

circunstancia podr ser valorada por el juez como un indicio contrario a la
parte. que ser meritado en el conunto de elementos probatorios.
5. 1. 2. Etapa de las postulaciones
Aunque cronolgicamente en el desarrollo del procedimiento la etapa
de postulaciones se verifica con anterioridad a la de prueba, en virtud
de razones metodolgicas en este trabajo es tratada de~pus de la
audiencia prel mi na r.
Se propone un proceso por audien~ia que implica una organizacin
de carcter mixto con instancias oraliz'adas, de corte dispositivo pero
' ' \ 1' . .
(63) As por ejemplo el Cdigo Iberoamericano en el art. 266 prev que la incomparecencia
genE>ra una pr~unrin s1mple en contra de su inter.<; E'n el procE>so posterior; e! C RO ll la
regula en los arts. 340.2 y 340.3: se prev que si fuere el actor el que no asiste se lo tendr por
desistido de su pretensin, y si el inasistente fuere el demandado. el tribunal dictar sentencia
de inmediato y tendr por ciertos los hechos afirmados por el actor: en el Cdigo de Morello la
incomparecencia es regulada en el art. 363, al establecer: ... la parte que injustificablemente
no compareciere: l) no podr plantear en lo sucesivo cuestin alguna ~~specto de las resoluciones
que se pronuncien en el curso de la audiencia; 2) se le tendrn por reconocidos los
hechos aseverados por la contraparte, si los hubiere, salvo prueba en contrario): el Proyecto
Colombo prescribe en su art. 358 que da parte que injustificadamente no concurriere. habiendo
concurrido la otra u otras partes: 1) No podr plantear en lo sucesivo cuestin alguna
respecto de las resoluciones que se pronuncien en el curso de la audiencia; 2) si las circuns-tancias
de la causa as lo aconsejaren y el Tribunal no considerara necesario producir prueba de
oficio, se pronunciar sentencia y se fijar la fecha en que las partes debern comparecer a
notificarse de ella ... ~; el Cdigo del Proceso la regula en el art. 378 al determinar que< ... si el
actor no asiste, o no justifica debidamente su imposibilidad de hacerlo con una antelacin no
menor de cinco dfas. se le tendr por desistido, salvo fuerza mayor o caso fortuito debidamente
acreditado a criterio del juez de trmite. En la misma situacin, si no lo hiciere el demanda.
do, se le tendr por desistido de la contestacin de la demanda y el Tribunal, al dictar
sentencia tendr por ciertos los hechos afirmados de la demanda en todo lo que no se haya
probado lo contr<trio,; el Cdigo de T. del Fuego se refiere a ella en el art. 369.4 estableciendo
que la parte que Injustificadamente no compareciere no podr plantear en lo sucesivo cuestin
ni recurso alguno respecto de las resoluciones que se pronuncien en el curso de la
audiencia. Asimismo se le darn por reconocidos los hechos afirmados en la demanda o
contestacin por la contraparte que asista. salvo prueba en contrario o que se trate de cuestiones
que afecten el orden pblico,.

.;
'
"
314 Ferreyra de de la Ra- Gonzlez de la Vega de Opl
con w1 rol activo del juez que se traduce, por una parte, en el impulso
procesal de oficio para ciertos tramos del procedimiento, y por la otra. en
la injerencia que se le otorga en la admisin y produccin de la prueba.
El juicio comienza con la articulacin de la demanda. que constituye
el primer acto de postulacin mediante el cual se efecta la reclamacin !641.
Al impulso inicial. en consecuencia. lo ejercita el actor y la litis se traba
a travs de escritos que contienen las pretensiones deducidas por las
partes (demanda, reconvencin, oposicin de excepciones y sus
contestaciones)_ Tradicionalmente se le asigna a la contestacin el efecto
de integrar la plataforma fctica y de delimitar el mbito material de
pronunciamiento. Sin embargo, en el tipo propuesto, los hechos que
resulten all fijados, lo son provisionalmente ya que deber estarse aJ
resultado de lo que pueda acontecer en la audiencia preliminar por efecto
de la funciones que comprende.
Rige como regla general en el trmite el principio dispositivo, en Jo
que se refiere al impulso de parte. sin perjuicio del impulso procesal de
oficio que pueda imponerse para ciertas instancias procesales.
Si se formulan defensas u oposiciones ellas sern examinadas y
admitidas por el juez; la instancia de notificacin y de traslado para
continuar el trrrdte deber ser realizada por el tribunaL A partir de e~' ta
oportunidad se impone. enLo11ces, el impulso de oficio y se deber cumplir
toda la actividad necesaria hasta la designacin de' la audiencia
preliminar. El tribunal oficiosamente deber efectuar la notificacin de
los traslados, sin que medie solicitud de parte. con el fin de agilizat el
juicio y evitar los tiempos muertos del proceso.
A estos fines es nenester la actuacin de un juez protagonista que
opere admitiendo o rechazando y ordenando subsanaciones. Se verificar
as la concrecin en orden al aumento de los poderes del juez. que
sern ejercidos no slo en la audiencia preliminar sino durante toda la
etapa de las postulaciones <65l.
-.
(64) El trmino postulacin deriva del latn <postu/atio-onis~. que significa reclamacin, queja
(con f. pastulariu5, que reclama un sacrificio). En ei.Jenguaje procesal. la referida postulacin
debe entenderse como reclamar con derecho a una respuesta concreta. respuesta que compete
' al Estado a travs de sus rganos. (Con f. Arbons, Mariano, Apuntes del Curso de post grado
de Profundizacin de Derecho Procesal realizado en la Facultad de Derecho y Ciencias Sociales
de la U.N.C .. Cba. , 1995.
(65) Berizonce, ob. cit.. p. 756.
'

Teorfa General del Proceso 315

Los actos introductorios se realizan por escrito, pero el acto principal
del proceso (audiencia preliminar) deber ser oral y actuado, labrndose
acta sucinta de lo acontecido. Dicha acta deber protocolizarse.
La demanda y reconvencin y sus contestaciones deben presentarse
por escrito con los requisitos comunes para este tipo de actuaciones. A
su vez, ellos deben ir acompaados de la prueba documental de que
hayan de valerse las partes o en su caso la indicacin del lugar o archivo
en que stas se encuentren. Eh dichos escritos tambin se debern
mencionar todos los medios probatorios que hayan de utilizarse. Rige
para Jos dos momentos la regla de la eventualidad de las afirmaciones
debiendo, en consecuencia, el a.ctor articular conjuntamente todas sus
pretensiones y el demandado plantear todas las defensas:ut:'Oposiciones
de que haya de valerse. , ' ''ii,
La ley impondr expresamente que en Jos escritos. de responde las
partes tienen la carga de pronunc~rse sobre la veracldad>..p no de los
hechos invocados y sobre la ab-tepticidad de Jos documentos
acompaados. En este punto hay que sealar que la negativa genrica
no es suficiente para tener por contestada la demanda; debe tratarse
de una negativa especfica sobre los hechos relevantes' ae la accin
deducida. Adem~s. el demandado tiene la carga procesal de contestar
dando su versi~ s-oore la forma en que ellos ocurrieron y que servir en
consecuencia de fundamento de la negativa.
-(ta incomparecencia del actor a la audiencia preliminar implicar el
desistimiento de Ja instancia; la incqmparecencia del demandado slo
importar su ausencia y el incumplimiento de la carga -pr6cesa~ .,Se elimina
la declaracin formal de rebelda que se manifiesta como un trmite
burocrtico y la contumacia slo importar que el proceso contine sin la
exigencia de notificaciones expresas al domicilio, salvo para los actos de
carcter personalsimo (confesional o reconocimiento de firma) o cuando
el tribunal lo estime procedente. La incontestacin de la demanda
generar entonces una presuncin contraria al demandado, como
habitualmente lo establecen los cdigos formales. Sin embargo, esta
actitud importa adems una conducta procesal renuente al deber de
cooperacin: que podr ser valorada como un elemento ms de
conviccin por el juez al momento de sentenciar.
Las facultades oficiosas del tribunal en orden a la depuracin del proceso
comprenden. como dijimos, la de admitir e inadmitir la demanda. sealar
sus defectos cuando puedan ser subsanados y rechazarla de plano si es

316 Ferreyra de de la Ala Gonzlez de la Vega de Opl

manifiestamente improponible. Tambin podr imprimirle el trmite que
corresponda. independientemente del que peticionaren las partes 166
l.
Como se advierte. el juez debe dejar de ser un pasivo espectador para
transformarse en un activo protagonista y por ende, director, interesado
en la solucin del conflicto. As. en uso de tales facultades podr concretar
lo dicho precedentemente.
5. 1. 3. Audiencia de vista de causa. Concepto y fundamentos
La audiencia de vista de causa es de suma importancia para el desarrollo
del proceso por audiencias pues amstituye el acto culminatorio del sistema.
Participan en ella todos los sujetos procesales, los cuales actan de acuerdo
a las reglas de trmite fijadas por la ley. Tambin debe garantizarse la
vigencia de las reglas de concentracin procesal e inmediacin.
La vista de causa permite la mayor concentracin de la actividad
probatoria. y en ella se incorporan definitivamente todos los medios de
prueba y se recepcionar la prueba oralizada. De esta forma se impide la
dispersin de actividades. lo cual redunda en economa procesal.
Los caracteres de la audiencia de vista de causa. en lneas generales.
pueden sintetizarse en los siguientes: a) publicidad (oralidad). b)
continuidad. e) inmediacin y d) concentracin.
a) Publicidad: El primero que analizaremos y que predomina en su
desarrollo es el de publicidad, que se garantiza por normas que sancionan
su inobservancia mediante conminaciones de nulidad. Este principio es
receptado bajo la regla de publicidad interna que comprende la
convocatoria a la realizacin de la audiencia tanto a las partes como a los
terceros que intervengan en el proceso. y a los rganos de la prueba.
Esto constituye. como los dems caracteres. una consecuencia de la
oralidad, que tiene especial preponderancia en esta etapa procesal. pues
aun algunas actuaciones que se han cumplido en forma escrita deben ser
incorporadas al debate por su lectura. Es de advertir que solamente deben
ser recibidas en forma oral aquellas que fueren relevantes para la decisin
y que se refieran, especficamente. a lo que ha sido fijado en la audiencia
preliminar en relacin al objeto del proceso y de la prueba. Pero es de
(66) Olcese. Juan Manuel. cEJ proceso civil por audiencia en el Anteproyecto del C. P.C. de
la Nacin de los Ores. Morello. Araz1. Kaminker. y Eisne,. Sem. Jur. W 965, 31/12/93.
U'
4

Teora General del Proceso 317

sealar que la oralidad tiene mav.or. significacin en las declaraciones de
las partes. testigos y aclaratorias de los peritos y, por supuesto, en la
recepcin de las alegaciones finales. Ella permite obtener un dilogo vivaz
del tribunal con los intervinientes, que favorece el descubrimien~o de la
verdad jurdico~objetiva. Por ello se ha dicho que el mecanismo ms apto
para la reproduccin lgica de los hechos est dado por la oralidad; es el
mtodo ms eficaz para descubrir la verdad de ellos y el ms idneo para
que el juez forme un recto y maduro convencimiento; el ms capaz de
excluir la arbitrariedad judicia! y dar a las partes oportunidad para defender
sus intereses; el que permite el control pblico de los actos judiciales,
que es la fuente de rectitud, de ilustracin y garanta de justicia; el que
mejor responde a las exigencias constitucionales '67l. ;
La continuidad: Es otra consecuencia necesaria de la oralidad de la
vista de causa y asegura la identidad fsica del juzgador y la vigencia de
los cor~lar~os de in~ediacin y co~centracin. El inicio y finalizaci6n ~e
esta audrenCia debe realrzarse en un solo acto; pero si ello no fuera posible deber
proseguirse en tantos das sucesivos como fueren necesarios, ftasta c..o ncluir toda la
actividad que deba cumplirse en ella. Esta regla de continuidad se atempera, al
permitirse la suspensi6n de la audiencia por un tiempo limitado y conforme las pautas
dadas por la ley para no desvirtuar la concentraci6n. A ello debe decidirlo el
tribunal, fundadamente, o tambin puede realizarse por acuerdo de las
partes en casos excepcionales. Por ejemplo, si actor o demandado se
propusieran iniciar tratativas de conciliacin.
La relevancia de la audiencia de vista de causa es que en ella se reciben
en forma oral las pruebas confesional y testimonial en forma desformalizada
abandonando arcasmos ferularios para preguntar a los testigos y a las
partes. Deben utilizarse a tal efecto interrogatorios no formales, libres.
directos y coloquiales realizados tanto por el juez como por las partes.
Esto significa que no se utilizaran pliegos u otros elementos formales
requeridos por legislaciones adjetivas. Ello permitir al rgano de prueba
declarar espontneamente sin ataduras ritualistas. Se utilizar entonces
la tcnica del interrogatorio libre, que facilita la recepcin y la valoracin
de lo declarado y ambas podrn efectuarse en forma integral. Esta
(67) Vlez Mariconde. Alfredo, Otreclio proasal penal. ed. actualizada por los Ores. Menutl
Ayn y )os l. Cafferata No res, Marcos Lemer. Cba .. t 982. p. 420.

