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Para ello, alega que la modalidad de pago prevista en el referido Contrato no fue
cumplida en el pago de varias cuotas, lo que amerita su resolucin de pleno
derecho. Asimismo, sostiene una serie de incumplimientos incurridos por su
contraparte, lo cual denotara su mala fe contractual y justificara an ms la
resolucin del referido vnculo.
Ello en razn de que es aplicable al caso el artculo 1238 del Cdigo Civil sobre
lugar de pago en el domicilio del deudor salvo pacto en contrario, adems de
defender la puesta a disposicin del pago de las cuotas del Contrato, con lo que
acusa a su contraparte de incurrir en mora del acreedor, actos propios y abuso del
derecho.
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GMDM
Cabe mencionar que en virtud del CONTRATO, SISTEMAS operara los equipos
mdicos en las instalaciones de la CLNICA, con la cual tena pactado un Contrato
de Operacin de fecha 18 de noviembre de 2003.
En ese sentido, los pagos de las cuotas de los equipos mdicos se efectuaran en
treinta y siete (37) cuotas mensuales de $ 7,000 (menos la ltima cuota de $
6,513.96, todas sin incluir IGV) desde el 28 de abril de 2004 hasta el 28 de abril
de 2007. En suma:
1
QUINTO
El precio de venta pactado de comn acuerdo, es de la suma de US$ 230.000 (doscientos treinta y mil y 00/100 DOLARES
AMERICANOS) ms el IGV correspondiente, que se pagarn en razn de 37 cuotas mensuales de las cuales 36 sern de US$
7.000 (siete mil y 00/100 DOLARES AMERICANOS). Estas cuotas incluyen el inters compensatorio que expresamente se
pacta con la tasa del 8% anual, pero no incluyen el respectivo impuesto general a las ventas (IGV) que se aplicar al momento
de hacerse efectivo el pago de cada una de las cuotas. Las cuotas se pagarn el da 14 de cada mes a partir del 14 de abril
del 2004 hasta el 14 de abril de 2007. En caso que el da 14 de un determinado mes sea sbado, domingo o declarado feriado
no laborable, el pago se realizar como plazo mximo en el siguiente da til.
El cronograma de pagos constituye el anexo 3 del presente contrato.
Los pagos debern hacerse mediante cheque de gerencia bancario a nombre de EL PROPIETARIO o por depsito en la cuenta
que indique EL PROPIETARIO por escrito, para lo cual EL PROPIETARIO presentar EL COMPRADOR la factura correspondiente
a ms tardar 07 (siete) das calendarios antes de cada vencimiento. Las partes se acuerdan que la ltima cuota ser pagada
de a la firma de la Escritura Pblica de cancelacin de precio de venta y por la cual EL PROPIETARIO deja sin efecto la reserva
de propiedad.
En caso de incumplimiento en el pago de una sola cuota, EL COMPRADOR abonar desde el da siguiente del vencimiento,
adems del inters compensatorio pactado, el inters moratorio con la tasa mxima fijada por el Banco Central de Reserva
del Per. Que expresamente convenido que no ser necesario intimacin alguna para que EL COMPRADOR cumpla con estas
obligaciones.
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DCIMO SPTIMO
El propietario podr dar por resuelto el presente contrato de pleno derecho y sin necesidad de declaracin judicial por las
causales de resolucin sealadas en este contrato, as como por las sealadas en la siguiente clusula, a cuyo efecto
comunicar tal resolucin por escrito a EL COMPRADOR en el domicilio indicado en este contrato.
La resolucin operar automticamente desde el momento de la recepcin de la referida comunicacin, pudiendo EL
PROPIETARIO exigir a EL COMPRADOR la inmediata entrega de los equipos y el pago total de las cuotas vencidas ms las
penalidades y moras correspondientes a las que se hace mencin en este contrato, y adems el equivalente a ocho cuotas
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GMDM
iii) Que, como consecuencia de ello, se debe entregar los equipos mdicos, as
como pagar las cuotas vencidas ms las penalidades, intereses y dems
conceptos que se sealan en la Clusula Dcimo Sptima del CONTRATO.
e) En esa misma fecha, BIOTCNICA envi Carta Notarial a SISTEMAS, por la cual
indic que los pagos realizados por SISTEMAS ese da han sido recibidos de
conformidad con lo dispuesto en la Clusula Dcimo Sptima del CONTRATO,
imputndose a penalidades, por lo que de ninguna manera significa renovacin del
CONTRATO o renuncia tcita a su resolucin, quedando el CONTRATO resuelto
de pleno derecho.
Tambin, se pidi que deje de explotar los equipos mdicos ofrecindole, en todo
caso, alquilarle los mismos por $430.00 (Cuatrocientos Treinta y 00/100 Dlares
Americanos) diarios.
mensuales por vencer o el 50% de las cuotas por vencer, lo que sea menos , por los daos y perjuicios que irrogara el
incumplimiento de este contrato. Los gastos de entrega de los equipos en el local que para estos efectos seale EL
PROPIETARIO corrern por cuenta de EL COMPRADOR. En el caso de los equipos mdicos el traslado deber de hacerlo
personal idneo, con los seguros correspondientes y siempre y cuando las preinstalaciones para los mismos se encuentren
terminadas. Por ello EL PROPIETARIO dispondr de un tiempo prudencial que no debera exceder de 60 das, siempre y cuando
EL COMPRADOR haya pagado a EL PROPIETARIO todos los gastos, moras e intereses y penalidades a los se hace referencia
en este contrato. Desde el momento de resolucin EL COMPADOR no podr utilizar los bienes materia de este contrato, y EL
PROPIETARIO recibir de parte de EL COMPRADOR todas las facilidades para poder ingresar al local y ambientes donde estos
se encuentran ubicados, y tomar posesin de los mismos hasta su traslado definitivo.
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Adems, indic que el arbitraje deba ser resuelto por Tribunal Arbitral conformado
por tres (03) rbitros. Finalmente, acot que el arbitraje deba ser de conciencia,
puesto que la Clusula Vigsimo Cuarta del CONTRATO remite al Reglamento de la
CCL vigente a la celebracin del CONTRATO, el cual seala que ante la falta de pacto
de las partes el arbitraje debe ser de conciencia, de conformidad con el Reglamento
Procesal de Arbitraje de la Cmara de Comercio de Lima que rige para los procesos
arbitrales que se inicien a partir de 2004 (en adelante, Reglamento Procesal de
Arbitraje de 2004).
