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I. INTRODUCCIN
2 Moreno Catena, Vctor, Sobre el derecho de defensa, Teora & Derecho. Revista de Pensamiento Jurdico,
Valencia, nm. 8, diciembre de 2010, p. 17.
3 Garca Odgers, Ramn, El ejercicio del derecho a defensa tcnica en la etapa preliminar del proceso penal,
Revista de Derecho, Concepcin (Chile), ao LXXVI, nms. 223-224, enero-junio/julio-diciembre de 2008, p.
119.
4 Seco Villalba, Jos Armando, El derecho de defensa. La garanta constitucional de la defensa en el juicio ,
primer premio otorgado por la Asociacin de Abogados de Buenos Aires, Buenos Aires, Depalma, 1947, p. 38.
5 Ibidem, p. 45.
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El derecho de defensa tiene una ntima relacin con la independencia y libertad del
abogado, as como con la salvaguardia del secreto profesional. El ejercicio pleno de la
abogaca garantiza una defensa eficaz de la persona y de los derechos.6 El secreto
profesional se encuentra tutelado tanto por las normas jurdicas como por las de tica
profesional, y forma parte esencial del derecho de defensa; adems, su garanta y
proteccin atiende a la defensa de la defensa. La Ley Reglamentaria del Artculo 5o.
Constitucional, relativo al ejercicio de las profesiones en el Distrito Federal contempla,
brevemente, en su artculo 36 la obligacin de guardar el secreto profesional, en el
sentido de que todo profesionista est obligado a guardar estrictamente el secreto de los
asuntos que se le confen por sus clientes, salvo los informes que obligatoriamente
establezcan las leyes respectivas.
6 Ibidem, p. 47.
7 Payen, Fernand, Le Barreau. LArt et la Fonction, Pars, Editions Bernard Grasset, 1934, p. 183.
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1. Defensa tcnica
9 Sobre este tema, vase Cruz Barney, Oscar, Aspectos de la regulacin del ejercicio profesional del derecho
en Mxico, Mxico, Tirant lo Blanch-UNAM, Instituto de Investigaciones Jurdicas, 2013, pp. 32 y ss.
10 En este sentido, vase Rodrguez Campos, Ismael, Las profesiones jurdicas, Mxico, Trillas, 2005. Resulta
interesante a este respecto la obra colectiva El papel del abogado, 5a. ed., Mxico, Porra-Universidad
Americana de Acapulco-UNAM, Instituto de Investigaciones Jurdicas, 2004. Asimismo, Cruz Barney, Oscar,
Aspectos de la regulacin..., cit., p. 32.
11 Sobre el origen de las profesiones y en particular la de juez y la de abogado, vase Spencer, Herbert,
Origen de las profesiones, trad. de A. Gmez Pinilla, Valencia, F. Sempere y Ca. Editores, s.f., cap. VII.
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abogado defensor particular que el imputado elija libremente o el defensor pblico que
le corresponda, para que le asista desde su detencin y a lo largo de todo el
procedimiento, sin perjuicio de los actos de defensa material que el propio imputado
pueda llevar a cabo. La defensa tcnica implica el derecho que tiene el imputado de ser
asistido por un defensor letrado y a comunicarse previamente con l para preparar su
defensa.13
Se considera que el derecho a una defensa tcnica constituye una de las garantas en
juego ms trascendentes en el contexto de un juicio criminal.14 As, para el imputado o el
justiciable, la articulacin del derecho de asistencia de un abogado defensor se produce
con la eleccin de un abogado de su confianza, al que considera el ms idneo para
asumir su defensa y asesoramiento.15
13 Rodrguez Vargas, Luis Ricardo, El derecho a una defensa letrada como parte del debido proceso en
materia penal, Revista de Ciencias Jurdicas, San Jos, mayo-agosto de 1998, p. 111.