318 Ferreyra de de la Ra Gonzlez de la Vega de Opl

modalidad de declaracin incide tanto en su contenido como en la
apreciacin que formulen las partes y del juez sobre lo declarado. De esta
forma podrn comprobarse las condiciones fsicas, morales y squicas del. .
declarante; tambin podr relevarse la forma en que ste se expide y si lo
dicho resulta equvoco o reticente. El apartamiento de frmulas
tradicionales y su reemplazo con esta modalidad implia una ventaja propia
del sistema oral ya que l;s declaraciones de partes y testigos en el
procedimiento escrito se reflejan en las actas impidiendo una apreciacin
subjetiva insustituible e imprescindiblemente complementaria. Es que en el
procedimiento escrito desaparece la verdadera testimonial. que se convierte
en una especie de documental puesto que el juez no valora el testimonio ni
aprecia a la persona que lo presta sino que lee un acta que pretende
contener sus manifestaciones. Estas actas slo encierran una defectuosa y
parcial realidad de los testimonios. En algunos casos no contienen el
verdadero relato del testigo y otras veces resultan construcciones artificiales
del sumariante. La evaluacin de una declaracin exige tener en cuenta,
como es sabido, no slo su contenido, sino tambin las impresiones
causadas por el sujeto que declara y la forma en que lo hace. Es posible en
el trmite oral valorar por ejemplo el tono de voz, el aspecto de la persona,
la forma en que se expresa, la espontaneidad o vacilaciones de sus
respuestas. factores que slo pueden apreciarse con la relacin directa.
6. Otras instituciones actuales
Aunque el PfOCeso por audiencia es el fenmeno ms importante del
derecho procesal actual y por ello nos hemos detenido en su estudio
exhaustivo, cabe sealar que mltiples instituciones del proceso estn
siendo objeto de revisin y de nuevas propuestas. As por ejemplo se
propone la reformulacin de los procesos de conocimiento procurando
un trmite ms sencillo a fin de que resulte expeditivo y rpido. Lo
mismo sucede respecto del juicio ejecutivo, el que al decir de Morello
slo tiene de tal el nombre ya que su trmite es engorroso y no cumple
con su funcin de celeridad.
Por ello al lado del juicio ejecutivo tradicional se propone el llamado
proceso monitorio, que existe desde hace tiempo en el derecho europeo.
Es presupuesto de este tipo de trmite un ttulo dotado de fuerza ejecutiva.
aunque lo importante en su sustanciacin es que no se concede la
oportunidad para formular oposiciones; esto significa que planteada la
(
4

Teorla General del Proceso 319

.
pretensin el juez dicta directamente la sentencia. previa verificacin oficiosa
de los requisitos formales. El contradictorio se difiere a un~ etapa posterior.
Este procedimiento ha sido incorporado recientemente en el Cdigo Procesal
de la Nacin. para ciertas causas en las que se persigue el desalojo.
Tambin debe sealarse que se propicia modernamente la proteccin
de los intereses difusos proponindose al efecto acciones de clases en
defensas de intereses colectivos. Estos temas han adquirido una nueva
dimensin a partir de la ultima reforma constitucional. ya que son recogidos
en su texto (art. 43 C.N.). La categora de intereses difusos importa una
nueva forma de legitimacin que se aparta de las reglas tradicionales. As
se propone la admisin de legitimaciones colectivas que se corresponden
con ciertos sectores sociales que representan un mismo grupo de intereses
y que adolecen o sufren de una misma problemtica; generalmente se les
atribuye la representacin para accionar en defensa de tales intereses al
Defensor del Pueblo, Ministerio Pblico, etctera. Esta proteccin se
concede en casos relacionados con derechos ambientales, problemas
relativos a la defensa del consumidor, etctera.
Por ltimo, en ara's del logro de la eficacia del proceso, valor ste
profundamente requerido, se proponen nuevas formas de tutela que
emparentadas con las cautelares se diferencian de ellas. Se las
denomina tambin :proceSOS urgenteS:, cr:tutelas anticipadaS)> O a veces
toman la forma de lo que se ha dado en llamar cr:medidas
autosatisfactivasl>. Estas medidas urgentes, a diferencia de las
cautelares. no necesariamente se dictan in audita parte (como las
cautelares) y tampoco persiguen asegurar el cumplimiento de una futura
sentencia a dictarse. sino que procuran la satisfaccin total o parcial
de la pretensin en decisin anticipada por razones de urgencia 1681.
Otra manifestacin de estas nuevas tutelas que han sido incorporadas
en las constituciones, aunque lamentablemente no reglamentadas, es la
llamada <justicia vecinal de menor cuanta o de pequeas causas). Se
trata de una justicia desformalizada destinada a resolver problemas de
vecindad o juicios de escaso monto que en las estructuras actuales no
encuentran una respuesta adecuada. El trmite que se establece para
estos tribunales implica un procedimiento breve. concentrado y con
soluciones tributarias en la equidad.
(68) Arazi. Roland, <El proceso civil del fin de siglo en memoria de Isidoro Eisner y loaqun
Al Salgado,, en Dereclo procesal civil en vfsperas del siglo XXI. Edlar. Bs.As .. 1997, p. 31 .

1
'

1,
t

CAPITULO XI
Sujetos procesales
por Manuel Gotazlez Castro
1
Sumario: l. Introduccin. 2. ~ujetos en el proceso civ.ij: las
parte~. 2.1 . Caracte las artes. 2.1.1. Las' partes son dualeS:
2. 1.2. Las partes son antagntcas. .1.3. Las partes son iguales. 3.
Legitimacin procesal y sustancial. Concepto. Diferencias, 3.1.
legitimatio ad processum. 3.2. legitimatio ad causam . 4. Sustitucin y
sucesin procesal. 4.1. La sucesin procesal. 4.2. La sustitucin
procesal. 5. cargas procesales. 6. Partes con luralidad de sujetos.
C.onceQ1o. 6. 1 . El litisconsorcio. 6. . . C ases. . n e ene n e
. terceros. Concepto. 7. l. Clases. 7 .l. l. Intervencin espont nea o
~Iuntara. 7.1.1.1. Adhesiva autnoma o litlsconsorco. { 1.1.2.
Adhesiva coadyuvante. 7 . 1.1.3. Ad excludendurn. 7 .) .. 2. Provr,cada o
coactiva. 7. 1.2. 1. Citacin de eviccin. 7.1.2 .2. 1A!Adatio actoris. 7 .1.2.3.
Llamamiento de tercero pretendiente. 7 . 1.2.4. Citacin en garanta.
8. Terceras. Concepto. 8 .1. qases. 8.1 .1. Tercerfa de dominio. 8.1.2.
Tercena Cle mejor derecho. 9. Representacin legal. Concepto.
1 O. Asisteocja jyrdieij. 1 0. 1. El abogado. 1 0.2. Asesoramiento y
patrocinio letrado. 1 0.3. El apoderado. 1 0.4. Consideracin final
acerca de la funcin del abogado en el ejercicio de la defensa. 1 1. Los
sujetos en el denominado proceso penal. 11 . 1. Introduccin. 11.2.
Los deDA~iAaqos su esenciales o necesarios los .
11.3. Sujetos necesarios. 11.3.1 . El tri una . 11 .3.2. El acusador. Fiscal.
11.3.3:1:1 imputa8o. 1 1.3.4. (?uetos eventuales. 11.4.1 . El quere'l.lante
particular. 11.4.2. El actor civi. 115. Conclusln. ,.
1. Introduccin
El proceso, es un mtodo de debate dialctico entre dos, iguales, en
{:Ontradiccin ante un tercero imparcial. imparcial e independiente .

322 Ferreyra de de la Ra - Gonzlez de la Vega de O pi

Aquellos <dos, que intervienen en el debate son las partes. es decir,
los titulares de las pretensiones y de los poderes de accin y de excepcin.
Cuando nos referimos a las partes, lo hacemos identificando o
situando la problemtica en el elemento subjetivo del proceso, elemento
que, sin lugar a dudas, constituye una dimensin de corte antropolgico . .
dentro del proceso.
La dimensin antropolgica es fundamental en cualquier concepcin
procesal. ya que a partir de ella, se dotar de unidad a las diversas
manifestaciones cultufale~ qu s.e oan diferenciadas, aun en procesos de
globalizacin como los vividos.
Se entiende necesario partir en la construccin procesal de esta
dimensin antropolgica. pues partir de esta dimensin como elemento
de unidad es una decisin de fundamentacin; no hablamos de una
dimensin ntica ni siquiera hacemos mencin a orgenes divinos o
religiosos del hombre. desde el momento en que se entiende que un
sector impottante no comparte dichos fundamentos.
Forjar una base antropolgica previa y constitutiva del fenmeno har
que se comparta por la gran mayora ya que nadie puede negar hoy que la
antropologfa debe ser entendida en forma abierta y dinmica; de un
hombre que es un ser racional y social. mediante su vida en relacin; y
que su conciencia y la conciencia jurdica es fruto de su libertad como
elemento constitutivo del ser persona.
En efecto, en este modelo ese . construye una antropologa abierta e
integradora y tica que seala las condiciones sociales y culturales que permiten a
los nombres conservar su libertad interior y garantizan su legtima libertad exterior.
Esto suponer tambin, el rewnocimiento de las consecuencias sociales y jurdicas
del ejercicio de dicnas libertades, 111.
Esta antropologa integradora, permite reconocer el ser estructuralmente
tico que es la persona, y con ello se puede. por una parte, regular la
conducta mediante los distintos roles a desempear por los sujetos
procesales. e interpretarlos. como se desprende de la norma que regula el
valor probntorlo que se le atribuye al obrar de las partes en el proceso.
El hombre como ser racional y como ser poltico, revela su ser social.
y este es el hornbra que le interesa al derecho, e& decir. al hombre en
( 1} Martnez Paz, Femondo, 1!./ 1111111do jurfdw multidimensional, Advocatus, Cba., 1996, p. 18.

)
.~
1

Teorla General del Proceso 323

relacin, o como sostiene la egologa, al ser en conducta en interferencia
intersubjetiva.
El carcter social del hombre impide la nocin del solo en relacin
jurdica. Para el derecho no existe el Robinson Crusoe.
La misma naturaleza demuestra lo afirmado, el hombre es nico
ser que se expresa mediante el lenguaje, y ese lenguaje es medio de
comunicacin lo que revela, asimismo, su naturaleza racional. y ello
es til a los fines de comprender el desenvolvimiento de la relacin
jurdica procesal. la que es concebida por importante doctrina como
una relacin dialgica.
Todas estas reflexiones nos sirven para explicitar una antropologa
jurdica que sea la base que dote de sentido al fenmeno de estudio
de la ciencia procesal. es decir, el proceso. conceptos antropolgicos
que conciben al hombre como ser persona. condic9n humana que
no puede ser omitida al momento del estudio tcnico del concepto
de sujetos procesales y especficamente, los de magistrados.
funcionarios. partes y terceros procesales.
2. Sujetos en el proceso ci'lil.:Jau.Mtes
-
Resulta, pues. comprensible que un proceso sin partes es inconcebible
tal resulta de las enseanzas de Briseo Sierra t2>, para luego afirmarse que
por parte se entiende el elemento subjetivo condicionante del proceso.
Ese sujeto puede ser un individuo ffsico o una persona jurdica.
Estos sujetos a los cuales la ley procesal dota de carcter de partes,
no son necesariamente, los mismos sujetos entre los cuales existi o
existe el conflicto jurdico en el plano de la realidad; es ms, puede darse

la promocin litigiosa entre partes mediante la afirmacin en el plano

procesal de un conflicto inexistente en el plano de la realidad.
Por ello. es que debe afirmarse que el concepto de parte viene, entonces,
<determinad6 por la titularidad de las pretensiones y prestaciones conflictivas que. faltando .
la realidad del conflicto, se reducen a la pretensi6n estrictamente procesal, m.
(2} Briseo Sierra. Humberto, Compendiodederedto procesal, Humanitas, Mxico, 1989, p. 3110,
(3) Ibdem, p. 341 .

324 Ferreyra de de la Ra - Gonzlez de la Vega de Opl

Surge as con toda claridad que el concepto de partes 4:debe ser esencialmente
de carcter formal. r.>n teta/ independencia de la relacin material debatida, 141
En este sentido, la clsica definicin de parte chiovendana, se adopta
como propia Y sentencia: Parte es el que demanda en nombre propio (o en cuyo
nombre se de.manda} una actuacin de la ley y aqul frente al cual sta es demandada.
Como puede apreciarse. de la definicin transcripta, el concepto
de parte deviene consustancial con el concepto de titularidad de la
pretensin .
Advirtase que en el marco de los sujetos procesales slo es parte
el titular de la pretensin (quien demanda y aqul contra quien se
demanda) Y no quien lo hace por otro, de all que no es parte procesal
el abogado patrocinante ni el apoderado o representante de la parte
propiamente dicha.
Es decir, el concepto formal de parte es evidente en el plano
-procesal.
La pretensin esgrimida lo es conforme la teleologa del proceso,
cual la actuacin del derecho en el caso concreto, o el dictado de una
sentencia.
-
En este punto, y tr.as la conceptualizacin de las partes en un sentido
eminentemente formal. y tras haber establecido la idea de proceso como
mtodo de debate entre dos iguales, en contradiccin ante un tercero
imparcial e independiente. se desprenden de ello los caracteres propios
de las partes.
En este sentido se afirma que las partes son:
a) duales,
b) antagnicas, e
e) iguales.
Se analiza a continuacin cada una de ellas.
,
(4) Alvarado Velloso, Adolfo, lntroduui6n al estudio del derecho procesal, Rubinzal Culzoni.
Santa Fe, 1992, t. 11. p. 86

'
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1

Teorfa General del. Proceso 325

e 4.1.: 1. _JJs_p.a!J.IJ.fi.. SPI). d u a 1 es .
En todo fenmeno proceso. como mtodo de debate que es, las
partes siempre son dos: actor y demandado y, lgicamente, no puede
darse la relacin de otra manera, siempre hay alguien quien pretende
(actor) y alguien contra quien se pretende (demandado).
Se trata de una posicin lgica y estructural del proceso, por ello las
partes siempre son dos, por ms que en cada uno de los polos exista ms
de una persona, situaCin en la que se dar la pluralidad 'de sujetos en
uno de los polos, pero no significa que existan ms de dos partes.
2. 1. 2. /..4s partes son antagnicas ":
Pues las~ siempre S encuentran enfrentadas (Aivarado Velloso),
una pretende y la otra se resiste a esa pretensin, de lo contrario <no ftay
proceso si las partes inicialmente estn de acuerdo entre etas, 15!,. .
V
.....2.-1~3.. bas-part-e-&-S.Oll IJJ.I!~!!!..s _ '
La igualdad de la partes deriva de la manda .constitucional de
declaracin de igualdad ante la ley.
Pero este carcter que constituye tambin un principio procesal,
significa que las partes deben encontrarse en igualdad de armas, de lo
contrario nos encontraramos ante un no proceso.
Es imposible imaginar un proceso en el cual las partes se encontraren
en .desigualdad, pues esta igualdad prevoca tambin otro de los
elementos indispensables en el proceso como es el carcter de
imparcialidad del juzgador.
Si las partes no gozan de un pie de plena y perfecta igualdad. nos
encontraramos ante la apariencia de un proceso .o la idea de un <no
proceso,.
Esta igualdad de armas debe darse en el derecho a la audiencia
igualitaria (bilateralidad), y en el cumplimient.o irrestricto de todas las
garantas constitucionales, garantas que ,a veces se ven cercenadas desde
la misma norma procedimental.
(51 Alvarado Velloso. Adolfo, ob. cit .. p. 88.