3
Este pedido de indemnizacin sealado por SISTEMAS NO fue solicitado posteriormente a travs de su reconvencin.
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ser resuelto por rbitro nico y para tal efecto fue designado el Dr. Jos Zegarra
Pinto.
Por un lado, por escrito del 11 de setiembre de 2007, BIOTCNICA indic que el
arbitraje deba ser de derecho. En su razonamiento, no tiene sentido que se aplique
al presente caso el Reglamento Procesal de Arbitraje de 2004, vigente a la fecha
de celebracin del CONTRATO, toda vez que en ese momento no exista
controversia que someter a arbitraje. Por ello, se debera aplicar dicho Reglamento
que es vigente al momento de la controversia.
Por otro lado, por escrito del 12 de setiembre de 2007, SISTEMAS seal que el
arbitraje deba ser de conciencia. Seal que debe aplicarse el Reglamento
Procesal de Arbitraje de 2004, vigente a la fecha de celebracin del CONTRATO, el
que se habra integrado al CONTRATO a travs de la Clusula Vigsimo Cuarta. Es
as pues las partes no podran haber convenido la clusula arbitral sobre la base
de una norma inexistente al momento de celebrar el CONTRATO, tal como fue el
Reglamento actual para el 2007.
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Sobre la base de ello, SISTEMAS considera que la demanda debe ser declarada
IMPROCEDENTE, toda vez que BIOTCNICA realiz en su demanda dos (02)
pedidos concretos con sustentos distintos: uno relativo a penalidades, intereses y
gastos; y, otro referido a una indemnizacin. El pedido indemnizatorio supone que
se verifique el dao, materia distinta a la de obligacin de dar suma de dinero. De
esta manera, BIOTCNICA debi haber acumulado sus pretensiones de manera
autnoma.
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Ahora bien, SISTEMAS consider que la demanda debe ser declarada INFUNDADA,
toda vez que:
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p) El 08 de febrero de 2008, SISTEMAS present escrito por el cual seal que deba
reconocer como declaracin asimilada4 el hecho de que BIOTCNICA haya
admitido que el lugar de pago de las cuotas era el domicilio de SISTEMAS. Indic
que, de acuerdo al artculo 221 del Cdigo Procesal Civil, ese tipo de declaraciones
deben ser valoradas como medio de prueba al momento de resolver.
Adems, SISTEMAS cumpli con exhibir el cheque del Banco de Crdito del Per
(BCP) No. 0000022-4 de fecha 26 de enero de 2007 y que tiene sello anulado
(cheque que acreditara la puesta a disposicin del pago de la CUOTA 34).
4
SISTEMAS aleg que en la Audiencia de Conciliacin y Fijacin de Puntos Controvertidos el representante de BIOTCNICA
habra afirmado en una conversacin que ellos siempre iban a recoger los cheques en las oficinas del deudor (SISTEMAS).
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SISTEMAS dej en claro que no habra incumplido con pago de las CUOTAS 34 y
35. La CUOTA 34 se habra puesto a disposicin de manera oportunidad a
BIOTCNICA y la CUOTA 35 se habra cancelado tardamente, por lo cual no se
configura resolucin de pleno derecho porque no se dej de pagar dos cuotas
consecutivas.
Ahora bien, sobre la reconvencin que present, SISTEMAS resalt que el presente
caso es uno de mora del acreedor porque BIOTCNICA no colabor con recibir el
pago de la CUOTA 34, vulnerando la buena fe y forzando una supuesta resolucin
de pleno derecho.
Adems, seal que se configurara abuso del derecho, porque BIOTCNICA invoc
la resolucin contractual cuando ya se haba cancelado el 89% del precio de venta
de los equipos mdicos, pretendiendo aplicar clusulas leoninas. Adems,
BIOTCNICA pretende alquilar los equipos mdicos manteniendo la propiedad,
buscando as un beneficio adicional.
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vi) Cabe resaltar que si BIOTCNICA fue a recoger los cheques de los pagos de
las cuotas de los equipos mdicos al domicilio de SISTEMAS era porque
simplemente no pagaba. Ello no implica modificacin tcita del CONTRATO,
pues lejos de pagar de la forma y plazo previsto en el CONTRATO, contra
nuestra voluntad nos vimos obligados a ir a su domicilio.
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v) Por Acta de Audiencia de Informe Oral del 18 de abril de 2008, se fijaron treinta
(30) das para emisin de Laudo Arbitral.
w) El 26 de mayo de 2006, se emiti Resolucin No. 22, por la cual se prorrog laudar
en treinta (30) das adicionales.
y) El 14 de julio de 2008, y luego de los alegatos presentados por las partes, los
cuales reafirmaban su posicin, el rbitro expidi Laudo, el cual resolvi lo
siguiente:
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A travs del primer escrito, SISTEMAS solicit que el rbitro se pronuncie sobre la
pretensin de ineficacia de la resolucin contractual que aleg en su reconvencin,
toda vez que el Laudo asumi que dicha pretensin se sustentaba en los mismos
argumentos sobre la pretensin de validez de resolucin de CONTRATO. Adems,
el Laudo no dice nada sobre que el CONTRATO habra sido resuelto de manera
abusiva. Asimismo, SISTEMAS pidi al rbitro que disponga el reembolso de lo que
pag a BIOTCNICA durante la ejecucin del CONTRATO, dado que ya no habra
justificacin legal para que BIOTCNICA haya recibido los pagos, toda vez que el
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aa) Por Resolucin No. 28 del 20 de agosto de 2008, el Tribunal Arbitral emiti
pronunciamiento sobre los pedidos de integracin de SISTEMAS:
cc) Por Resolucin No. 29 del 03 de setiembre de 2008, se indic que ya ha vencido
todo plazo para interponer cualquier recurso, por lo cual ha quedado consentido el
Laudo. Y sobre la medida cautelar solicitada por BIOTCNICA, dicho pedido deber
ser requerido en va de ejecucin de Laudo.