16 DEFENSA ADECUADA DEL INCULPADO EN UN PROCESO PENAL. SE GARANTIZA CUANDO LA PROPORCIONA UNA PERSONA CON
CONOCIMIENTOS TCNICOS EN DERECHO, SUFICIENTES PARA ACTUAR DILIGENTEMENTE CON EL FIN DE PROTEGER LAS GARANTAS
PROCESALES DEL ACUSADO Y EVITAR QUE SUS DERECHOS SE VEAN LESIONADOS. De la interpretacin armnica y pro persona
del artculo 20, apartado A, fraccin IX, de la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos, en su
texto anterior a la reforma publicada en el Diario Oficial de la Federacin el 18 de junio de 2008, en relacin
con los diversos 8, numeral 2, incisos d) y e), de la Convencin Americana sobre Derechos Humanos y 14,
numeral 3, inciso d), del Pacto Internacional de Derechos Civiles y Polticos, se concluye que la defensa
adecuada dentro de un proceso penal se garantiza cuando la proporciona una persona con conocimientos
tcnicos en derecho, mxime que de la normativa internacional citada no deriva la posibilidad de que sea
efectuada por un tercero que no sea perito en dicha materia y, por el contrario, permite inferir que la
defensa que el Estado deba garantizar ser lo ms adecuada y efectiva posible, lo cual implica un elemento
formal, consistente en que el defensor acredite ser perito en derecho, y uno material, relativo a que, adems
de dicha acreditacin, acte diligentemente con el fin de proteger las garantas procesales del acusado y
evitar que sus derechos se vean lesionados, lo que significa, inclusive, que la defensa proporcionada por
persona de confianza debe cumplir con estas especificaciones para garantizar que el procesado pueda
defenderse adecuadamente. Lo anterior, sin que se llegue al extremo de imponer al juzgador la carga de
evaluar los mtodos que el defensor emplea para lograr su cometido de representacin, toda vez que escapa
a la funcin jurisdiccional el examen sobre si ste efectivamente llevar a cabo la estrategia ms afn a los
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As, la Tesis P. XII/2014 concluye que la defensa adecuada dentro de un proceso penal
se garantiza cuando la proporciona una persona con conocimientos tcnicos en derecho,
mxime que de la normativa internacional citada no deriva la posibilidad de que sea
efectuada por un tercero que no sea perito en dicha materia, y, por el contrario, permite
inferir que la defensa que el Estado deba garantizar ser lo ms adecuada y efectiva
posible,
lo cual implica un elemento formal, consistente en que el defensor acredite ser perito en
derecho, y uno material, relativo a que, adems de dicha acreditacin, acte diligentemente
con el fin de proteger las garantas procesales del acusado y evitar que sus derechos se
vean lesionados, lo que significa, inclusive, que la defensa proporcionada por persona de
confianza debe cumplir con estas especificaciones para garantizar que el procesado pueda
defenderse adecuadamente.
intereses del inculpado, mxime que los rganos jurisdiccionales no pueden constituirse en Juez y parte para
revisar la actividad o inactividad del defensor e impulsar el procedimiento, y ms an, para declarar la
nulidad de lo actuado sin el debido impulso del defensor. Tesis P. XII/2014, Semanario Judicial de la
Federacin, Dcima poca, abril de 2014.
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El abogado, como miembro de una profesin que sirve al inters pblico de la justicia,
tiene obligaciones no slo frente al cliente, sus compaeros y otros profesionales del
derecho, jueces y tribunales, poderes pblicos y colegios de abogados, sino tambin
frente a la sociedad.18 Nuevamente, es claro que la colegiacin obligatoria deviene en un
requisito esencial para asegurar la defensa tcnica del inculpado.
En las audiencias, el imputado podr defenderse por s mismo y deber estar asistido
por un licenciado en derecho o abogado titulado que haya elegido o se le haya designado
como defensor. El Ministerio Pblico, el imputado o su defensor, as como la vctima u
ofendido y su asesor jurdico, podrn intervenir y replicar cuantas veces y en el orden
que lo autorice el rgano jurisdiccional.
El imputado o su defensor podrn hacer uso de la palabra en ltimo lugar, por lo que
el rgano jurisdiccional que preside la audiencia preguntar siempre al imputado o su
defensor, antes de cerrar el debate o la audiencia misma, si quieren hacer uso de la
palabra, concedindosela en caso afirmativo.