326 Ferreyra de de la Ra - Gonzlez de la Vega de Opl

3. !~_9itimacin procesal y_ sust~ial. ConceptoJiferencias
Carri adverta hace ya algunos aos que la mayora de las disputas
entre juristas era consecuencia de <dilogos entre sordos,.
En efecto. la falta de acuerdo en terminologa a utilizar o en la
denominacin especfica de los fenmenos. conduce a tales
circunstancias.
Esta advertencia resulta plenamente aplicable al fenmeno de la
legitimacin, pues basta la lectura de la doctrina nacional y extranjera
para concluir que bajo el trmino <legitimacin, se han calificado diversas
situaciones jurdicas.
Generalmente, existe una confusin entre los conceptos de
legitimacin y de capacidad, denominndose generalmente a la capacidad
procesal como /egitimatio ad processum.
En cuanto a la legitimatio ad causam, surge del derecho sustantivo,
plantendonos el interrogante de si su estudio es propio de la materia
procesal. . ,
Que esta ltima afirmacin es consecuencia de que el concepto de
parte es un concepto eminentemente formal. y ello por su ntima
vinculacin con el ejercicio del poder de accin (nica instancia promotora
de un proceso). de all. que la legitimatio ad causam sea presupuesto del
acto del sentenciar, pues sabemos que el ejercicio de la accin es
independiente de la titularidad del derecho.
Por ello, la afirmacin de Devis Echanda: <Puede ser parte en el proceso
quien no lo sea en la relacin sustancial ... porque puede demandarse sin derec~o
o sin legitimacin en la causa e inters sustancial y que influyen en la suerte de
las pretensiones y en el contenido de la sentencia, pero no presupuestos de la
accin ni de la calidad de parte, tl.
El procesalista mejicano Humberto Briseo Sierra, por su parte,
entiende que debe darse el nombre de legitimado al titular de la accin y
de la pretensin procesales. cuando en este sentido afirma: <En estas
condiciones, por todos los rumbos del derec~o aparece un sujeto que, sin ser titular de
la pretensin sustantiva, unas veces porque no sea el dueo del derec~o en conflicto.
otras porque la solucin del mismo no le perjudique ni le beneficie. y otras porque la ley
(6) Devis Echandfa, Hernando. Teora general del proceso. Universidad. Bs.As . 1997. p. 307.

1
14 1

Teora General del Proceso 327

~a establecido que Jiicamente l pueda accionar y pretender procesa/mente, este sujeto
viene a ser el titular de la accin y de la pretensin procesales, m.
Por ello, se deduce .la conveniencia de definjr a la legitimacin como:
<La titularidad de la pretensin sin titularidad del derecho, 1111
Esto porque la legitimacin es, en realidad, un presupuesto de la
sentencia que acoger o no la pretensin, en cuanto se haya confirmado
dicha titularidad, lo cual no significa que si quien pretendi <no tuvo
derecho, y, por ende, se le rechaz en sentencia su pretensin, no haya
sido 4:parte:a>, calidad que revisti durante todo el proceso.
Por ello. es que la legitimacin se resuelve en el sentenciar (salvo que
sea evidente ab initio. por ejemplo, quien pretende divorciarse sin acreditar
el vnculo marital), y no se debe confundir la legitimacin con. la carencia
de capacidad (incapaz de hecho) o la insuficiente representacin (persona
que pretende a nombre de otro sin acreditar la debida representacin o
mandato). situaciones stas que pueden ser cuestionadas previamente.
Las reflexiones precedentes llevan a cuestionar la afirmacin de
conocida doctrina que afirma que la legitimacin ad causam <es la condicin
especial que exige la ley para ser partel> .
En realidad. la ley exige la amplitud de admisin de la accin, y tras dich
admisin mediante postulacin de qemanda se otorga la calidad de parte.
De lo que se habla al tratar la legitimacin es de una condlcl
especial para pretender tilmente. es decir, para que la pretensi
sea acogida en definitiva .
No obstante, que nos pronunciamos por la postura que acohsel
hablar simplemente de legitimacin. la doctrina suele diferenciar entr
legitimatio ad processum y legitimatio ad causam, razn por la cual pasamos
conceptualizar dicha pretendida diferenciacin.
3. 1. Legitimatio ad o.rocessw:; r -
Se denomina legitimatio. ad processum <a la capacidad para comparece
en juicio, o sea para realizar actos procesales con efectos jurdicos en nombre li
o representando a otro, t91.
(7) Briseo Sierra, Humberto. Derecho procesal. Harla. Mxico. 1995, p. 1069.
(8) Briseo Sierra. Humberto, ob. cit .. p. 1 080.
(9) Chiovenda. Giusseppe, ob. cit., p. 16.

"
'
328 Ferreyra de de la Ra Gonltz de la Vega Clt Opl
Toda esta materia de capacidad procesal hace reltrencla a la
regulacin de la incapacidad de hecho del CdJIO ..U ,un, como
surge del concepto chiovendano, lo que caractenzt la potlbllldad
de que la parte pueda actuar por sf mlsma (retpiCII'nl empre el
debido derecho de postulacin).
En concreto, se trata de capacidad procetll to Ull resulta
independiente de la legitimacin conforme lo ya tr~ l"i'* como
resulta obvio, se puede actuar. efectivamente. cotnfJ*It n estar
legitimado, legitimacin que surge resuelta aJ momenrchtlt r .
3.2. Legitima tJ-afi. eatJSa111_ _
' '1'3 b '
La legitimacin ad causam resulta de la imputacin normativa sustancial.
mediante la cual se establece si cualquiera dedas partes, o ambas. son
quienes hubieron de demandar o ser demandadas tilmente, por ello:
<Como se puede apreciar. no se trata aqu de investigar si el actor o tl demandado
tienen capacidad jurdica para ser parte procesal, sino si tmo o los dos son las pef'Sorlas
ante las cuales cabe emitir tilmente la sentencia, oo.
Por ello, es que corresponde afirmar que se vjncula con la deduccin
til de una pretensin.
En concreto. la legitimacin ad causam debe ser vinculada a la
titularidad efectiva del derecho. es decir, la coincidencia entre las partes
en litigio con los sujetos que intervinieron en eJ conflicto existente en el
plano de la realidad.
Por ello, como conclusin transcribimos las reflexiones de Adolfo
Alvarado Velloso, cuando ensea: <Pero algo queda en claro para el lector: como
consecuencia de la enorme amplitud con/a cual cabe admitir la accin procesal, cualquiera
puede demandar si afirma en la demanda la existencia de un conflicto en el plano de la
realidad social. Esto no quiere decir que la pretensin aneja1a la accin sea estimada sin
ms af monnto de la sentencia. en cuya oportunidad el juzgador debe analizar. por
ejemplo, si quien dijo ser acreedor realmente lo es. Y como.esa tarea se cumple slo en
la sentencia (salvo que la falta de legitimacin sea man-i/iesta. en el supuesto de las
legislaciones que aceptan su tratamiento dentro del proeso)1 y all se nace mrito de la
..
'

( 1 0) Alvarado Velloso. Adolfo. ob. cit.. p. 95.

t' .
1
1

Teorfa General del Proceso 329

aAiidad iurdica invocada, parece razonable aceptar que el tema no corresponde a la
materia procesal, cual /_o afirma importante doctrina> o u.
t
4. Sustitucin y sucesin procesal
--~-------
Existe la posibilidad de que en el transcurso del proceso. alguna o
ambas partes se vean reemplazadas por otros sujetos, bcupando. en
consecuencia, la misma posicin que aqulla que es reempfazada. .
A este fenmeno mediante el cual una parte es reempla'zada por otro
t l"'f ' sujeto, segn la forma y motivos que se explicarn a postericm. recibe el
' ' 'i
nombre de sucesin procesal y sustitucin procesa\.' ~
' 1,$1\\ '91"' . '11 1'\).")
4. 1. La sucesin procesal
' ~ ... 1 ' ' '
1
1 ,1
~
iJ l -"~":- ~' l
r,mafb, 'Il tt
' ~ 1'l lri\r
' jfl.
.. SeoJce que exis; sucesin procesal cuando:' ~El 'suj~to que ot~p~ l \f' , .,),
efectivamente una de las posiciones procesales originariftS es reemplaza'do por otro otros. a
consecuencia de un acto entre vivos o por causa de muerte que, transmite los
derechos litigiosos -con consiguiente prdida de legitimacin~ y conviert..e .al.ree.r nplazante
en el nuevo legitimado para obtener una sentencia de mrito, "21
Como se advierte del concepto transcripto. lo que caracteriza o
legitima la sucesin procesal es un acto de ctransmisin de derecfws litigiosos,,
y esa transmisin, queda claro. puede estar originada eri un acto inter
vivos o mortis causae.
As. como casos de sucesin procesal enumeramos los siguientes:
a. La sucesin de una parte por sus nerederos mortis causae
Se sabe que la transmisin de la herencia (derechos y obligaciones)
se produce ipso iure, ms all de la declaracin judicial como tales. pues la
transmisin de la herencia se da en forma automtica con el fallecimiento.
Esta sucesin-procesal puede decirse que ~se da a ttulo universal.
( 1 1 l Alvarado Velloso, Adolfo, ob. cit., p. 96 .
( 121 Alvarado Velloso. Adolfo. ob. cit.. p. 98.

1
330 Ferreyra de de la Ra Gonzlez de la Vega de Opl
' b. La sucesin de una parte que muere por el legatario del derecho litigioso o del
bien objeto del proceso
En este caso nos encontramos ante una sucesin mortis causae a tftulo
particular.
t
c. La sucesin de una parte por el cesionario mediante acto entre vivos
Aqu la sucesin procesal se produce por convencin entre quien es
parte y un tercero, a quien (tercero) se le ceden y transfieren los dere<::)1os
litigiosos o el objeto mismo del litigio mediante venta. donacin, permuta,
dacin en pago, etctera.
En este supuesto. se entiende necesario que: <El cesionario concurra al
proceso. Sin embargo, si la parte contraria no acepta la sustitucin. tradente y cesionario
continan como partes litisconsorciales> 1131
Por ello, es que <Este tipo de sucesin ostenta dismil regulacin en los diferentes
ordenamientos procesales: en tanto algunas leyes permiten sin ms la presencia en el
proceso pendiente del comprador. cesionarios, etctera, con la consiguiente extromisi6n
(alejamiento) de la parte originaria (vendedor. cedente, etctera) (cuando esto ocurre
la parte extromitida queda vinculada a los efectos de..fa sentencia que se emita acerca
del litigio), mucfws otras no autorizan la extromisin o, a lo sumo la sujetan a la
aceptacin de la contraparte (cuando esto ocurre el cesionario puede actuar en el
proceso en calidad de tercero coadyuvante, aunque algunas legislaciones le otorgan el
carcter de asistente)> 1141
d. La sucesi6n de una persona jurdica extinguida por quienes recben los derecftos
o asumen sus obligaciones discutidas en el proceso
En este supuesto es menester identificar los diversos tipos liquidafurlos
del derecbo de fondo, ya sea cuando es asumida por su sotios, o
integrantes, o cuando ingresa la figura de un fideicomiso, etctera.
4.2. La sustitucin procesal
Se denomina sustitiJcin procesal. al fenmeno que se produce
cuando la parte procesal es reemplazada por un tercero al cual la ley
( 13) Devis Echandre, Hemando. ob. c:lt .. p. 313.
( 14) Alvarado Velloeo, Adolto, ob. cit., p. 1 oo.
t

Teorla General del Proceso .331

legitima a Intervenir en el. proceso a los fines de ejercitar un derecho o

asumir una obligacin de garantfa o contractuaL
Se debe observar que estos terceros no son <los representantes),
que actan en nombre de la parte, nl son tampoco sucesores ni a
ttulo particular ni universal. los cuales se manifiestan en el fenmeno
de la sucesin procesal, .
De lo que se trata es de un reempl~i<:> mediante la sustitucin (no
contina a la parte1 sin que la sustituYe), como ocurre en el caso de
la accin subrogtoria o en la citacin en garantfa, en los cuales el
tercero se trata en rigor de un nuevo legitimado, con pod~res propios
en e_J proceso.

5. Cargas procesales ' .. ....._. ._ _ '. P,. .... , _____ ..... , ..--
El gran aporte de la teora de la situacin procesal fue el concepto de
<cargas procesales>. pues las partes en el proceso desenvuelven todo su
actuar en relacin a expectativas, posibilidades y cargas, con el fin de
obtener una sentencia favorable a su pretensin.
En este sentido, Goldschmidt define a las cargas procesales como
<Imperativos del propio inters> 051.
o
En efecto, en el marco del sistema dispositivo nadie puede exigir o
compeler a las partes la realizacin de actividad procedimental.
Cada una de ellas actuar conforme el desenvolvimiento
procedimental. sus propias posibilidades y quizs una pre,determinada
estrategia.
Por ello es que el mismo Goldschmidt afirma: <f?61o existe en el proceso
' . 'cargas', es decir situaciones de necesidad de relizar determinado acto para evitar que
sobrevenga un perjuicio procesal. Con otras palabras. se trata de imperativos del propio
inters. Las cargas procesales se hallan en una estrecha relacin con las posibilidades
procesales, puesto que toda posibilidad impone a las partes la carga de ser diligente
para evitar su prdida. El que puede, debe; la ocasin obliga (es decir grava). y la ms
grave culpa frente a s mismo, es la de haber perdido la ocasin> ''61
( 15) Goldschmidt, lames. Derecfto procesal civil, Labor. Madrid. 1936, p. 8.
(16) Goldschmidt. James, ob. cit., p. 203.
-- -----~.-

832 Ferreyra de de la Ra Gonzlez de la Vega de Opl

. . Lo trar.tscripto, posee una extraordinaria explicacin de la carga
procesal. pero a la par. implcitamente responde a la idea teleolgica
del proceso.
En efecto, el proceso es un mtodo de debate (slo ello) y no un
mtodo de bsqueda de verdad, pues de ser sta (la bsqueda de la
verdad) el norte del proceso, no cabra el concepto de carga como
imperativo del propio inters. pues a la verdad como meta no debiera
hacrsela depender del mero inters de la parte.
Por ello, las partes ingresan al proceso a los fines de debatir conforme
a determinados reglas conocidas de antemano y a las cuales se someten.
Radica en cada una de ellas el propio inters, mediante el cual <Se las
manda, al cumplimiento de determinada actividad procedimental, a los
fines de la obtencin de sentencia favorable.
Cada norma procesal en su estructura dinmica prev el supuesto en
el cual el acto ordenado lgicamente sea incumplido.
Y aqu surge la categorizacin de la carga. Su omisin no es
sancionable.
As a la parte le corresponde realizar el acto de comparecer; si no lo
hace, se lo tiene por rebelde.
As, la p~rte demandada pesa con la carga de contestar la demanda;
si no lo hac~. su inters o situacin procesal se ver perjudicado
conforme sea el valor que el ordenamief!tO le otorgue al silo/)Cio. Baste
para ello el anlisis de la norma contenida" en el art. 143 del Cdigo de
Santa Fe cuaAdo prev que omitida la contestacin se llamarn los
autos para sentencia. si correspondiere 1171; decreto que se revocar si
aqullos solicitaren la apertura a prueba, regla que vara en el
ordenamiento procesal civil cordobs. en el cual el silencio o la respuesta
( 17) Que ello es lgico, pues al no haber contestacin. no hay hecho controvertido. ergo,
no hay materia de prueba. Por ello, es que Adolfo Alvarado Velloso. sostiene que ese trata
simplemente, de una posibilidad de wnfinltaci6n que invierte la carga probatoria para que el
demandado
pueda destruir la presuncin legal en su contra. !Cdigo Procesal Civil !1 Comercial de Santa Fe,
Rubinzal
Culzoni, Santa Fe. 1997, p. 109). ver tambin. Arruiz. Mario, <El valor del silenciol>, ponencia
presentada en el Primer Congreso Nacional de Derecho Procesal Garantista celebrado en la
ciudad de Azul, provincia de Buenos Aires. 1999; Gonzlez Castro. Manuel A .. cEI juicio
abreviado y la idea de no proceso)) en Foro de Crdoba N 70.