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"Vigsimo Cuarto
Todas las desavenencias o controversias que pudieran derivarse de este
contrato, incluidas las que se refieren a su nulidad o invalidez, sern resueltas
mediante laudo definitivo e inapelable de conformidad con los Reglamentos
del Centro de Conciliacin y Arbitraje Nacional e Internacional de la
Cmara de Comercio de Lima, a cuyas normas y administracin las
partes se someten en forma incondicional, declarando conocerlas y
aceptarlas en su integridad. (Resaltado agregado)
Como se aprecia de la clusula arbitral, las disputas que se generen a partir del
CONTRATO, sern resueltas mediante arbitraje en la Cmara de Comercio de
Lima, integrndose a sus Reglamentos.
Pues bien, veamos las disposiciones relativas al mbito de aplicacin de cada uno
de los Reglamentos de Arbitraje. Por un lado, el Reglamento Procesal de Arbitraje
del 2004, indica en su artculo 2:
Por otro lado, el Reglamento Procesal de Arbitraje del 2007 refiere en su artculo
2 lo siguiente:
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"Artculo 103.-
En esa misma lnea, afirma que la teora de los hechos cumplidos plantea que
estamos ante una situacin de irretroactividad cuando la nueva norma pasa a regir
inmediatamente los hechos no cumplidos de las relaciones existentes, a partir de
la oportunidad en que aquella entre en vigencia6, lo que equivale a que rige la
aplicacin inmediata de la norma en nuestro ordenamiento jurdico.
En esa medida, la teora de los hechos cumplidos provee una solucin jurdica y
que ha sido adoptada expresamente en el marco de nuestra Constitucin, en
5
NEVES, Javier. Introduccin al Derecho del Trabajo. Primera Edicin. Lima: Fondo Editorial de la PUCP, 2009, p. 112.
6
dem, p. 114.
7
RUBIO, Marcial. El sistema jurdico. Introduccin al derecho. Dcima Edicin. Lima: Fondo Editorial de la PUCP, 2009, p. 305.
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relacin a la aplicacin de las normas en el tiempo, cuyo valor es que opta por
defender la obligatoriedad de la norma reciente y la atribucin que el Estado tiene
de alterar los mandatos8.
Dicho Reglamento Procesal de Arbitraje de 2004 fue modificado por el del 2007, y
cuando BIOTCNICA present la solicitud de arbitraje (15 de junio de 2007), ya
se encontraba vigente por aplicacin inmediata el Reglamento Procesal de
Arbitraje de 2007, por lo que es aplicable de conformidad con la teora de los
hechos cumplidos adoptada por la Constitucin.
Grficamente, se sintetiza:
8
Ibdem.
9
NEVES, Mujica. p. Cit. p. 113.
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Nmero de rbitros
Artculo 11.- El proceso arbitral se desarrolla a cargo del Tribunal Arbitral
integrado por un nmero impar de rbitros.
Cuando las partes no se hayan puesto de acuerdo sobre el nmero
de rbitros, o en caso de duda, el Tribunal Arbitral estar
conformado por rbitro nico.
La designacin de los rbitros se realizar conforme a lo dispuesto en este
Reglamento.(Resaltado agregado)
Por otro lado, y respecto del tipo de arbitraje (de derecho o de conciencia), se
aplica el artculo 12 del Reglamento Procesal de Arbitraje de 2007:
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Por otro lado, no concuerdo con la decisin de que el tipo de arbitraje haya sido el
de conciencia en virtud del Reglamento Procesal de Arbitraje del 2004, porque en
aplicacin del Reglamento Procesal de Arbitraje de 2007corresponda que sea de
derecho.
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Arbitraje de derecho o de conciencia
Artculo 12.- El arbitraje puede ser de derecho o de conciencia. Es de derecho cuando los rbitros resuelven la cuestin
controvertido de acuerdo con el derecho aplicable. Es de conciencia cuando resuelven conforme a sus conocimientos y leal
saber y entender. En ambos casos, los rbitros tendrn en cuenta, de tratarse de asuntos de carcter comercial, los usos
mercantiles aplicables al caso.
El arbitraje ser de derecho cuando las partes lo hubieran acordado expresamente.
En caso de duda o en defecto del pacto, el arbitraje ser de conciencia. (Resaltado agregado)
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QUINTO
()
Los pagos debern hacerse mediante cheque de gerencia bancario a
nombre de EL PROPIETARIO o por depsito en la cuenta que indique EL
PROPIETARIO por escrito, para lo cual EL PROPIETARIO presentar EL
COMPRADOR la factura correspondiente a ms tardar 07 (siete) das
calendarios antes de cada vencimiento. Las partes se acuerdan que la
ltima cuota ser pagada de a la firma de la Escritura Pblica de cancelacin
de precio de venta y por la cual EL PROPIETARIO deja sin efecto la reserva de
propiedad.
() (Resaltado agregado)
Como se puede apreciar, SISTEMAS poda elegir entre esas dos (02) modalidades
de pago. Por la primera, se exiga que sea especficamente mediante cheque de
gerencia girado por SISTEMAS a favor de BIOTCNICA, mientras que por la
segunda, SISTEMAS deba realizar depsito del pago en la cuenta de BIOTCNICA.
A nivel contractual, las partes son libres de convenir de acuerdo a sus intereses el
lugar de pago. Ahora, cuando nos encontramos ante una falta de pacto sobre dicho
extremo, se debe aplicar lo dispuesto en el artculo 1238 del Cdigo Civil, el cual
seala:
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MOISSET, Luis y MURO, Manuel. Derecho de obligaciones: con referencias a la doctrina y legislacin peruana. Lima: Gaceta
Jurdica, 2016, p. 332
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Dicha norma seala que el pago debe efectuarse en el domicilio del deudor,
aplicando siempre de manera supletoria a la falta de declaracin de voluntad de
las partes.
Ello significa si es que el deudor (SISTEMAS) opta por cancelar a travs de dicha
modalidad de pago como siempre lo ha optado SISTEMAS a lo largo de ejecucin
del CONTRATO entonces el acreedor (BIOTCNICA) deber acercarse al domicilio
de su deudor (SISTEMAS) a cobrar cada una de las respectivas cuotas de los
equipos mdicos, esto es, recoger cada uno de los cheques de gerencia antes del
vencimiento del plazo.