Cabe destacar que el CNPP establece que la vctima u ofendido tendr derecho a
contar con un asesor jurdico gratuito en cualquier etapa del procedimiento, en los
trminos de la legislacin aplicable. Corresponde al rgano jurisdiccional velar sin
preferencias ni desigualdades por la defensa adecuada y tcnica del imputado. El artculo
110 del CNPP establece que la designacin de asesor jurdico podr hacerse en cualquier
etapa del procedimiento por las vctimas u ofendidos, el cual deber ser licenciado en
derecho o abogado titulado, quien tendr que acreditar su profesin desde el inicio de
su intervencin mediante cdula profesional. Si la vctima u ofendido no puede designar
uno particular, tendr derecho a uno de oficio.
17 Escobar Meja, J. Guillermo, El derecho de defensa: responsabilidad constitucional del apoderado, Crtica
de la razn jurdica, Medelln (Colombia), vol. 1, nm. 4, abril de 1986.
18 En este sentido, vase Cruz Barney, Oscar et al., Lineamientos para un cdigo deontolgico de la abogaca
mexicana, Mxico, Iniciativa para el Estado de Derecho de la Barra Americana de Abogados-ABA ROLI
Mxico-UNAM, Instituto de Investigaciones Jurdicas, 2013, pp. 39 y 40.
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19 COMUNIDADES Y PUEBLOS INDGENAS. CUALQUIERA DE SUS INTEGRANTES PUEDE PROMOVER JUICIO DE AMPARO EN DEFENSA DE
LOS DERECHOS FUNDAMENTALES COLECTIVOS. El derecho humano de acceso a la justicia para las comunidades o
pueblos indgenas, contenido en el artculo 2o. de la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos,
deriva de la situacin de vulnerabilidad en que aqullos se encuentran y del reconocimiento de su
autonoma, por ello, en dicho precepto se fij un mbito de proteccin especial que, sin tratarse de una
cuestin de fuero personal, garantiza que sus miembros cuenten con la proteccin necesaria y los medios
relativos de acceso pleno a los derechos. As, conforme al mandato constitucional de referencia, se garantiza
a los pueblos y a las comunidades indgenas el acceso pleno a la jurisdiccin del Estado, y para ello se precisa
que en todos los juicios y procedimientos en que sean parte, individual o colectivamente, debern tomarse
en cuenta sus costumbres y especificidades culturales, respetando los preceptos de la Constitucin Federal.
Asimismo, en el Convenio 169 sobre Pueblos Indgenas y Tribales en Pases Independientes de la
Organizacin Internacional del Trabajo, se hace nfasis en que el acceso a la justicia individual o colectiva de
los pueblos y las comunidades indgenas, implica garantizar el acceso a procedimientos legales tramitados
personalmente o por medio de sus organismos representativos. As, este postulado en conjunto con el
artculo 2o. constitucional, poseen plena fuerza vinculante al haberse adoptado en la normativa de nuestro
pas, lo que implica que permee en todos los mbitos del sistema jurdico, para crear un enfoque que al
analizar el sistema de normas en su totalidad, cumpla con su objetivo, que es el ejercicio real de sus
derechos y la expresin de su identidad individual y colectiva para superar la desigualdad de oportunidades
que tradicionalmente les han afectado, lo cual se conoce como principio de transversalidad. En esa medida,
el acceso pleno a la jurisdiccin del Estado, cuando se trate de medios de defensa de derechos
fundamentales, como es el juicio de amparo, debe permitirse a cualquier integrante de una comunidad o
pueblo indgena, instar a la autoridad jurisdiccional correspondiente para la defensa de los derechos
humanos colectivos, con independencia de que se trate o no de los representantes de la comunidad, pues
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Cabe destacar que la figura del intrprete existe, con importantes interrupciones, en
la justicia mexicana desde el siglo XVI. Los intrpretes eran parte de los funcionarios
subalternos de la Real Audiencia de Mxico. stos se encargaban de traducir de forma
gratuita a los oidores lo alegado por los indios, y viceversa. El virrey los nombraba y su
salario se pagaba del fondo de gastos de justicia, sin que pudieran recibir ddivas ni
donativos. 20 De todas maneras, se permita a los indios presentar a su propio
intrprete.21
La Tesis 1a./J. 61/2013, aprobada por la Primera Sala de la Suprema Corte de Justicia
de la Nacin en sesin privada del 22 de mayo de 2013,22 establece que las figuras del
esto no puede ser una barrera para su disfrute pleno. Tesis 1a. CCXXXV/2013, Semanario Judicial de la
Federacin y su Gaceta, Dcima poca, libro XXIII, t. 1, agosto de 2013, p. 735.