1,
-

Teorra General del Proceso 333

evasiva pueden ser tomadas como confesin (art. 192), es decir, no se
aplica con rigor el valor del silencio.
Ello se explica, porque como ensea Alvarado Velloso, la carga es <un
imperativo que la parte tiene respecto des{ misma).
Y nadie puede compelida a que la cumpla, ergo, no se trata de una
obligacin; pues la obligacin supone que otro sujeto tiene un derecho
correlativo con esa obligacin y que por ende puede exigir su cumplimiento
La carga como imperativo del propio inters tampoco radica en <un
deber,, pues ante cun debeu, la conducta omisiva o contraria es
sancionable. Sobre la parte pesa el deber de moralidad, buena fe y lealtad
procesal. y si no cumple con ello es pasible de sancin.
En cambio, el incumplimiento de la carga no genera una sancin,
sino la consecuencialidad preclusiva y un efecto contrario a su situacin
procesal.
Por ello es que correctamente se ha sealado que la carga se presenta
siempre en el plano insular. ,
Explicndose esta caracterstica de su manifestacin en el plano
insular. conforme sus elementos. la forma en que opera Ja carga procesal.
<Siempre que la autoridad efecta actos de conexin (ejemplo: traslado). lo hace a
fin de dar oportunidad a una de las partes para que haga o diga lo que quiera respecto
de la instancia ejercida por la otra. A este fin, emite una orden que debe ser cumplida en
un plazo previamente determinado por la ley o por la propia autoridad, en su defecto,
con el apercibimiento (advertencia) del efecto contrario al inters de su destinatario, para
el caso de que no la cumpla en el tiempo dado" 1181. .
Por ello es que, junto al maestro rosarino afirmamos que la carga
procesal posee tres elementos necesarios: una orden. un plazo para su
cumplimiento por la parte y un apercibimiento en caso de omisin.
6. Pa rtes con plural idad de sujetos. Concepto ...----- -- -- --
Si observamos el fenmeno jurdico denominado proceso, advertimos
que es un mtodo de debate entre dos partes (actor y demandado). ante
un tercero, imparcial e independiente.
( 181 Alvarado Velloso, Adolfo. ob. cit .. t. 1. ps. 252/253.

884 Ferreyra de de la Ra - Gonzlez de la Vega de Opl

De esta actitud cientfica de observacin de pura actividad se
desprende que una de las partes pretende (actor) y otra reacciona contra
esa pretensin (demandado).
La construccin lgica del proceso, y su descripcin fenomnica,
produce que se hubiera ya afirmado que las partes son slo dos (actor y
demandado). y nada ms que dos, por ello el afirmado carcter dual de
las partes.
Pero, obvio resulta, que en cada una de las partes (polo activo y
pasivo) pueden existir ms de una persona (sujeto) pretendiendo o
reaccionando. e incluso nada impide que en ambas partes pueda existir
tambin ms de un sujeto.
A este fenmeno. es decir cuando en una. otra u ambas partes existe
ms de un sujeto. el derecho procesal lo denomina partes con pluralidad
de sujetos.
Y ello es permitido conforme la regla procesal de economa procesal y
el principio de eficacia procesal. mediante un instituto denominado
acumulacin subjetiva de pretensiones.
Si se efecta una detenida lectura en la doctrina es posible advertir la
confusin de dos fenmenos distintos. los cuales resultan identificados,
como es el de la parte con pluralidad de sujetos y la relacin litisconsorcial.
La primera (parte con pluralidad de sujetos) es el gnero, mientras
que la segunda (litisconsorcio) es la especie.
Ergo, entre una y otra lo que se desprende es la relacin entre gnerQ
y especie, es decir, siempre que existe litisconsorcio (especie) nos
encontramos ante una parte con pluralidad de sujetos. pero no siempre
que exista una situacin de partes con pluralidad de sujetos estaremos
frente a un litisconsorcio.
6. 1. El litisconsorcio
Efectuada, pues, la aclaracin de la relacin existente entre partes
con pluralidad de sujetos y su especie, la relacin litisconsorcial,
podemos afirmar que existe litisconsorcio cuando entre varios sujetos
que ocupan una misma posidn procesal se presenta un vnculo de
conexidad causal o de afinidad.
No obstante, debemos observar que generalmente Jos cdigos no
regulan independientemente este instituto, sino que generalmente lo
hacen desde la acumulacin de pretensiones.

'
1

Teora General del Proceso 335

Si analizamos nuestra legislacin procesal civil de la provincia de
Crdoba. es dable advertir que el instituto est normado en el art. 181,
el cual trata la posibilidad de acumulacin de acciones (pretensiones)
en la demanda.
Reza la citada norma: <Podr, igualmente. acumularse y ejercitarse
simultneamente las acciones que uno tenga contra varias personas o
varios contra una sola. siempre que emanen de un mismo ttulo o se
funden en una misma causa de pedir>.
Norma de la cual. siendo comentada por reconocido doctrinario
cordobs. se afirma: <En eSti:t norma se establece ellitisconsorcio activo y pasivo, en.
el sentido de que se pueden acumular acciones que una persona tenga contra varias
personas, o cuando varias personas accionen contra una sota, todo im un mismo -
' \ proceso. Para que proceda la acumulacin es necesario que la accin emane de un
mismo ttulo o se funde en una misma ausa de ped,-, 09l.
' Como debemos advertir. es necesaria ta conexidad causal a los
fines de que esa parte con pluralidad de sujetos se constituya en
un litisconsorcio.
El mismo nombre del instituto as lo designa: el litisconsorcio es
una comunidad de suerte en el resultado del litigio. pues como bien
lo recuerda Hernn Casco Pagano: <La voz litisconsorcio deviene de la
locucin litisconsortium; de litis: pleito. ltigio judicial. juicio (conflicto de intereses)
y consortium: comunidad de destinoll P 0l.
Por lo que <son litisconsortes aqullos que asumen la misma posicin en el
proceso corriendo igual suert~ l21l.
6.1.~ -
Diversos operadores clasificatorios han sido utilizados a los fines de
efectuar diferenciaciones entre diversas manifestaciones del fenmeno
1i tisconsorcial.
As se ha sostenido que conforme el litisconsorclo se encuentre
segn sea la posicin procesal en la que se halle. estaremos ante un
litis consorcio activo. pasivo o mixto.
( 19) Zarazaga, Luis, en F'errer Martfnez. Rogelio y otros, C6digo Procesal Civil y Comercial de
la Proviucia de Cordoa. Advocatus, Cba .. 2000. p. 333.
(20) Casco Pagano. Hemn, Derecfro procesal civil, Asuncin. 2000, p. 296
(21) Ibfdem.

336 Ferreyra de de la Ra - Gonzlez de la Vega de Opl

El litisconsorcio es activo cuando la relacin litisconsorcial se
manifiesta en el polo actor.
El litisconsorcio es pasivo cuando la relacin litisconsorcial se
manifiesta en el polo demandado, y por ltimo,
El Jitisconsorcio es mixto cuando la relacin ltisconsorcial se manifiesta
en el polo actor y en el polo demandado.
Entendemos que todo criterio de clasificacin no posee un valor
de verdad paradigmtico. sino que por el contrario, debe ser analizado
conforme un criterio de utilidad. es decir, distingo y clasifico a los
fines de que esa distincin advertida me sea til a los fines de
designacin y posibilidad de actuacin del fenmeno que se ha
diferenciado y clasificado.
Que manteniendo Jo afirmado precedentemente, nos parece que
la clasificacin de los litisconsorcios en activo, pasivo o mixto,
carece de toda relevancia de utilidad y de diferenciacin. pues, que
la relacin litisconsorcial se manifieste en uno, otro u ambos polos,
no tiene relevancia, pues las reglas aplicables a la relacin
litisconsorcial no distinguen en su aplicacin la posicin procesal
en la cual ste se manifieste.
Otro criterio de clasificacin es el de la oportunidad o momento en
que se produce la relacin litisconsorcial, y as se distingue en lit.isconsorcio
originario o sucesivo.
El litisconsorcio es originario cuando la relacin litisconsorcial se
manifiesta al comienzo del proceso. en cambio:
El litisconsorcio es sucesivo cuando la relacin Litlsconsorcial se
produce durante el desarrollo posterior del proceso, producindose el
fenmeno de integracin de la relacin procesal.
Por ltimo, conforme la posibilidad de integracin de la relacin
litisconsorcial. sea emanado de la voluntad de las partes o de un mandato
legal. el litis consorcio se denomina facultativo o n~;:esario. .
El litisconsorcio es facultativo cuando su forrnaeton obedece a la ltbre
voluntad de las partes. y
El litsconsorcio es necesario cuando lo impone la ley o la
caracterstica de inescindibilidad de la relacin o situacin jurdica que
constituye la causa de la pretensin. es decir, cundo se est frente a
una relacin causal inesqindible. lo <;;ual produce que al litigio resulte
imposible decidirlo vlidamente, sin la concurrencia de la integracin
de la relacin litisconsorcial.
Es esta clasificacin la que produce mayores efectos en lo que es la
consecuencia de su existencia.

Teoria General del Proceso 337

As. en la relacin litisconsorcial facultativa se observa que .len raz6n de
que todos los colegitimados (litisconsortes) gozan de plena autonoma de gestin dentro
de un procedimiento nico y salvada la uniformidad de la decisi6n judicial que recaiga
sobre el flecflo comn, mt:
- Los actos de cada litisconsorte son independientes ~n sus efectos
de los dems sin beneficiar ni perjudicar al litisconsorte. ,
- Es consecuencia de la unidad de procedirrliento QJe I.os tr,TT)inos
procesales sean comunes o corran simultneamente c. uando' se han
unificado la personera.
- Cada litisconsorte puede adoptar una actitud defensiva distinta a la
de los dems.
- La rebelda de uno no perjudica a los otros. 1

- Los actos probatori<;>s ,de un litisconsorte beneficiqn a ,los de~~,

aunque no sucede lo mismo c9n la ~on fesin, que slq perjudica al
confesante.
- El desistimiento de la demanda o la transaccin con sus efectos
sentenciales, cuando es efectuada por o respecto de uno de los litis
consortes no perjudica ni beneficia a los otros.
- La sentencia que se dicte sobre los procesos acumulapos puede ser
distinta respecto de los litisconsortes en orden a las diversas defensas
personales que hayan opuesto.
'.
- Unos pueden recurrir la sentencia, mientras que otro la consienta,
es decir. gozan de poderes impugnativos autnomos.
- Siempre que exista condena en costas contra litisconsortes, sin
haberse efectuado la correspondiente distribucin. se entiende que los
litisconsortes estn obligados por partes iguaies. No obstante, el juez
debe. en principio, distribuirlas en proporcin a sus inter' eses en el .
proceso. Los costos de pruebas como la de peritos oficios. etctera,
son a cargo de su oferente.
Oue estos efectos se dan por tratarse en realidad de relaciones
jurdicas escindibles (divisibles) y en realidad nos encontramos ante
procesos acumulados.
Estos efectos obviamente difieren en ellitisconsorcio necesa'l'io, pues
en l rige la necesaria inescindibilidad (indivisibilidad) de la relacin, lo
(22) Alvarado Velloso. Adolfo. ob. cit., t. 11, p. 11 O.
----------------------------------------------------------------

338 Ferreyra de de la Ra Gonzlez de la Vega de Opl

que producira .el absurdo de que en un mismo procedimiento un
litisconsorte sea absuelto y el otro condenado.
Lo afirmado tiene su fundamento en que el litisconsorcio necesario u
obligatorio se produie cuando entre varios sujetos existe una relacin s~stancial nica
e inescindible, y la sentencia slo puede dictarse tilmente frenle a todos los integrantes
de la relacin jurdica sustancial controvertida en el proceso, de modo que la validez de
ste se nalla subordinada a la cltad611 de todas aquellas personas, pues en ellitisconsorcio
necesario existe siempre una nica pretensin. cuya peculiaridad est por la circunstancia
de que necesariamente debe ser promovida por varios legitimados y no por o contra
algunos de ellos solamente, en razn de que la legitimacin proc'e sal corresponde al
conjunto de personas y no a una persona individualmente> 1231
Resulta evidente, pues, que siendo la relacin sustancial desde la
cual se construye el concepto de litisconsorcio necesario diferente a la
del litisconsorcio facultativo, que sus efectos procesales tambin son
distintos.
As se observa que:
- Los actos procedimentales de uno de los litisconsortes benefician o
perjudican a los otros;
- La prueba, acreditacin o confirmacin de un hecho, se analiza y
valora para todos.
- La confesin de uno de los litisconsortes no __ p~rjudica ( 19s otros, y
se la tiene tan slo con valor de testimonio, para el caso d que haya
sido prestad~ bajo juramento. De lo afirmado surge que si la sentencia
debe vincular en idntica forma a los litisconsortes necesarios, la confesin
de uno de los litisconsortes, cuando no se da en forma unnime, tampoco
perjudica al confesante.
- La caducidad de la instancia no puede oponerse si no lo es contra
todos los litisconsortes,
- La sentencia que se dicte tiene los mismos efectos para todos l.os
litisconsortes, ~
- La interposicin de un recurso, significa que los efectos de ste se
transmiten a los .otros litisconsortes;
(23) Casco Pagano. Hernn. ob. cit .. ps. 299(300.
...
-- ,.-,.~ ............ ~'. . '