Artculo 141.-
La manifestacin de voluntad puede ser expresa o tcita. Es expresa cuando
se realiza en forma oral o escrita, a travs de cualquier medio directo, manual,
mecnico, electrnico u otro anlogo. Es tcita cuando la voluntad se
infiere indubitablemente de una actitud o de circunstancias de
comportamiento que revelan su existencia.
No puede considerarse que existe manifestacin tcita cuando la ley exige
declaracin expresa o cuando el agente formula reserva o declaracin en
contrario. (Resaltado agregado)
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Ahora, tampoco se podra afirmar que los constantes pagos tardos por parte
de SISTEMAS configuraran un escenario de modificacin tcita del
CONTRATO, toda vez que los retardos no se realizaron en todas las
oportunidades, de tal manera que no fueron comportamientos indubitables,
sino ms bien actitudes que contravinieron lo pactado en el CONTRATO.
Por ello, no es cierto que BIOTCNICA afirme que la Clusula Quinta del
CONTRATO tena pactada la forma de pago, por lo que no se aplicaba la norma
supletoria del artculo 1248 del Cdigo Civil. Lo que s es cierto es que dicha
clusula regulaba dos modalidades de pago, siendo que una de ellas (pago de
cheque de gerencia) implicaba por el artculo 1238 del Cdigo Civil que se acuda
al domicilio del deudor, dada la falta de pacto del lugar de pago.
Por ello, no es exacto que el Laudo haya resuelto que no era relevante el lugar
de pago porque el CONTRATO lo estipulaba expresamente, pues ello evidencia
que el Tribunal Arbitral no diferenci que el CONTRATO estipulaba dos (02)
modalidades de pago, siendo que solo una de ellas, la de pago con cheque de
gerencia, requera de un lugar de pago para la cancelacin, por lo que al no ser
pactado en el CONTRATO era natural la aplicacin supletoria del artculo 1248 del
Cdigo Civil.
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OCTAVO
() El COMPRADOR est obligado a informar a EL PROPIETARIO si considera trasladar los equipos materia de este contrato y
deber de coordinar con EL PROPIETARIO para obtener su autorizacin escrita para algn traslado.
() El incumplimiento de esta clusula ser justificacin para que EL PROPIETARIO pueda resolver este contrato en forma
inmediata, que operar de pleno
derecho.
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Ello a pesar de que el arbitraje se dio inicio con motivo del incumplimiento de
SISTEMAS del pago de dos (02) cuotas del CONTRATO, las CUOTAS 34 y 35, razn
por la cual BIOTCNICA indic como petitorio el pago de diversos conceptos. Ya
con la reconvencin formulada por SISTEMAS es que el Tribunal Arbitral debe
analizar no nicamente la obligacin de dar suma de dinero pedida por
BIOTCNICA, sino analizar si es que el CONTRATO fuera debidamente resuelto.
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Antes bien, cabe preguntarnos: la Clusula Dcimo Octava del CONTRATO que
habilita la resolucin ante la falta de pago de dos (02) cuotas fue pactada de
conformidad con el Cdigo Civil? Veamos el artculo 1561 del Cdigo Civil:
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Es por eso que la pretendida resolucin de pleno derecho del CONTRATO por
incumplimiento en el pago de dos (02) cuotas no tendra asidero jurdico, pues la
Clusula Dcimo Octava que postula dicha causal en el CONTRATO vulnera el
artculo 1561 del Cdigo Civil. Sin embargo, a lo largo del proceso, se ha
demostrado que SISTEMAS no ha pagado dentro del plazo varias cuotas, las cuales
son definitivamente ms de tres. Veamos cules son:
De lo que se aprecia, fueron veinticinco (25) cuotas en las que se ha probado que
cada uno de los respectivos cheques fue girado por SISTEMAS en fecha posterior
a la del vencimiento de cada cuota, con lo que lgicamente BIOTCNICA se hizo
del cobro fuera del plazo, debido a que devino en que recogiera cada cheque y
cobre las cuotas tambin fuera del plazo.
Por tanto, si se aplicara el artculo 1561 del Cdigo Civil en su literalidad el mismo
que reemplaza a lo dispuesto en la Clusula Dcimo Octava - el CONTRATO
entonces podra ser resuelto, considerando el pago extemporneo ms de tres
cuotas, incluyendo los pagos de las CUOTAS 34 y 35 (por las cuales se habra
resuelto el CONTRATO de pleno derecho).
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2. Aclarado lo anterior, cabe prestar atencin a que el artculo 1561 del Cdigo Civil
indica literalmente que ante la falta de pago de tres (03) armadas en el contrato
de compraventa, el vendedor puede optar por cualquier de los dos (02) remedios
indicados. Bien puede pedir la resolucin del vnculo contractual, o bien puede
exigir al deudor el pago del saldo, entendindose por vencidas las cuotas que
estuvieran pendientes.
Por ms que SISTEMAS hizo la salvedad de que la recepcin del pago de las
CUOTAS 34 y 35 no significaba dejar sin efecto la resolucin del CONTRATO, se
aprecia una conducta por parte de BIOTCNICA contraria a lo estipulado en el
artculo 1561 del Cdigo Civil, ya que la norma expresamente seala que se puede
optar entre la resolucin o el pago del saldo, de manera excluyente, pero no aplicar
ambos como en este caso hizo BIOTCNICA.
Por tanto, la resolucin de pleno derecho del CONTRATO no ha sido con arreglo a
ley, al haber BIOTCNICA resuelto el CONTRATO y luego haber recibido los pagos
tardos de las CUOTAS 34 y 35 como si el CONTRATO se siguiera ejecutando,
desconociendo as el tenor de la anterior comunicacin de resolucin de pleno
derecho.
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Artculo 1267 del Cdigo Civil.-
El que por error de hecho o de derecho entrega a otro algn bien o cantidad en pago, puede exigir la restitucin de quien la
recibi.
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GMDM
Entonces, siendo que la conducta de las partes est ntimamente relacionada con
la buena fe, cabe analizar la buena fe en este caso en su manifestacin de objetiva
(buena fe lealtad), sin negar con ello no se niega su carcter unitario.
14
FERREIRA, Matilde. La buena fe. El principio general en el Derecho Civil. Madrid: Editorial Montecorvo, 1984, p. 102.
15
MARTNEZ, Elvira y ESPICHE, Cecilia. Amrica Televisin vs. Alianza Lima un clsico ejemplo de abuso del derecho en la
resolucin del contrato. En: Dilogo con la jurisprudencia No. 3, Ao 3, 1997, p. 107.
16
ESPINOZA, Juan. Los principios contenidos en el Ttulo Preliminar del Cdigo Civil peruano de 1984. Lima: Grijley, 2011, p.
305.
17
MARTNEZ, Elvira y ESPICHE, Cecilia. Loc. Cit.
18
ESPINOZA, Juan. p. Cit. p. 307.
28
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Por un lado, y sin enervar la infraccin al artculo 1561 del Cdigo Civil ya
comentado, es claro que son muy pocas veces las que SISTEMAS ha cumplido con
cancelar oportunamente el pago de las cuotas de los equipos mdicos, pues la
mayora de ellas (25 de las 37 cuotas) han sido canceladas extemporneamente.
Por otro lado, es curioso que ante tantas oportunidades para que BIOTCNICA
resuelva el CONTRATO por pagos tardos, recin haya pretendido hacerlo a dos
cuotas de liquidarse el mismo y antes de que los equipos mdicos quedaran en
propiedad de SISTEMAS, en virtud del pacto de reserva de propiedad.
19
BETTI, Emilio. Teora general de las obligaciones. Madrid: Revista de Derecho Privado, 1969, p. 258.
20
ZAGO, Jorge. Interpretacin del Contrato. En: GARRIDO, Roque. Contratos civiles y comerciales. Buenos Aires. Ediciones
La Rocca, 1989, pg. 101.
29
GMDM
Sin embargo, es posible observar que la ley civil prev consecuencias jurdicas
para aquellos pagos que son cancelados de manera extempornea como son las
veinticinco (25) cuotas reseadas grficamente. Ello es el pago de los intereses y
penalidades que devengan los pagos tardos y ms an cuando ello est acordado
expresamente en el CONTRATO.
En este caso, y a pesar de los varios pagos tardos que devengaron intereses y
penalidades en virtud de la mora automtica, BIOTCNICA como acreedor que
deba interesarse en un pago oportuno e ntegro nunca requiri a SISTEMAS los
montos por intereses y penalidades devengadas.
21
Artculo 179 del Cdigo Civil.-
El plazo suspensivo se presume establecido en beneficio del deudor a no ser que del tenor del instrumento o de otras
circunstancias, resultase haberse puesto a favor del acreedor de ambos.
22
FERRERO, Ral. El tiempo en el cumplimiento de las obligaciones. En: BORDA, Guillermo. Homenaje a Javier Vargas. Lima:
Gaceta Jurdica, 2000, p. 158.
23
dem, p. 175.
30
GMDM
Por tanto, no es exacto afirmar que BIOTCNICA actu de buena fe, pues no ha
demostrado conductas de que le afecte durante la ejecucin del CONTRATO la
vulneracin al principio de oportunidad de pago al haber recibido los pagos tardos,
as como tambin ha demostrado actos de tolerancia que al ser recurrentes (25
veces) podran impedirle ejercer su derecho de resolver el CONTRATO, pues de lo
contrario sera un comportamiento contradictorio.
24
GALLO, Paolo. Contratto e buona fede. Torino: UTET, 2014, p. 1185.
31
GMDM
El abuso del derecho, o mejor dicho ejercicio abusivo del derecho (porque se
presenta en un momento dinmico del ejercicio del derecho)25 representa un
exceso que provoca una desarmona social y, por ende, una situacin de
injusticia26 y constituye una limitacin al contenido del derecho subjetivo27.
25
ESPINOZA, Juan. Hacia una nueva concepcin sobre el denominado abuso del derecho frente a la crisis de tipicidad del
derecho subjetivo. En: PALOMINO, Jos y VELSQUEZ, Ricardo. I Convencin Latinoamericana de Derecho. Modernas
tendencias del Derecho en Amrica Latina. Lima: Editora Jurdica Grijley, 1997, p. 475.
26
ESPINOZA, Juan. p. Cit. p. 440.
27
Ibdem.
28
DIEZ-PICAZO, Luis. El abuso del derecho y el fraude de la ley en el nuevo Ttulo Preliminar del Cdigo Civil Espaol y el
problema de sus recprocas relaciones. En: Ius Et Veritas. Lima, 1992, No. 05, Ao 3, p. 7.
29
ESPINOZA, Juan. p. Cit. p. 449.
30
dem, p. 456.
31
Ibdem.
32
GMDM
A mayor refuerzo, cierta parte de la doctrina considera que para que se configure
el abuso del derecho, se debe producir dao. Al respecto, suscribo lo sealado por
el profesor Luis Diez-Picazo cuando seala que () el dao no es un factor esencial
de la idea de abuso, sino solo un presupuesto del efecto indemnizatorio. Sin dao
efectivo el acto puede ser abusivo y determinar la produccin de otro tipo de
consecuencias jurdicas32.
La profesora Elvira Martnez Coco explica el abuso del derecho mediante un caso
de resolucin de pleno derecho de un contrato de locacin de servicios
publicitarios y cesin de derechos pactado entre la Compaa Peruana de
Radiodifusin S.A. (en adelante, CPR) y el Club Alianza Lima (en adelante, el
Club), a travs del cual se le otorg a CPR el derecho exclusivo de transmisin
por televisin (Amrica Televisin) de los partidos de ftbol del Club durante los
aos 1996 y 1997.
Dicho caso iba a ser resuelto judicialmente, primero con una medida cautelar
deducida por CPR para que s cumplimiento del contrato, y luego con una demanda
de ejecucin forzosa del contrato e indemnizacin presentada por el Club. No
obstante, las partes realizacin una transaccin extrajudicial con lo que se evit
un pronunciamiento judicial sobre el caso.