Teora General del Proceso 339

- Los mtodos autocompositivos de allanamiento, desistimiento,
transaccin deben ser efectuados por todos los litisconsortes en forma
unnime.
- La condena en costas se distribuye en principio entre los
litisconsortes en partes iguales, o proporcional. salvo que por la naturaleza
de la obligacin correspondiere una condena solidaria.
7. Intervencin de terceros. Concepto
..,."ba intervencin de t:~e;;s es un instituto que permite que quien es
. terce~o al momento inicial del proceso se incorpore a ste adquiriendo la
calidad de parte.
Como puede advertirse, se trata de otorgar el derecho de defensa en
sentido amplio a aquella persona que siendo tercero acredita determinado
inters a los fines de que se le otorgue la participacin de ley.
Esta intervencin puede darse en forma voluntaria (cuando el tercero
en forma espontnea t;iecide ingresar al proceso) o en forma provocada
(cuando el tercero es citado a participar por la parte o el tribunal)
Los fines del instituto se encuentran relacionados con valores
procesales y de derecho como el valor de la economfa procesal y el valor
segurJdad jurdica.
Queda claro pues que <declarada admisible la interv~nci6n del tercero, ste
asume la calidad de parte, con sus derechos, facultades, deberes, cargas y obligaciones,
porque el propsito de la institucin. consiste precisamente. en brindar a aql la
posibilidad de obtener la proteccin judicial de un derecfto o inters propio, 1241
En concreto, este instituto supone la acumulacin de pretensiones
por va insercin procesal mediante una relacin de conexidad objetiva.
o de conexidad mixta objetivo causal o de afinidad.
En este sentido se ha dicho que <la intervencin de terceros tiene lugar
cuando en forma voluntaria. provocada o necesaria, un tercero interesado se incorpora
a un proceso pendiente con el objeto de nacer valer en ste un derecho b un inters
, propio. por nallarse vinculado ~por lo menos con una de las partes originarias del
. litigio~ mediante una relacin de conexidad objetiva o de cone~idad causal o de conexidad
(24) Casco Pagano. Hernn. ob. cit .. p. 337 .
340 Ferreyra de de la Ra - Gonzlez de la Vega de Opl
mixta objetivNausal o de afinidad. El instituto supone una acumulacin de pretensiones
por vfa de insercin procesal, teniendo fundamento en el principio de seguridad jurldica (en
unos casos) o en las reglas de economa y de celeridad procesal (en otro casos). Es deCir. en
todos estos supuestos, son terceros que pueden llegar a ser partes en el litigio (procesal) por
flaber sido o poder ser ellos partes del conflicto presentado en la vida real> 1251
7. 1. Clases
Este instituto tene diversas manifestaciones conforme la teleologa.
de las pretensiones deducidas y, consecuentemente, de los efectos
procesales que se producen.
Este instituto puede darse en forma en forma facultativa o coactiva.
7.1. 1. Intervencin espontnea o voluntaria
La intervencin del tercero es facultativa cuando el tercero se incorpora
al proceso por su propia, libre y espontnea voluntad.
Esta intervencin denominada espontnea o voluntaria adquiere a su
vez las siguientes formas:
7.1 .1. 1. Adnesiva autnoma o litisconsorcial n
Este tipo de intervencin voluntaria, implica qu el te~ero que ingresa
al proceso lo hace asumiendo la calidad de parte y se coloca en la misma
posicin de la parte con la cual interviene conformando un litisconosrcio.
Al intervenir adquiere las mismas facultades de la parte y posee
independencia de estrategia y actividad procedimental respecto del sueto
con el cual conforma el litisconsorcio.
En este sentido se ha dicho que <los litisconsortes sucesivos o intervinientes
son igualmente principal~s. porque pretenden un derecno propio vinculado al proceso o
intervienen para que sobre l se produzca una decisin en la sentencia. Ese derecno
est vinculado con el reclamado por una de las partes frente a la otra. por la conexin
jurdica de sus ttulos comunes y por ello su situacin es autnoma e independiente
pero no opuesta, sino concordante con la de la parte consorcial> 1261

(25) Alvarado Velloso, Adolfo y Gonzlez Castro, Manuel. Concordancias explkadas del
Cdigo Procesal Civil de la Provincia de LA Rioja, Rubinzal Culzoni, Santa Fe, 2000. p. 128.
(26) Devis Echanda. Hemando. ob. cit .. p. 333 .

'

Teorla General del Proceso 341

7.1.1.2. Adnesiva coadyuvante
A diferencia de la intervencin anterior, este tercero al solicitar su
intervencin no lo hace en forma principal, pues no se encuentra vinculado
por la relacin sustancial que se debate en el proceso. sino que su
intervencin se debe a hacer valer un inters que puede verse perjudicado
por el dictado de una sentencia contraria a una de las partes.
Por ello, por este inters que tiende a proteger, no adquiere una
calidad de parte plena en las mismas condiciones. sino que su
intervencin es a los fines de ayudar o coadyuvar a la parte en su relacin
procesal, por ello, su participacin es secundaria o accesoria a la parte
y sus poderes y cargas se ven supeditadas a la estrategia procesal de la
parte a la cual coadyuvan.
7.1 . 1 . 3. Ad excludendurn
Este tipo de intervencin es una intervencin principal, mediante el
cual el tercero opone una pretensin en contra de ambas partes.
Su intervencin es una intervencin autnoma respe~to de ambas
partes. pues sus intereses son contrarios a los intereses de .ambas partes.
El caso tpico de este tipo de intervencin se produce cuando las
partes discuten su derecho posesorio sobre un determinado inmueble.
En ese marc~ de debate el tercero interviene interponiendo su derecho
de propiedad, qye excluye para un segundo plano la discusin entre las
partes para el momento posterior a la determinacin de la pretensin del
tercero principal o ad excludendum.
En sntesis: ~te tipo de intervenci6n (ad excludendum o ad infringiendum
iura utriusque competitoris), tambin denominada principal o agresiva, tiene lugar
cuando un tercero se incorpora a un proceso pendiente a fin de interponer. frente a las
partes originarias una pretensin incompatible con la ya litigiosa. reclamando par s
total o parcialmente la cosa o el derecno sobre el cual se litiga. En razn de que este tipo
de intervenci6n conslituye un supuesto de acumulaci6n sucesiva de .procesos por la
insercin de la pretensin de un tercero frente a las partes originarias de un proceso
pendiente, por nallarse con una de ellas en una relacin conexa por incompatibilidad de
pretensiones respecto de un mismtJ objeto. sus caractersticas son las siguientes:
~ La mera presel'!taci6n de la! demanda por ei tercero implica lii coexistencia de tres
pretensiones litigiosas: la ya pendiente entre las partes originarias, la del tercero contra
el actor y la del mismo tercero contra el demandado, ambos del pleito original.
- Como con,secuencia de ser 1ste un conjunto de tre? litigios con tres partr
encontradas, razones de ewnomft~ y celeridad procesal indican la conveniencia
342 Ferreyra de de la .Ra - Gonzlez de la Vega de Opl
(nunca la necesidad) de dictar un pronunciamiento judicial nico respecto de las
tres relaciones> 1271 .
7.1.2. Provocada o coactiva
Esta intervencin se deriva de la citacin que realiza el tribunal a este
tercero a los fines de que integre la relacin procesal adquiriendo la calidad
de parte.
Esta citacin puede ser efectuada, conforme las legislaciones
procesales. de oficio o a peticin de parte. vinculando al tercero como
consecuencia de dicha citacin a la relacin procesal originaria.
La vocatio que se efecte al tercero, le faculta a despegar actividad
procesal y la sentencia que se dicte en el proceso le vincular con los
efectos del caso juzgado.
7.1 .2 .l. Citacin de eviccin
La citacin de eviccin es la que produce una accin petitoria sobre
la cosa transmitida, cuando dicha cosa ha quedado perdida por la parte
que la adquiri o disminuida en su valor. _
En el marco de estos conceptos y de los art. 2108 a 21 ~2. 21 17 C. C..
Podetti destaca que permiten que la denuncia de litis sea formultraa. no solamente
por el demandado (caso general) sino por el actor, obligado a promover un pleito en
defensa de la integridad del derecho del uso o goce de la cosa transmitida y que llama
a quien se la transmiti para darle oportunidad de defenderla y dejar abierta. con dicha
denuncia. la accin regresiva que pudiera hacerse necesaria segn el resultado del
pleito ... La institucin protege dos intereses fundamentales: en primer lugar. el de
quien recibi la cosa que motiva el pleito y, en segundo lugar. el de quien la transmiti.
Del primero. al darle el medio de ser defendido en la integridad de su derecho (art. 21 08
C.C.) y, subsiguientemente, de dejar expedita la accin regresiva (art. 211 O C. C.). Del
segundo. al permitirle defender personalmente el derecho que transmiti. a fin de evitarse
las consecuencias de la accin regresiva o de disminuir sus efectos econmicos, 1281
7.1 .2.2. Laudatio actoris ,
Es el llamado que hace el poseedor que es demandado de aquella
persona por quien posee, a los fines de que la sentencia que se dicte en

(27) Alvarado Velloso. Adolfo y Gonzlez Castro, Manuel. ob. Cit .. p. 130
(28) Podetti. Ramiro, Tratado dt la ttrctrfa. Ed1ar. Bs. As .. 1971. ps. 441/44 2.
'1

Teorla General del Proceso 343

el proceso le vincule en forma plena al poseedor principal o al titular
dominial.
La consecuencia de ~sta citacin consiste en que el actor. al conocer
la denuncia formulada. poJ: el dep;1andado, debe dirigir su pretensin en
contra del poseedor o propietario permitiendo la extromisin del
demandado originario. de lo conttario, su demanda puede ser rechazada.

7.1.2.3. Uamamiento de tercero pretendiente .

Es el llamado que hace al proceso el" demandado de un tercero que
tambin invoca el derecho por el cual se ha demandado en el principal. a
los fines de que el deudor conozca quin es su acreedor.
7.1.2.4. Citacin en garantfa .
Este instituto tiene Ju'gar cuando 1? parte que cita al tercero se encuentra
en juicio por una obligacin de la 'que debe responder e!" tercero citado.
Es el caso que se produce' mediante la citacin en garantfa del
asegurador por el asegurado a los fines de que si resulta condenado,
responda por la relacin que los une mediante un contrato de seguro.
8. Terceras. Concepto
El concepto de tercera es un concepto que es tratado desde la faz
subjetiva. es decir, teniendo en cuenta a un sujeto que siendo tercero
se ve perjudicado en un .derecho e intenta hacerlo valer en el proceso o
incidente en el cual ese derecho se ha visto afectado por 'la misma
actividad procedimental.
Advirtase que la afectacin a ese derecho o dominio de este
tercero al que denominaremos tercerista. no surge de la pretensin
sustancial misma debatida en el proceso. sino que se ve afectado por
la actividad procedimental desplegado.
Por ello, se denomina en doctrina como tercera a la pretensin
deducida por un tercero en un determinado proceso, en el cual se ha
afectado el dominio de un bien de su propiedad o hace vafer u~aeretho
privilegiado a los fines de su cancelacin mediante el ptodcieild de la
venta de un determinado bien en subasta .
En concreto, el tercerista es un tercero. pero se debe dejar en claro
que su incorporacin al proceso se realiza mediante la forma accidental.
siendo que el tercerista no adquiere la calidad de parte. como acontece
con la denominada intervencin de terceros.

1
Ferreyra de de la Ra - Gonzlez de la Vega de Opl
Ello resulta de que su legitimacin no es ad causam en cuanto al debate
procesal. sino que interviene accidentando el proceso interponiendo en
forma de cua un pretensin en contra de las partes procesales derivadas
de la afectacin de un bien de su propiedad (tercera de dominio) y
solicitando el preferente pago con el producido de la subasta de un bien
determinado (tercera de mejor derecho}.
B. 1. Clases
Este instituto de la tercera se manifiesta de dos maneras distintas
conforme cual fuere la pretensin de tercera deducida. Estas formas de
manifestacin son las denominadas tercera de dominio y tercera de mejor
derecho, las cuales tienen por objeto pretensiones diversas y producen
tambin efectos diversos en el proceso en el cual se deducen. (, . .J
'1 .
B. 1. 1. Tercera de dominio
Se denomina tercera de dominio a la pretensin deducida en
proceso por un tercero que. en virtud de haberse afectado un bien de
su propiedad por una medida cautelar dictada en proceso, solicita el
levantamiento de dicha medida.
Imaginemos el caso: una persona que no es parte en un proceso, es
decir. que ni es actor ni demandado (por ello. tercero). por algn motivo
thomnimo. error, convivencia. etctera). padece los efectos de una
medida cautelar trabada sobre un bien de su propiedad. Como
consecuencia de ello. comparece ante el Juzgado, en el mismo proceso
en el cual fue dictada la medida y solicita su levantamiento mediante la
deduccin de una tercera de dominio.
Este instituto est regulado en el Cdigo Procesal Civil y Comercial de
la Provincia de Crdoba a partir del art. 436.
A los fines de la eficaz interposicin de la tercera de dominio es
menester acreditar bajo sancin de inadmisibilidad. el dominio del bien o
la posesin. in continenti de stos, todo con medios fehacientes.
Por ello. es que el art. 437 C.P.C.Cba .. ordena que el tercerista debe
.acreditar, con instrumentos fehacientes, conforme se trate la tercerfa o la
' . clase de los bienes de que se trate. la verosimilitud del derecho tnvocado,
o dar garanta por los perjuicios que pueda ocasionar la suspensin del
proceso ejecutorio. todo bajo sancin de inadmisibilidad.
,

1
I.S

Teorra General del Proceso 345

Esta tercera puede incoarse en cualquier momento mientras no haya
sido otorgada la posesin de los bienes, no obstante, si ella fuera
interpuesta con posterioridad a los diez das de haberse conocido la
traba cautelar o de la ejecucin, o desde el rechazo del levantamiento
del embargo sin tercera, el tercerista cargar con las costas causadas
por la presentacin tarda.
Las terceras se tramitan por cuerda separada y en ella intervienen el
tercerista y las dos partes principales del proceso.
El trmite tiene la particularidad que el allanamiento o confesin del
ejecutado no pueden ser invocados en contra del ejecutante, y ell9 es
obvio, a los fines de evitar la connivencia entre el ejecutado y el tercerista.
El efecto de la interposlctn de la tercera de dominio. una vez ,
admitida sta, es la dl suspender el remate, (art.l 43&), salvo el caso
previsto para la vent<:~ ~ttticlpada (art. 474). ' 1
' f . '
Ello es plenamente razonable, pues si lo q~J se ~anifiesta es la
afectacin mediante cautela'r de un propio bien. no' pede dejar de

suspenderse el remate que transmitir el bien a otro comprador,

despojndose as del dominio que sobre el bien es titular-el tercerista.
e
B. 1. 2. Tercera de mejor derecho
La tercerfa de mejor derecho procede cuando un tercero al proceso.
hace valer un privilegio o un derecho de preferencia sobre el bien o
patrimonio del ejecutado.
La finalidad de la tercera de mejor derecho no es el levantamiento de
la medida cautelar, sino que con el producido de la subasta se le pague
preferentemente el crdito que aduce con privilegio.
La interposicin de esta tercera debe realizarse con anterioridad al
pago de lo producido en subasta, y ello es obvio, pues de deducirse con
posterioridad la pretensin se transforma en abstracta.
Al momento de deducirse esta tercera debe acreditarse con
instrumentos fehacientes el privilegio o la preferencia que se pretende
hacer valer.
Su tramitacin tambin se sustancia por pieza separada con la
participacin del tercerista y del ejecutante y ejecutado. por el trmite del
juicio declarativo que corresponda. .
El efecto de la tercera de mejor derecho no es la suspensin de
la subasta como la tercera de dominio. sino que el efecto es lo
suspensin del pago.

Ferreyra de de la Ra Gonzlez de la Vega de O pi

r.. decir, Lnterpuesta la tercera de mejor derecho, y an no resuelta,
roo~de a la subasta. pues sta no ha sido suspendida, lo que s se
es etpago del producido de la subasta.
es el efecto establecido por el art. 438 C.PC.C.. cuando ordena
la tercera es de mejor derecho se suspender el pago. salvo
diere fianza. con audiencia de las partes. para responder a las
de la 't-ercera.

in legal. Concepto
'ODiemtica de la representacin procesal se vincula
con la de capacidad procesal. o la posibilidad de ~ctuar
el proceso. , _ ___
'~
los incapaces pueden ser partes procesales. pero. como
por s mismos sus derechos. lo hacen por medio de sus
egales.
;ICC>ntece con las personas jurdicas, las cuales ejercen
xe:sales mediante sus representantes legales. conforme
personas jurdicas adopten.
s poseen sus representantes legales. los que
,.,.,.,los padres en ejercicio de la patria 'potestad,
curadores.
;ua1ndo un menor o un incapaz ingresa al proceso, y a
los derechos de ste, y que no se vean burlados o
~~ ..,tado obliga a una segunda representacin que se
!lnm na inte,....nclones o curadores ad litem que tienden a la proteccin
los interc e de stos. Este tipo de intervencin tambin es
nominada promiscua.
SI bien la ms destacada doctrina afirma que este representante
sustituye al representante legal, si observamos el fenmeno procesal
advertimos que el lnctlpaz es parte (menor), actuando por medio de
su representante legal (padre " tutor), quien en su debido derecho de
postulacin va asistido de su abogado (patrocinante o representante
convencional), y a su vez, en forma promiscua interviene el asesor
letrado (intervencin promiscua o curador ad litem), quien vela por los
intereses del incapaz.
,

,
J
''
..
Teorfa General del Proceso 347
1 O. Asistencia jurdica
.
La asistencia jurdica. es una garanta de corte constitucional. que
coadyuva al debido derecho de defensa en juicio, teniendo en mira el
principio de igualdad, al imponer que las partes acten en el proceso
acompaadas de un tcnico jurdico, logrando el cumplimiento del
debido derecho de postulaclh.
En concreto. la asistencia jurdica. mediante un patrocinio jurdico
obligatorio, consagra el debido derecho de postulacin, es decir. la adecuada
y tcnica exposicin de los hechos base de la pretensin al juez.
Por ello es que se ha afirmado: cMediiV1te el adecuado derecfro de postulacin,
el Estado intenta asegurar a quien insta un correcto ejercicio del derecno de defensa en
juicio. Para ello, la ley establece un doble rgimen de asistencia, del interesado: a) le
permite estar en juicio bajo la direccin de un letrado, lo que significa que la parte
puede cumplir por s los actos del proceso, pero aconsejado por su .defensor abogado,
quien expone al juez. y tcnicamente, las razones que aduce la parte; b) le permite
estar en juicio mediante la representacin que de ella ejerce un letrado, lo que significa
que la parte no puede cumplir actos procesales sino a travs del abogado, quien
provee al mismo tiempo su defensa> 129'.
En este marco de ideas. nuestra Constitucin Provil)cial en su art. 40
establece que: c'T'odo imputado tiene derecho a la defensa tcnica, an a
cargo del Estado).
Garanta que si bien aparece con una redaccin pensada en el proceso
de debate en materia penal es de aplicacin a todo proceso sin importar
la materia que en l se debata.
De la misma formulacin constitucional de dicha garanta se desprende
su importancia, pues acta como limitacin al poder estadual al .impedir
(prohibir) el juzgamiento de un sujeto sin facilitarle la asistencia y, por el
otro, ordena una poltica activa a los fines del funcionamiento real de la
garanta al establecer que en su caso el Estado soportar o brindar la
asistencia tcnica.
Esta garanta. goza de rango constitucional nacional explcito a partir
de la reforma de 1994, cuando conforme lo preceptuado por el art. 75
inc. 22 se otorg este rango a los tratados de derechos humanos. entre
(29) Alvarado Velloso, Adolfo, ob. cit .. t. 1, ps. 123/124. '

Ferreyra de de la Ra - Gonzlez de la Vega de Opl

los cuales se encuentra la Convencin Americana de Derechos Humanos
(Pacto de San Jos de Costa Rica). la cual. en su art. 8 h, d y e consagra
el cDerecho del inculpado de defenderse personalmente o de ser asistido
por un defensor de su eleccin y de comunicarse libre y privadamente
cort su defensor; derecho irrenunciable de ser asistido por un defensor
proporcionado por el Estado. remunerado o no segn la legislacin interna,
si el inculpado no se defendiere por s mismo ni nombrare defensor dentro
, del plazo establecido por la ley>.
La tcnica mediante la cual se consagra esta garanta y, hemos de
reconocer que su funcionamiento tambin. lo es pensando en el proceso
penal. y sus reglas de aplicacin en el debate de materia civil vara, aunque
no en sustancia.
En primer lugar. se ha redactado en materia penal, pesando en que
no existe posibilidad de juzgamiento penal en rebelda, crit~rio que
actualmente se encuentra en revisin, pues tal impedimento coloca en
mejor situacin al contumaz en materia penal que al reo que obedece la
vocatio.
En materia civil. la parte debe actuar con asistencia tcnica. y si no
procede de tal forma, a dicho acto, se lo tiene como no realizado.
El defensor pblico acta solamente en el proceso civil cuando la
parte lo hace con el beneficio de litigar sin gastos, no cuando la parte no
cumple con la carga de ser asistida con patrocinio.
En concreto, en materia penal. si el reo no se defiende asistido por
defensor letrado, el Estado se encuentra en la obligacin de proveerle
tal defensa. mientras que en el debate civil, la parte realiza un actor
procesal sin patrocinio, se lo tiene a dicho acto como no realizado. y el
Estado no le provee de defensa tcnica, salvo que acte con beneficio

de litigar sin gastos.

Este es criterio en el cual se ha enrolado el Cdigo Procesal Civil y
Comercial de la Provincia de Crdoba que ordena en su art. 80 que <Ouien
acte ante los tribunales por derecho propio. o de personas que estn
bajo su representacin legal. y los procuradores, debern hacerlo con la
direccin tcnica de abogados matriculados, salvo en los actos a que se
refiere el inc 1) del art. 81. en los cuales la parte est facultada a actuar sin
asistencia tcnica. como ser en los casos de comparecer a estar a derecho
y constituir domicilio procesal o sustituirlo, revocar mandatos o interponer
recursos o que deban ser fundados en el mismo acto>.
En el supuesto de que la parte no cumpliera con la asistencia tcnica
letrada ordenada en el art. 80, el art. 82 ordena que <Se tendr por no
1
-
!
1
1
Teorla General del Proceso 349
presentado y se devolver al firmante, salvo la demanda, sin ms trmites
ni recursos, todo escrito que, debiendo llevar firma de letrado, no la
tuviese. si dentro de los dos das de notificada la providencia que exige el
cumplimiento de ese requisito, no fuese suplida la omisin. El defecto se
subsanar suscribiendo un abogado el mismo escrito ante el secretario,
quien dejar constancia de esta circunstancia en el expediente, o por
ratificacin que por separado se hiciere con firma de letrado>.
Como se ha sostenido, anteriormente, la asistencia tcnica letrada
se efecta por abogados de la m,atrcula. los que actan mediante
dos formas a saber: a) mediante el patrocinio letrado y b) mediante
representacin.
\
10. 1. El abogado
El abogado es un profesional del derecho habilitado para aconsejar y
asesorar en cuestiones jurdicas y para el patrocinio en procesos judiciales.
Su actividad era ya descripta en el Digesto (Libro 111). Al decir del
abogado que es el llamado para defender en juicio. exponer ante el
juez competente su deseo o la demanda de un amigo,'o bien combatir
la pretensin de otro.
Mucho se ha discutido sobre su funcin, pero sta puede sintetizarse
diciendo que es un auxiliar de la justicia. .
Pero se debe comprender esta expresin en su exacta extensin, pues
a los fines de que el abogado se convierta en un verdadero auxiliar de
justicia debe comprender plenamente su rol en el proceso.
Y este rol es de asistencia a una de las partes, lo Cl:lal convierte a su
actividad en una actividad de servicio al parcial. es decir. su actividad es
de plena parcialidad.
Sobre esta patcialidad, sumada la parcialidad del abogado de la
contraria. el juez solamente podr construir una decisin de imparcialidad.
El juez no necesita de un auxiliar abogado <imparciab, pues el imparcial
en el proceso es el mismo juez.
Esta parcialidad significa que se manifiesta en el mismo momento en
que es aceptada la defensa propuesta.
Es una profesin liberal. es decir. el abogado puede negarse a aceptar
la defensa, por las ms variadas razones, pero; una yez aceptada sta
debe actuar, conforme a derecho y con toda parcialidad, siempre, claro
est, en los lmites del deber de lealtad y moralidad procesal. lo que
prohbe la actuacin maliciosa o temeraria en el proceso.

'
'
350 Ferreyra de de la Ra - Gonzlez de la Vega de Opl
A veces. no se comprende el porqu de la defensa, es que un abogado
comprende que todo individuo tiene derecho a ella, y que en un conflicto,
cada una de las partes puede tener un poco de razn en la discusin, por
mnima que ella paeda ser.
Se recuerdan ancdotas de prohombres que declararon ab initio la
culpabilidad de su defendido. privndole de la defensa que se le
encomend, obviamente, no se los puede considerar abogados.
La defensa es sagrada en el sentir occidental del trmino, ningn
honor mayor que el abogar. el que era realizado ad honorern. es decir, sin
cobro de remuneracin alguna. hasta que se la comprendi como una
profesin liberal y la necesaria retribucin' que tal tarea merecfa. "
Esta defensa hace a la tradicin occidental misma, coincidente .c on
' aquella historia tantas veces repetida en la cual una persona comentaba
que en su lugar de origen hubo un hombre honesto que supo que su
padre cometi delito y lo entreg, respondindole su interlocutor que en
su lugar de origen tambin haba un hombre honesto que supo que su
padre cometi delito y lo defendi.
10.2. Asesoramiento y patrocinio letrado
En el asesoramiento se advierte una actividad que realiza el profesional
abogado, tanto dentro como fuera del proceso, mediante lo que puede
denominarse, el prudente consejo profesional en materia jurdica.
En el patrocinio letrado, en cambio, la actividad profesional se
desenvuelve en el escenario procesal. asistiendo a la parte, supliendo su
deficiencia jurdica, postulando en debida forma los intereses de su
defendido y sus pretensiones.
Acta c:junto, a la parte.
c:EI patrocinio, nos ensea Bielsa. deriva de padre, en el sentido de que lo ejerce
quien presta ayuda o proteccin a alguno en la defensa del derecho. En general, este
concepto se aplica exclusivamente al abogado, por ser quien concurre con su autoridad
jurdica a suplir la falta de fuerza del defendido. No es el asesoramiento solamente lo
que define esta funcik, sino una vinculacin moral, una especie de solidaridad ante'el
poder pblico y ante el adversario. El asesor jurdico que se limita a dar dictamen no
patrocina, sino que ilustra o aconseja, y tanto que el dictamen puede ser adverso al
inters o a la pretensin del consultante.
De esta diferencia derivan consecuencias diversas, morales y jurdicas. Por ejemplo,
el asesor no tiene incompatibilidad de intereses, puesto que no se solidariza moralmente

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Teorla General del Proceso 351
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con el cliente. Sin embargo, el asesor a sueldo se ccloca en una especie de relacin de
dependencia. Si bien, en ambos casos. ftay locacin de servicioS> 110>.
El abogado patrocinante, realiza con el cliente un contrato. cuya
naturaleza es una locacin de servicios. es decir, lo que se obliga es a
una actividad conforme determinadas reglas tcnicas, legales y morales,
pero no puede asegurar el resultado. Es decir, se trata de obligaciones
de medio, no de resultado, pues obviamente, jams puede el abogado
asegurar el resultado de 1.m pleito.
.
10.3. El apoderado
J
Se ha sostenido, en su oportunidad, que la asistencia t~nica letrada
poda ser ejercida mediante patrocinio letrado o mediant~ a designacin
de un apoderado letrado, quien acta en nombre y representacin de la
parte, ejerciendo el debido derecho de postulacin. ,
En este caso. las reglas que rigen la relacin existente entre la parte y
su abogado es la de las reglas del mandato. ,
La designacin de apoderado surge de un acto que s.e denomina
pode[), acto mediante el cual la parte designa su apoderado y le confiere
los lmites de su actuacin.
Estos poderes pueden ser generales o especiales. Mediante el.poder
general. el apoderado puede representar a su poderdante en cualquier
juicio, mientras que el especial, implica un poder para actuar en un
determinado juicio. Entre estos poderes especiales encontramos el
denominado poder apud acta, que es un poder que se otorga al abogado
en presencia del secretario, en el mismo marco del proceso, siendo su
ventaja que no implica costo alguno.
Elfo. no implica que el poder haya sido otorgado mediante documento
pblico emanado fuera del proceso, como el caso en que ste sea
otorgado mediante escritura pblica. o mediante carta poder. .
Para el primer caso, el apoderado deber acompaar copia de ste al
proceso. declarando bajo juramento que dicho poder se encuentra vigente
y que es copia fiel de su original.
.
(30) Bielsa. Rafael. Los conceptos jurdicos~ su terminolog(a. Depalma, Bs.As .. 1987. p. 86.