As, la profesora Elvira Martnez Coco analiza lo que podra haber resuelto el juez
y concluye que se podra haber declarado ineficaz la resolucin de pleno derecho
ejercida por el Club, toda vez que la causal resolutoria era por el incumplimiento
de una obligacin (entrega de indumentaria deportiva) que en buena cuenta era
un pago parcial de relevancia mnima para la ejecucin del contrato. Todo ello lo
fundamenta en razn del abuso del derecho. Veamos:
32
DIEZ-PICAZO, Luis. Loc. Cit.
33
Ibdem.
34
MARTNEZ, Elvira y ESPICHE, Cecilia. p. Cit. p. 108.
33
GMDM
Como se observa, se analiza en dicho caso el abuso del derecho de acuerdo a una
perspectiva econmica, en virtud de la cual una parte no podra ejercer
abusivamente el derecho potestativo de resolucin del contrato de pleno derecho,
invocando una causal de incumplimiento de una obligacin que no es significativa
para la ejecucin del contrato. En esa misma lnea:
Creemos por tanto, que el abuso del derecho es el lmite que tiene el
acreedor perjudicado con el cumplimiento parcial para optar por la
resolucin.35(Resaltado agregado)
En dicho caso, ya se haba cancelado el 72.2% del pago, mientras que en el caso
en anlisis ya se haba cancelado el 89% del pago total por los equipos mdicos.
Adems, no se puede dejar de lado circunstancias clave como la aceptacin de
BIOTCNICA de los pagos siempre que fueron tardos, no habiendo siquiera
requerido el pago de intereses y penalidades devengadas por los das de retraso
de dichos pagos.
Lo expuesto es una acepcin del abuso del derecho desde cierta perspectiva
econmica, en tanto hay fundamentos para rechazar la resolucin de un contrato
si es que la prestacin incumplida es parcial y de poca importancia para la
economa del contrato.
Por ello, es precisa la aplicacin del abuso del derecho en los trminos
expuestos, por el cual BIOTCNICA no podra resolver el CONTRATO
ejerciendo abusivamente su derecho potestativo a la resolucin del
vnculo contractual, cuando ha demostrado en sucesivas veces que la
trasgresin del plazo de pago de cada cuota ha sido insignificante para la
satisfaccin de su inters. Y lo ha demostrado as en tanto ha recibido
todos los pagos tardos sin reclamar vez alguna el pago por intereses y
penalidades irrogados.
35
Ibdem.
36
VALENCIA, Arturo. Derecho Civil. Tomo III. Bogot: Editorial Temis, Quinta Edicin, 1978, p. 166.
34
GMDM
()
(Resaltado agregado)
Por consiguiente, considero que el Tribunal Arbitral debi recoger las presentes
consideraciones y analizar el argumento de SISTEMAS al respecto (lo que no hizo
en su Laudo) para aplicar el abuso del derecho en este caso, dados los hechos
expuestos, la ley e interpretacin doctrinaria recogida.
Dicho esto, es necesario deslindar con el argumento de los actos propios postulado
por SISTEMAS que, si bien emana del principio de la buena fe, no podra ser
aplicable al presente caso. A saber:
37
DE LOS MOZOS, Jos Luis. El principio general de buena fe. Barcelona: Bosch, 1965, p. 206.
38
MARTNEZ, Elvira y ESPICHE, Cecilia. Loc. Cit.
39
ESPINOZA, Juan. p. Cit. p. 474.
35
GMDM
La doctrina de los actos propios, o tambin conocida como venire contra factum
propium (en alusin a la mxima romnica40) consiste en una norma de buena
conducta basada en la buena fe, cuya aplicacin depender del nacimiento de una
slida confianza en la conducta futura del agente basado en indicadores claros que
le den carcter vinculante a la conducta originaria41.
En este punto, cabe referir dos formulaciones muy similares a la doctrina de los
actos propios, las cuales nos permiten ahondar en su naturaleza. Por un lado, en
Estados Unidos se suele aplicar el estoppel, segn la cual no es legtimo para
alguien contradecir su conducta anterior, de manera que se afecte la buena fe 43.
Se suele aplicar en cuestiones procesales, impidiendo afirmaciones dentro de un
proceso que contradigan con una anterior declaracin o conducta 44.
Por otro lado, existe otra formulacin similar a la de los actos propios que naci
de la jurisprudencia alemana, llamada verwirkung, la cual se entiende como la
paralizacin del ejercicio de un derecho 47 como sancin a quien ejerce
retrasadamente un derecho, actuando contradictoriamente y lesionando la buena
fe de quien ha confiado en esa primera situacin; () e importa un abuso del
derecho que no puede ser privilegiada48
40
MORALES, Rmulo. La doctrina de los actos propios entre el negocio jurdico y el contrato. Historia de una importacin
impracticable e injusta. Lima
Consulta: 11 de setiembre de 2016. <https://works.bepress.com/romulo_moraleshervias/5/>
41
BULLARD, Alfredo. Los fantasmas s existen: la doctrina de los actos propios. En: Ius Et Veritas. Lima, 2010, No. 40, p. 51.
42
BULLARD, Alfredo. p. Cit. p. 52.
43
Ibdem.
44
BORDA, Alejandro. La teora de los actos propios. Un anlisis de la doctrina argentina. En: BORDA, Alejandro. Contratos.
Reflexiones sobre cuestiones particulares. Bogot: Pontificia Universidad Javeriana. Facultad de ciencias jurdicas. Grupo
Editorial Ibaez, 2012, p. 337.
45
BULLARD, Alfredo. p. Cit. p. 50.
46
dem, p. 52.
47
BORDA, Alejandro. p. Cit. p. 338.
48
BORDA, Alejandro. p. Cit. p. 339.
36
GMDM
Pues bien, a nivel normativo, es necesario citar los artculos 139 inciso 8 de la
Constitucin y del artculo VIII del Ttulo Preliminar del Cdigo Civil, en los cuales
la doctrina de los actos propios est contenida:
Como se puede apreciar, ambas normas expresan que los principios generales del
derecho sern aplicados en escenarios donde no se halle la solucin jurdica en la
ley. Pues bien, la buena fe es un principio general del derecho en nuestro
ordenamiento jurdico, y de ste emana la articulacin de la doctrina de los actos
propios que aleg SISTEMAS en su defensa.