1.~
352 Ferreyra de de la Ra Gonzlez de la Vega de Opl
Los poderes otorgados gozan de determinada extensin en cuanto a
las facultades otorgadas, asf en este marco. el art. 93 C.P.C.. dispone que
el po'd er conferido para un pleito, cualquiera sean sus trminos comprende
la facultad de se@Jirlo en todas sus instancias y de promover y contestar
todos los incidentes a que hubiere lugar.
Advirtase que, en realidad, un poder general para pleitos no es otra
cosa que un poder especial de representacin procesal.
Y ello es trascendente, pues el apoderado obliga a la persona que
representa quien con l trata, sabe que al negociar con el apoderado
que acredita personera lo hace con su representado.
Si estamos ante un poder para pleitos. aunque general (no espedal
para pleito determinado). entendemos que carece de facultades de
ligamen para actos que no sean especficamente procesales o litigiosos.
Por ello1 es que la actuacin del apoderado se trata de una actuacin
especficamente procesal. y como bien dispone el art. 94 C.P.C.. mientras
contine el apoderado en su cargo. los emplazamientos. citaciones y
notificaciones que se le hagan, tienen tanta fuerza como s hubiesen
sido hechos al poderdante, con excepcin de aquellas actuaciones
qu.e la ley determina sean notificadas personalmente al poderdante o
tengan por objeto su citacin personal.
Se debe advertir lo explicitado en el prrafo anterior, en cuanto a los
efectos del mandato <mientras contine el apoderado en su cargo:~>, y ello
es asf. por cuanto el mandato es por esencia de naturaleza revocable.
Este mandato puede extinguirse, entonces. por voluntad de las partes,
ya sea por revocacin que haga el poderdante del mandato, y en cuyo
caso debe designar la parte otro apoderado o comparecer por s mismo,
sin necesidad de citacin, bajo apercibimiento de continuar el juicio en
rebelda (art. 95) o por renuncia del apoderado. de la cual se debe poner
en conocimiento a la parte poderdante a los fines de su comparencia o
de designacin de nuevo apoderado (art. 96).
Para el supuesto de la renuncia del apoderado, dicha renuncia no
produce efectos mientras no sea notificada al poderdante.
Tambin caquca el mandato por muerte o incapacidad del poderdante
o del apoderado, situacin que es contemplada por el C.P.C.. cuando
determina que en caso de muerte o de incapacidad sobreviniente del
poderdante o del apoderado. queda suspendido el juicio y su estado se
pondr en conocimiento de los herederos o representantes legales del
primero de aqullos para que. dentro del plazo que se les designe.
comparezcan a defenderse o a obrar en la forma que les convenga. bajo
11

Teora General del Proceso 353

apercibimiento de rebeldfa. De igual manera se procede cuando, durante
el curso de la causa. falleciere o fuere declarada incapaz alguna de las
partes que hubiese estado obrando por s misma y no por procura'dor o
representante (art. 97).
10.4. Consideracin final acerca de la funcin del abogado en el
ejercicio de la defensa
Como se ha advertido oportunamente. an hoy se discute la funcin
propia del abogado en el ejercicio de la defensa en el procesar, tanto en
sus lmites como en su esencia.
Por ello, es que como consideracin final a la.prot)lemtica, nos
permitimos t ranscribir los siguientes prrafos de la obra de lt>s profesores
Alejandro Nieto y Toms Ramn Fernndez titulada El derecho y el revts,
dilogo epistolar sobre leyes. ahogados y jueces, pues en sus pginas se advierte
la profundidad de la discusin, y por qu los autores retomaron un estilo
literario que hoy no es de uso cotidiano. como el estilo epistolar. lo que
dota de mayor expresividad a sus opiniones.
Escribe Fernndez: <. ,. Buenos ahogados contribuyen a nacer buenos jueces y
a que stos hagan buenas sentencias y al revs, por supuesto. Y es que el dilogo, el
debate, ayuda a describir nuevos puntos de vista, matices muchas veces insospechados,
aspectos del problema que de otro modo hubieran quedado en fa penumbra. cuy,a
intercambio entre las partes contribuye decisivamente a afinar el razonamiento, a
profundizar el anlisis de las implicaciones del problema y, por supuesto, a orientar la
solucin en un sentido determinado:~>.
Responde Nieto: <Seamos sinceros: el ahogado no pretende buscar el derecho
concreto, sino ayudar a su diente, es decir. ganar el pleito; porque para l la justicia
consiste en dar la razn a su cliente. Todo lo dems es palabrera y aqu est la prueba:
quin encomendara la defensa de sus intereses a un abogado de estas condiciones?
La gente no se mete en un pleito para que 'se haga jasticia' sino para ganarlo. Hasta
pienso que si un letrado actuara imparcialmente. podra ser/e' exigida responsabilidad
patrimonial e incluso deontolgica puesto que estara defraudando a su mandante.
La verdadera funcin del ahogado ~omo indicas acertadamente en tu
carta~ es suplir las carencias tcnicas del cliente. Los ciudadanos na conocen
las leyes lo suficiente como para saber con exactitud sus derechos ~ mucho
menos para defenderse en juicio. De aqu que tengan que acudir a Utl
profesional experto de la misma manera que acuden a un fontanero para 4UC

.354 Ferreyra de de la Ra Gonzlez de la Vega de Opl

./es arreglen las averas del cuarto. de bao; ni ms ni menos. El abogado y el
fontanero son las manos del cliente que le nace el encargo.
E/ buen abogado es, en definitiva, el que sabe encontrar en las leyes la respuesta
que interesa a su diente ya que. al parecer. las leyes estn al servicio particular de quien
las vea manejar con soltura. E/ oficio de abogado no es. en otras palabras, el de buscar
una respuesta sino el de justificar a posteriori una respuesta ya dada .. >.
11 . los sujetos en el denominado proceso penal
11. 1 Introduccin
Previo al ingreso del tratamiento del tema <los sujetos procesales en
el denominado proceso penall>, consideramos necesario recordar algunas
cuestiones base que significan un punto de partida que darn explicacin
al desarrollo posterior del tema. logrando as su correcta comprensin.
As. en primer lugar, hemos de recordar nuevamente que el proceso es
un mtodo de debate pacfico y dialctico entre dos partes ante un tercero
imparcial. imparta/ e independiente.
Este es el esquema de debido proceso conforme constitucin.
No obstante ello,. el proceso al ser construido tanto legislativa como
doctrinariamente se debati entre las ideologas base las cuales se plasmaron
e.n dos sistemas incompatibles lgicamente entre uno y otro, y as se tradujo
el sistema inquisitivo y el sistema acusatorio (dispositivo civil).
El primer sistema rigi durante aos en nuestro pas, en una flagrante
antinomia con la garanta constitucional; pues en dicho sistema inquisitivo,
mediante el procesar en materia penal era llevado bajo el impulso del juez
instructor, el reo era acusado por el juez, perseguido probatoria mente por
el juez y sentenciando por el. juez.
Es decir, en el esquema lgico procesal se advierte la existencia
de tres sujetos, dos partes y un juzgador; mientras que en el inquisitivo
conforme el modelo de instruccin vemos a dos personas solamente,
al juez y al imputado.
Este ltimo esquema inquisitivo, cuya inconstitucionalidad y
perversidad resulta obvia, fue dejado de lado en nuestra provincia. la cual
adopt el sistema acusatorio, sistema en el cual se advierten las dos
partes en el proceso. quien acusa (accin) en manos del Ministerio Fiscal
(recordemos que la accin penal se encuentra en poder del Estado), y el
..

'
Teorfa General del Proceso 355
imputado o acusado (reaccin) quien se defiende; anteun tercero imparcial
(carente de inters en el pleito); imparta/ (no es parte) e independiente
(no tiene obediencia debida), que es el juez penal. quien tan slo dirige el
debate y falla, no pudiendo colectar prueba de oficio en el proceso.
De esta forma, advertimos que el sistema acusatorio es denominado
sistema dispositivo en civil. y advertimos que el impulso del proceso es
poder de las par~es, estando'limitada la actividad del .rgano jurisdiccional
a la conexin de Instancias de los sujetos partes, respondiendo .en
concreto a una idea lgica del proceso, pues cuando Ingresemos al anlisis
de cada uno de los sujetos se advertir que cumplen la misma actividad
pues cumplen una funcin lgica en el debate. quien acusa cumple la
misma funcin que quien demanda en un juicio civil, y qui~n se defiende
por estar imputado en un juicio penal cumple el mismo y lgico papel que
quien es demandado y se defiende en un juicio civiL .
Esta construccin y adopcin de lo acusatorio en materia penal sirve
hoy para profundizar una vez ms la idea de una teorfa unitaria del derecho
procesal que permite comprender con sencillez al fenmeno jurdico, nico
e irrepetible que denominamos proceso.
Esta versin unitaria que unen el sistema ac~satorio y el sistema
dispositivo cumple en concreto la manda constitucional de la garantfa
del debido proceso. pues. como ensea Superti: <No Aace falta esforzarse
demasiado para advertir que cuando una garanta opera frente a una autoridad que por
s sola puede excepcionarla. automticamente deja de ser garanta .
Si se entrega la llave de ingreso a quien no quiere dejar entrar. mal puede decirse
que la puerta est cerrada y que protege la morada. De all que la existencia del juez
con la wmpetencia procesal de investigar y la constitucionalidad de excepcionar
garantas que existen justamente frente a esa investigacin, implica de Ftecfto la
derogacin del sistema de garantas. Y eso ocurre con los jueces de instruccin. No
se conoce ningn caso en el que el juez de instruccin, como investigador del
Estado y a los fines de la investigacin que venta desarrollando, necesit entrar en
un domicilio privado y, corno juez de las garantfas constitucionales, se deneg a sf
mismo la posibilidad de allanar ese domicilio '31
'.
(3 1 J Superti. Hctor, Derecho procesal penal, ternas conflictivos, Juris. Rosario. 1998. ps. 71/72.

356 Ferreyra de de la ROa Gonzlez de la Vega de Opl

11.2. Los denominados sujetos esenciales o necesarios y los
eventuales
Este ttulo se trata en forma directa con el concepto lgico de proceso.
es decir, son necesarios para la existencia de un proceso dos partes que
debaten en un perfecto pie de igualdad como ensea Alvarado Velloso
ante un tercero que reviste el carcter de autoridad y que es como ya se
ha dicho imparcial. impartia/ e independiente .
En este sentido son necesarios la existencia de quien acusa
-acusador-. de aqul contra quien se acusa imputado y ante quien se
acusa y dirime la cuestin -tribun al-. ,
Es decir son esenciales estos tres sujetos, con quienes se podra llevar
a. de.l ante un sistema de juzgamiento lgico y conforme constitucin.
No obstante lo dicho. tambin encontramos en el escenario procesal
otros sujeto~ que intervienen. y as en el mismo juicio se puede hacer
ingresar una pretensin de tipo civil, y en ese C?SO nos encontramos ante
un actor civil en sede penal. con figura de querellante, y tambin podemos
encontrar la figura de la vctima.
Cada uno de estos sujetos se analizarn a continuacin.
11. 3. Sujetos necesarios
11.3.1. El tribunal
Que este tema ha sido tratado en el Captulo Vlll al cual se remite.
Que no obstante lo afirmado es importante expresar que en materia
penal se debate entre un rgano tcnico (jueces de derecho) o el
cumplimiento del mandato constitucional de la institucin del jurado.
Que mestro pas legislativamente en materia penal se volc hacia la
figura del juez tcnico. quien evala los hechos y resuelve conforme las
reglas de la sana crtica racional y funda su decisin legalmente, siendo
dicha f1,mdamentacin de tipo lgica y legal, debiendo explicitar el iter de
construccin de lo decidido. .
No obstante, nuestra Cpnstitucin ordena el juido por jurados.
Surge asf en el proceso penal este otro instituto que decide, el jurado,
\,
compuesto por ci~~dadanos no letrados en derecho que resuelven la
existencia del hecho conforme su ntima conviccin. es decir, reservando
la construccin del factum in pectore, es decir, no explicitan el iter de su decisin.
sino que solamente expresan la inocencia o culpabilidad del imputado.

)
J1'
1

Teorla General del Proceso 357

No se realizar un anlisis comparativo del jurado en las distintas
legislaciones. sino tan slo decir que el jurado se ha entendido como la
mxima garanta para el imputado. pues un jurado, por el nmero de sus
integrantes. resulta incorruptible.
Junto al jurado existe el juez tcnico en derecho, cuya funcin consiste
durante el procesar en el dirigir el proceso. proceso que es observado por
el jurado previa decisin.
Luego en la decisin y tras la deliberacin (secreta y reservada) el
jurado emite su decisin acerca de la inocencia o culpabilidad del acusado.
y ser recin el juez tcnico quien aplicar la ley penal mediante el
pronunciamiento de la condena fundada en derecho. ~
En nuestra provincia de Crdoba se ha regulado un sistema mixto que
se denomina escabinado. "'
El sistema de escabinado est legislado. organizando que el tribunal
se forme con' tres jueces tcnicos y dos ciudadanos, es decir, que el tribunal
se conforma por cinco personas, tres tcnicos y dos ciudadanos.
El procesar y sentenciar se realiza conforme las reglas que rigen el
procedimiento general.
El imputado tiene la opcin de elegir entre una u otra forma de
constitucin del tribunal. es decir, si opta entre el tribunal tcnico
exclusivamente y el tribunal formado con escabinos.
Entiendo que esta formulacin intermedia puede ser justificada
solamente en la medida que sea un puerta de llegar al cumplimiento de la
exigencia constitucional del juicio por jurados. nica solucin de
democratizacin de una justicia hoy tan cuestionada. y el hacer que el
ciudadano participe activamente de la decisin judicial.
La construccin de Jo fctico no es cuestin solamente tcnica, no
obstante. en eJ. escabinado. los ciudadanos escabjnos deben, fallar
conforme las reglas de sana crtica y fundamentar su voto, en coincidencia
con la manda de la Constitucin Provincial. lo que trae aparejado una
incoherencia mxima del sistema o modelo, pues quien no es tcnico se
le impone el deber de fundamentacin, todo lo cual se traduce en la
prctica de adhesin del escabino a lo decidido por el juez tcnico.
11.3.2. El acusador. Fiscal
Comprender la funcin procesal del Ministerio Pblico en el proce~o
penal significa recordar que la accin penal fue asumida por el Estado en
forma exclusiva .

958 ~ Ferreyra de de la Ra Go.nzlez de la Vega de Opl

As la doctrina habla de la <expropiacin de la accin penal> por parte
del Estado, lo cual es rebatido genialmente. P0r Superti quien recuerda
que <en la expropiacin existe un pago de valor por el obieto expropiado, lo que aqu
no ocurre, nablndose en consecuencia de confiscacin de la accin penal,.
Et Ministerio Pblico Fiscal tiene a su cargo el ejercicio de la accin
penal. y para ello, la Fiscala ejerce ctos grandes actividades por un lado,
la investigacin preparatoria y, por el otro, el ejercicio de la accin penal
mediante la acusacin.
De todo lo dicho, estamos en condiciones de afirmar que <la Fiscala es
el rgan9 estatal competente para la persecucin penal> t321.
Por ello, el Ministerio Pblico promueve y ejerce la accin penal en la
forma establecida por la ley, dirige la polica judicial y practica la
investigacin fiscal preparatotia (art. 71 C.P.P.C.).
Pero pongamos un momento la atencin en la investigacin penal
preparatoria.
Es cierto que dicha actividad se produce conforme normas
procedimentales en un mbito de preparacin de la acusacin. Es cierto
que, sta puede ser controlada por el imputado, tras luego de pasar la
oportunidad de la declaracin del imputado. pero mediante el mtodo
del anlisis del fenmeno procesal. y confirmando lo ya afirmado de una
teora unitaria del proceso. la investigacin que realiza el fiscal de
Instruccin se asemeja a la investigacin que realiza tanto la parte como
su abogado previamente a la promO'Cin de una demanda civil. es decir,
el advertir si puedo o no demandar. por estar caduca la accin, o por el
contrario se encuentra prescripto el derecho. o si tengo posibilidades de
confirmacin probatoria, etctera.
Por ello. es que en el rgimen del sistema acusatorio el fiscal es parte
en el proceso, y por ello acta con todas las calidades de partes. Es decir.
es dual. igual y contradictoria, no pudindose hoy aplicar o actuar la
definidn de que el fiscal en el proceso penal es la parte imparcial. pues
se est definiendo a Fiscala mediante una autocontradiccin: no se puede
ser algo que no es al mismo tiempo, no se puede ser parte imparcial.
Ello no implica el exigir ,de la Fiscala su actuacin objetiva (que no es lo
mismo que la imparcialdad), pues en ella se desprender si existen o no los
,
(32) Roxin, Claus, Dtrecho prousa/ penal. Ediciones del Puerto. Bs. As .. 2000. p. 50 .