Ahora, estas normas nacionales que indirectamente contemplan los actos propios
por s solas no indican cules son los requisitos a cumplir para que esta doctrina
sea aplicable. Por ello, es necesario recurrir a la teora jurdica, a fin de profundizar
sobre sus caractersticas.
Al respecto, la profesora Cecilia ONeill considera que los actos propios49 son una
regla derivada del principio superior de la buena fe y tiene los siguientes requisitos
a ser verificados para su correcta aplicacin:
49
Al respecto, Cecilia ONeill seala que: No sera un principio general, porque adems de admitir excepciones (no siempre
est prohibido contradecir una conducta pasada con una conducta actual), claramente se deriva de un principio superior (la
buena fe) que cubre una cantidad de situaciones mucho mayor, que se concretan en una serie de reglas distintas.
ONEILL, Cecilia. El cielo de los conceptos jurdicos versus la solucin de problemas prcticos: a propsito de la doctrina de
los actos propios. En: Themis. Lima, 2005, No. 51, p. 43.
37
GMDM
Ahora cabe analizar si es que los requisitos postulados sobre los actos propios son
aplicables al presente caso:
1) Por un lado, la conducta original seran los pagos tardos de SISTEMAS que
fueron tantas veces aceptados por BIOTCNICA durante la ejecucin del
CONTRATO. Realmente esta podra ser una conducta vinculante? Los pagos
tardos que acepta el acreedor generan buena fe y confianza?
2) Por otro lado, la conducta posterior sera la resolucin de pleno derecho del
CONTRATO que comunic BIOTCNICA a SISTEMAS por los pagos tardos.
Esta conducta (derecho potestativo de resolucin) se contradice con la
anterior?
3) Finalmente, lo que s es evidente es que esas conductas estaran desarrolladas
por el mismo agente (BIOTCNICA), con lo que es claro que se cumplira con
el tercer requisito.
Por tanto, queda demostrado que - adems de ser una doctrina de aplicacin
supletoria - este caso no calza con los requisitos de los actos propios fundados en
la buena fe y la confianza, pues aplicarla significara validar jurdicamente
situaciones de incumplimiento contractual.
Por un lado, luego de la emisin del Laudo Arbitral, SISTEMAS present solicitud
de integracin del mismo, toda vez que no habra motivado los fundamentos en
los cuales se sustent la pretensin de ineficacia de resolucin contractual, adems
50
BULLARD, Alfredo. p. Cit. p. 59.
51
dem, p. 58.
38
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No estoy de acuerdo con dicho pronunciamiento arbitral, toda vez que evidencia
que el Laudo Arbitral solo resolvi en base a los fundamentos de la demanda
arbitral y no a la reconvencin. Es errneo que el Laudo Arbitral considere que la
decisin de que las pretensiones de la reconvencin fueron declaradas infundadas
se justifique porque la demanda arbitral ya habra sido estimada, declarando que
el CONTRATO fue efectivamente resuelto, por lo que ello bastara emitir decisin
respecto a la reconvencin.
39
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Por su parte, el derecho a la defensa abarca una serie de derechos como son i) el
derecho a estar informado de todo lo que ocurre al interior del proceso, ii) derecho
a participar en el proceso, iii) el derecho a alegar las razones de hecho y de derecho
que crea necesarias, iv) el derecho a probar, entendida como la capacidad de
alegacin efectiva, es decir, acreditar las alegaciones realizadas, v) derecho a
que el juez responda sobre dichas alegaciones, y vi) derecho a impugnar.
Por su lado, el inciso 5 del artculo 50 de Ley General de Arbitraje No. 26572 exige
que los laudos de derecho deben contener los fundamentos de hecho y de derecho
para admitir o rechazar las respectivas pretensiones y defensas y el artculo 51
del mismo cuerpo legal indica que el laudo de conciencia exige los requisitos
formales del laudo de derecho, pero precisando que requiere adems de una
motivacin razonada.
40
GMDM
travs de l se conoce el ter mental que sigue el rbitro para establecer las
conclusiones que contiene su resolucin52.
52
PALACIOS, Enrique. La motivacin de los laudos y el recurso de anulacin. En: Arbitraje: ponencias del Congreso
Internacional de Arbitraje 2007. Segunda Parte. Lima: Palestra. Centro de Anlisis y Resolucin de Conflictos de la PUCP.
Estudio Mario Castillo Freyre, 2008, p. 341.
53
PALACIOS, Enrique. p. Cit. p. 337.
54
DEVIS, Hernando. Teora General del Proceso. Buenos Aires: Universidad de Buenos Aires, 1984, p. 50.
55
ZAVALETA, Roger. La motivacin de las resoluciones judiciales: como argumentacin jurdica. Lima: Grijley, 2014, p. 469.
56
LEDESMA, Marianella. Comentarios al Cdigo Procesal. Anlisis artculo por artculo. Lima: Gaceta Jurdica, Quinta Edicin,
2015, p. 444.
57
LEDESMA, Marianella. p. Cit. p. 445.
41
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Sobre ello versa el artculo 1372 del Cdigo Civil que regula los efectos de la
resolucin y donde se establece que no cabe la retroactividad respecto a
prestaciones ya ejecutadas salvo pacto en contrario:
"Artculo 1372.- ()
La resolucin se invoca judicial o extrajudicialmente. En ambos casos, los
efectos de la sentencia se retrotraen al momento en que se produce la
causal que la motiva.
Por razn de la resolucin, las partes deben restituirse las prestaciones
en el estado en que se encontraran al momento indicado en el prrafo
anterior, y si ello no fuera posible deben rembolsarse en dinero el valor que
tenan en dicho momento.
En los casos previstos en los dos primeros prrafos de este Artculo, cabe pacto
en contrario. No se perjudican los derechos adquiridos de buena
fe."(Resaltado agregado)
Por otro lado, luego de la emisin del Laudo Arbitral, BIOTCNICA present
solicitud de dos (02) medidas cautelares: i) una de embargo de forma de retencin
en las cuentas bancarias, y ii) una de no innovar a fin de inmovilizar los equipos
mdicos y que un perito les realice examen del estado y valorizacin.