\
'
..

Teorla General del Proceso 359

presupuestos necesarios a los fines de la promocin de la accin penal; lo
mismo acontece con el abogado que advierte que no se presentan los
presupuestos de una accin al momerito de la demanda civil.
La investigacin penl preparatoria debe impedir que el delito
cometido produzca consecuencias ulteriores y reunir las pruebas
tiles para dar bas.e a la acusacin o determinar el sobreseimiento
(art. 302 C.P.P.t.).
Por ello, es que conforme lo ordena el art. 303 C.P.P.C., la investigacin
penal tiene por objeto: ~
' 1 l Comprob~r si .~xist() Ull hecro delictuoso. mediante todas las
diligencias conducentes al descubrhniento de la verdad.
2) Establecer las circunstancias que califiquen el hecho, lo agraven.
atenen o justifiquen, o influyan en la punibilidad.
3) lndividuali~ar a su~ auto~~s. cqmplices e instigadqr~~ . ,
4) Verificar la edad, educaci6ri. costumbres. condiciones de vida,
medios de subsistencia y antecedentes del imputado; el estado y desarrollo
de sus facultades mentales, las condiciones en que actu, los motivos
que hubieran podido determinarlo a delinquir y las dems circunstancias
que revelen su mayor o menor peligrosidad, y
5) Comprobar la extensin del dao causado por el delito, aunque
no se hubiere ejercido la accin resarcitoria.
En dicha inv~stigaci6n, el fiscal de Instruccin practica y hace practicar
todos les actos que considera necesarios y tiles para la investigacin,
salvo aqullos que la ley atribuya a otro rgano judicial, debiendo en este
caso requerirlos a quien corresponda. (art. 329 C.P.P.C.).
Tras esta investigacin, el fiscal puede ordenar el archivo de las
actuaciones cuando no se pueda proceder o cuando el hecho en ellas
contenido no encuadre en una figura penal (art. 334 C.P.P.C.) o sobreseer
en las condiciones de los arts. 348 y 350 C.P.P.C. o, requerir la citacin a
juicio cuando, habindose recibido declaracin al imputado. estima
'
cumplida la investigacin y siempre que hubiere elementos de conviccin
suficientes para sostener como probable la participacin punible del
imputado en el hecho intimado (art. 354 C.P.P.C:.).
Promovida la accjn penal. ya. en el juicio la Fiscala qu~da en
posicin de parte <actora>. es decir acusadora en contra del
imputado <parte acusada11, en un perfecto pie de igualdad entre
ambas, en contradiccin y duales. .
Entre ellas. se desarrollar el debate, ante el Tribunal, quien dirige el
proceso durante el P.t_Ocesar, estndote prohibido al Tribunal el despliegue

360 . Ferreyra de de la Ra Gonzlez de la Vega de Opl

d~ actividad probatoria de oficio, y teniendo participacin activa recin
el tribunal en el acto del sentenciar, es decir, cuando heterocompone el
conflicto de naturaleza penal.
1
11. 3. 3. El imputado
Cuando nos referimos al imputado, estamos hablando del polo pasivo
de la pretensin penal. es decir, de quien es acusado de un delito.
Recordemos que el imputado es un acusado de delito y que se
, mantiene en estado de inocencia hasta el momento en que se dicte
sentencia declarndolo culpable del delito del cual se le imputa, y del
cual se le ha otorgado el derecho de defensa.
Con la figura del imputado encontramos conformado el esquema lgico
del proceso . es decir quien pretende, contra quien se pretende y quien
dirige el debate para luego heterocorilponer el litigio controvertido.
Se ha dicho que:
<El imputado es objeto de la coaccin estatal en tanto debe soportar el
procedimiento penal y, dado el caso. tambin debe tolerar intervenciones enrgicas,
contra su voluntad, en su libertad personal o en su integridad personal. En este
sentido, l es tambin medio de prueba (por ejemplo, como objeto de exmenes).
Duranle mucno tiempo, en el proceso inquisitivo de derecfto comn, su papel casi
se limit a ese papel de objeto, es decir. el imputado esa puesto en manos de la
intervencin de la persecucin penal estatal, prcticamente indefenso. Slo con la
interrupcin del pensamiento liberal en el proceso penal reformado del siglo XIX se
abre paso paulatinmente la idea de que el imputado tambien y ante todo, debe ser
reconocido como un sujeto procesal dotado de derecnos autnomos en el proceso.
En la actualidad, la situacin del imputado como sujeto del proceso est organizada
legalmente Aasta el detalle por una cantidad de derecftosl> m1.
Estos derechos, se reitera, hoy tienen raigambre constitucional y
se traducen en la explicitacin de los tratados internacionales de
derechos humanos y garantas que regulan en forma ms precisa. el
derecho de defensa.
No existe dudas de que. el imputado es un sujeto procesal. es persona
y constituye el polo pasivo de la relacin procesal penal.
.
(33) Roxin. Claus. ob. cit.. p. 124.
' '. 1
Teorla General det Proceso 361
Es que el imputado es sobre quien recaer la pretensin punitiva, y es
una persona, por ello deben extremarse todas las garantas consagradas
en salvaguarda de los derechos del hombre y el recorte correspondiente
a los poderes estaduales.
Es necesario pues. un proceso con garantas y eficacia.
No puede hoy concebirse cue el imputado persona sea el objeto del
proceso penal; es cierto que es rgano de prueba, es cierto. que su cuerpo
muchas veces puede aportat elementos de conviccin e incluso de
gravamen, pero ello no impide que dichos elementos de conviccin sean
incorporados en debida forma, y sin engao ni abuso al proceso, deben
ser incorporados en forma lcita, de lo contrario estaramos ante el supuesto
de la incorporacin de prueba ilcita al proceso y la tesis del fruto del
rbol venenoso, no puede ser engaado el imputado a los fines de que
aporte pruebas, y su declaracin es un elemento de descargo, siendo el
principal momento de su defensa.
Por ello. es que el acusatorio tiende a la humanizacin del proceso
penal, de all que se considera necesario transcribir las enseanzas del
maestro uruguayo Gelsi Bidart, quien nos recuerda: <Se na nablildo del imputado
como 'objeto del proceso. Este indica sobre qu recae el proceso. que se pretende resolver
segn lo acaecido, y el derecno aplicable y la pretensin planteada. Aqttella afirmacin
podra significar que, en todo proceso, cualquiera sea la materia referida, el tema central
es una situacin de vida que, por ende, implica Frecnos de o referidos a personas y en el
proceso penal el imputado estara incluido en/a misma. El estudio de sta lo incluira,
pero no le correspondera a l participar en la dilucidacin de conflicto que emerge,
segn su sistema jurfdico. Al respecto cabe una doble precisin y orientacin: el imputado
no puede ser reducido a exclusivo objeto del proceso: a) ni en el sentido del mero
conocimiento de lo que ocurri ni b) men.os, en el significado de lo que es utilizado, algo
de que se sirve otro como un medio para la finalidad procesal perseguidal> f34
l.
En el ejercicio de su defensa, el imputado tiene derechos activos
de intervencin, pudiendo hacer valer sus derechos desde el primer
momento de. la persecucin penal dirigida en su contra, pudiendo
incluso formular sus instancias defensivas ante el funcionario
encargado de las custodia.

- ------
(34) Gelsi Bidart, Adolfo. <Proceso penal: su humanizacin>. Apndice. EJO. VTI. p. 836.
---_..... ......_ ____ ......,_ ___ ._ __. .:..............:::...__:: . - -- _, .. - - .,.._ 'd& -- ....... .,

362
Ferreyra de de la Ra - Gonzlez de la Vega de O pi
11.4. Sujetos eventuales
cuando nos refferimo~aa ~a 5~~~=~~~~~:~!~~~5 i~~ir~~~~ :~ :~ ~:~~:~~.
lo hacemos con re erenct . .
, d desplegar sin su presenc1a.
pero que este se pue e l"d d la ms de las veces provoca que con su
En concreto, la eventua 1 a l .
0
, n eventual de litigios o de
. . ' produzca una acumu aCl
part1Cipac1 n se ,
1
f" del querellante particular y, del actor
pretensiones, Y ast surgen as guras
civil en sede penaL
\
11.4.1. El querellante particulr . , . da
La misma humanizacin ha impuestoque el of~ndtd~, la .~tct:fpop~equ
1\ r e tras toda una mvestJgacJon
ingresar en el proceso, e ~ su dg 1 o'n penal el ofendido o vctima
1 E t d haber confisca o a acct d
tras e s a o . . , . b 1 , m o del procesar ni d resulta o
quedaba fuera de la dtscusJon. sm sa ere co
de la actividad punitiva ~eldEsAltadol. Zamora y Castillo es una especie de
L 1\a en el deor e ca . . .
a ,quere , . d hechos franqueen la puerta junsdJcctona .
empujan para que determt~a _oss quien entiende a la querella como
lo que es criticado por Bnseno erra.
un instancia determinadaf.. B . _ . El querellante e'erce la instancia para
d. t 1 ~e q erella a tm'\a nseno. < ... 1 Jan e a . u . , uerellado ... Lo importante en/a querella .es a
propiCiarque.s~,ap/rque una_sa~cr~ al qllante y querellado. ante La ley tienen rgual
ndole y posrcwn de los sueto). uere ero tambin cabe enderezarla
calidad. La querel~a viene general~n~nte ~~~~a~11 ::~;c::~::ciado. 110 recibe la instancia
cod fl1tra unlal auteto~~~~-a~t:~::~ :u~~: re~ulta ~estinataria de la querella y a la misma
e quere an . c.> , 13s1
corresponde actuar conforme lo disporgaf [a ~-~~n~':~al~ente por un delito de
En el sis~ema cordobs e ~ ~~r~osos representantes legales o
accin pbhca, sus_ hered~ro . l roces~ corno querellante particular
mandata~i~s .. puede~ Jnterven~r el~~!te la ac~in civil resarcitoria. Si el
y sin perutCIO ~e eJercer co~~nt la vez en actor civiL puede formular
querellante particular se const tuy~ a b ando los requisitos formales
ambas instancias en un .solo escnto. ? serv o
exigidos para cada una de las instanciaS. (art. 7 C.P.P.C.).
(35) BJiseo Sierra, Humberto. Deredw procesal Cit., p. 462.
,,

'

Teorra General del Proceso 363

En este sentido, el querellante particular puede actuar en el proceso
para acreditar el hecho de. lictuoso y la responsabilidad penal del imputado
(art. 94 C.P.P.C.).
Advirtase que se trata de una funcin coadyuvante y que no es parte,
pues, la intervencin de una persona como querellante particular no la
exime del deber de declarar como testigo, (art. 94 C.P.P.C.l. aunque en
caso de sobreseimiento o absolucin podr ser condenado por las costas
que su intervencin causare (art. 94 C.P.P.C.).
Esta figura, como dijimos. ampla la posibilidad de actuacin de los
particulares en el proceso penal y, en especial. la participacin de la vctima,
a los fines de asegurar el cumplimiento de la funcin punitiva del Estado.
11.4.2. El actor civil
Puede acontecer que. con motivo de la afirmacin de la existencia de
hecho delictivo, pueda generar la afirmacin de una persona de ser titular
de un derecho resarcitorio derivado de la responsabilidad del hecho

delictivo investigado.
Surge as. por la regla de concentracin, que se pueda acumular dos
procesos mediante la acumulacin pretensional de una pretensin civil
de resarcimiento en el marco de un proceso donde se debate la pretensin
puntiva del Estado.
En concreto se est frente a una demanda que contiene una
pretensin civil, la que ha sido definida como: <La formulacin, por la
vfctima del delito o sus herederos, de la pretensin indemnizatoria contra el
responsable de aqul, '361.
En concreto, el actor civi l .es quien despliega esta pretensin
indemnizatoria en el proceso penal.
Es cierto que esta pretensin formulada debe contener todos los
requisitos formales de una demanda civiL pero en el sistema cordobs la
vfctima o sus herederos puede constituirse en actor civil aun cuando no
estuviere individualizado el imputado; y si son varios los imputados. la
pretensin resarcitoria puede dirigirse contra alguno de ellos algunos o
todos ellos (art. 99 C.P.C.).
(36) Devis Echanda, Hernando, ob. cit., p. 410 .

364 Ferreyra de de la Ra - Gonzlez de la Vega de Opt

El actor civil puede actuar en el proceso para acreditar el hecho
delictuosG, la existencia y extensin del dao pretendido y la
responsabilidad civil del demandado (art. l7 C.P.P.C.}.
Esta posibilidad de accionar civilmente supone tambin, la existencia
de una persona contra la cual se pretende el resarcimiento, por ello, quien
ejerce la pretensin resarcitoria puede solicitar la citacin de la persona
que segn las leyes civiles responda por el dao que el imputado hubiera
c~usado con el delito, para que intervenga en el proceso como demandada
(art. 109 C.P. P.C.), pudiendo induso ejercerse la citacin en garanta del
asegurador conforme las reglas d~ los arts. 115, 116 y 117 C.P. P.C.) .
.... ,
'
\
11.5. Conclusin
Se ha efectuado esta enunciacin de los sujetos, en el proceso dentro
qel cual se debate una pretensin penaL para que se advierta la unidad
del fenmeno procesal y que es posible la existencia de una teora unitaria
del derecho procesal.
Hemos tratado de demostrar que los sujelos que intervienen en el
proceso penal tienen las mismas funciones que en el proceso civil, sin
advertir ms diferencias que las propias de un ordenamiento procedimental
determinado, pero la actividad en s, que es la que se observa del
fenmeno es la misma en los sujetos de todo proceso.
Por ltimo, decir que hoy el sistema acusatorio que es el sistema
conforme constitucin es el mismo que el sistema dispositivo en materia
civil y que ello nos permite, la construccin de esta teora unitaria del
derecho procesal .