58
MARTNEZ, Elvira y ESPICHE, Cecilia. p. Cit. p. 108.
59
Ello significa que los intereses de las partes son diferentes porque son temporales. Se repiten en el tiempo y no se agotan
en una nica prestacin. El inters se va extinguiendo por satisfaccin.
42
GMDM
Ante todo, cabe mencionar que los rbitros pueden otorgar tutela cautelar en el
arbitraje cuando lo consideren necesario para: i) asegurar los bienes materia del
proceso, o ii) para garantizar el resultado del arbitraje. Veamos el artculo 81 de
la Ley de Arbitraje No. 26572:
Ahora, tambin es cierto que las actuaciones arbitrajes han concluido, por mandato
expreso de la ley. Observemos el artculo 121 de la Ley de Arbitraje No. 26572:
Ahora bien, an as BIOTCNICA haya solicitado las medidas cautelares dentro del
periodo de actuacin del Tribunal Arbitral, no sera posible que se admitan las
medidas cautelares solicitadas, toda vez que ya se emiti el Laudo Arbitral.
43
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Que, como anexos, se acompaan copias simples de las principales piezas del
EXPEDIENTE:
60
Artculo 611.- Contenido de la decisin cautelar
El juez, atendiendo a la naturaleza de la pretensin principal y a fin de lograr la eficacia de la decisin definitiva, dicta medida
cautelar en la forma solicitada o en la que considere adecuada, siempre que, de lo expuesto y la prueba presentada por el
demandante, aprecie:
1. La verosimilitud del derecho invocado.
2. La necesidad de la emisin de una decisin preventiva por constituir peligro la demora del proceso o por cualquier otra
razn justificable.
3. La razonabilidad de la medida para garantizar la eficacia de la pretensin.
La medida dictada slo afecta bienes y derechos de las partes vinculadas por la relacin material o de sus sucesores, en su
caso.
La resolucin precisa la forma, naturaleza y alcances de la contracautela.
La decisin que ampara o rechaza la medida cautelar es debidamente motivada, bajo sancin de nulidad. (Resaltado
agregado)
44
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14. Comunicacin del Centro de Arbitraje del 14 de agosto de 2007, por el que se le
inform al Dr. Jos Zegarra Pinto su designacin como rbitro nico. (Anexo N)
15. Escrito del 17 de agosto de 2007 del Dr. Jos Zegarra Pinto, por el cual acept la
designacin de rbitro. (Anexo )
16. Acta de Instalacin de Tribunal Arbitral del 05 de setiembre de 2007. (Anexo O)
17. Escrito del 11 de setiembre de 2007, por el cual BIOTCNICA indic que el arbitraje
deba ser de derecho. (Anexo P)
18. Escrito del 12 de setiembre de 2007 de SISTEMAS. (Anexo Q)
19. Demanda Arbitral del 19 de setiembre de 2007 presentada por BIOTCNICA contra
SISTEMAS (Anexo R)
20. Resolucin No. 01 del 27 de setiembre de 2007, por la cual se dispuso que el arbitraje
sera de conciencia. (Anexo S)
21. Contestacin y reconvencin de demanda del 12 de octubre de 2007 presentada por
SISTEMAS. (Anexo T)
22. Absolucin de reconvencin del 07 de noviembre de 2007 presentada por
BIOTCNICA. (Anexo U)
23. Cuestin probatoria a la exhibicin de Informes Financieros del 26 de noviembre de
2007 presentada por SISTEMAS. (Anexo V)
24. Absolucin de cuestin probatoria de BIOTCNICA del 11 de diciembre de 2007.
(Anexo W)
25. Resolucin No. 11 del 09 de enero de 2008, por la cual se declar inadmisible la
cuestin probatoria interpuesta por SISTEMAS. (Anexo X)
26. Acta de Audiencia de Conciliacin y Fijacin de Puntos Controvertidos del 06 de febrero
de 2008. (Anexo Y)
27. Escrito del 08 de febrero de 2008 de SISTEMAS, por el cual seal que se deba
reconocer declaracin asimilada. (Anexo Z)
28. Escrito de BIOTCNICA del 20 de febrero de 2008, por el cual pidi prueba pericial.
(Anexo AA)
29. Resolucin No. 18 del 11 de marzo de 2008, por la cual se declar improcedente la
prueba pericial. (Anexo BB)
30. Escrito del 18 de marzo de 2008 de SISTEMAS, a travs del cual present alegatos.
(Anexo CC)
31. Escrito del 28 de marzo de 2008 de BIOTCNICA, a travs del cual present alegatos.
(Anexo DD)
32. Escrito del 09 de abril de 2008 de SISTEMAS de sumilla Se solicita tener presente.
(Anexo EE)
33. Acta de Audiencia de Informe Oral del 18 de abril de 2008. (Anexo FF)
34. Resolucin No. 22 del 26 de mayo de 2006, por la cual se prorrog el Laudo. (Anexo
GG)
35. Escrito del 06 de junio de 2008 de SISTEMAS, por el cual solicit tener presente.
(Anexo HH)
36. Escrito del 03 de julio de 2008 de BIOTCNICA, por el cual present escrito de
alegatos. (Anexo II)
37. Laudo Arbitral del 14 de julio de 2008 (Anexo JJ)
38. Escritos del 21 y 23 de julio de 2008, por los cuales SISTEMAS present su solicitud
de integracin de Laudo Arbitral. (Anexo KK)
39. Resolucin No. 28 del 20 de agosto de 2008, por el cual se emiti pronunciamiento
sobre el pedido de integracin de SISTEMAS. (Anexo LL)
40. Escrito de BIOTNICA del 26 de agosto de 2008, por el cual solicit medida cautelar
de embargo de forma de retencin en las cuentas bancarias que SISTEMAS. (Anexo
MM)
45
GMDM
41. Resolucin No. 29 del 03 de setiembre de 2008, por la cual se indic que ya ha vencido
todo plazo para interponer cualquier recurso, por lo que queda consentido el Laudo
Arbitral y que sobre medida cautelar solicitada por BIOTCNICA deber ser requerida
en va de ejecucin. (Anexo NN)
46