20 Cruz Barney, Oscar, Historia del derecho indiano, Valencia, Tirant lo Blanch, 2012, p. 154.
21 Idem.
22 PERSONAS INDGENAS. MODALIDADES PARA EJERCER EL DERECHO FUNDAMENTAL DE DEFENSA ADECUADA CONSAGRADO EN EL
ARTCULO 2O., APARTADO A, FRACCIN VIII, DE LA CONSTITUCIN POLTICA DE LOS ESTADOS UNIDOS MEXICANOS. Las figuras
del intrprete con conocimiento de una determinada lengua y cultura, as como del defensor, constituyen
parte del derecho fundamental a la defensa adecuada de las personas indgenas, en trminos del artculo 2o.,
apartado A, fraccin VIII, de la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos, que el Poder
Reformador plasm para tutelar sus derechos, eliminar las barreras lingsticas existentes y dar certeza al
contenido de la interpretacin. As, el defensor junto con el intrprete con conocimientos de su lengua y
cultura son quienes acercan al rgano jurisdiccional con la especificidad cultural del indgena; de ah que
deben sealarse las modalidades para ejercer dicho derecho fundamental. En cuanto al intrprete: 1) La
asistencia por intrprete es disponible, pero nicamente por el imputado, lo que le permitira rechazarla; sin
embargo, slo sera aceptable el rechazo cuando la autoridad ministerial o judicial advierta que el imputado,
evidentemente, tiene un desenvolvimiento aceptable sobre el entendimiento en idioma espaol del
procedimiento al que est sujeto y sus consecuencias. La autoridad que conozca del caso deber asentar
constancia de ello en la que tenga intervencin un perito intrprete que conozca la lengua y cultura del
imputado, que sirva para corroborar su voluntad y lo innecesario de su intervencin, apercibido de las
consecuencias legales aplicables por la probable generacin de un estado de indefensin en contra de aqul.
2) En caso de que no exista renuncia al intrprete, la autoridad ministerial o judicial que conozca del caso
deber constatar que el intrprete efectivamente conoce la lengua y cultura del imputado. Podr tratarse de
un intrprete prctico respaldado por la comunidad indgena o certificado por las instituciones
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intrprete con conocimiento de una determinada lengua y cultura, as como del defensor,
constituyen parte del derecho fundamental a la defensa adecuada de las personas
indgenas. Para el mximo tribunal, el defensor, junto con el intrprete con
conocimientos de su lengua y cultura, son quienes acercan al rgano jurisdiccional con la
especificidad cultural del indgena, de ah que deben sealarse las modalidades para
ejercer dicho derecho fundamental, que son las siguientes:
En cuanto al intrprete:
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En cuanto al defensor:
2) En los casos en que el ejercicio del derecho de defensa sea ejercido por defensor
oficial o particular que desconozca la lengua y cultura del imputado, la figura del
intrprete que s conoce ambos es insustituible, pues a travs de ella se garantiza el
pleno conocimiento del imputado sobre la naturaleza y las consecuencias de la
acusacin; los derechos que le asisten, y la comunicacin efectiva con su defensor,
entre otros.
La intervencin del asesor jurdico ser para orientar, asesorar o intervenir legalmente
en el procedimiento penal, en representacin de la vctima u ofendido.
En cualquier etapa del procedimiento, las vctimas podrn actuar por s o a travs de
su asesor jurdico, quien slo promover lo que previamente informe a su representado.
El asesor jurdico intervendr en representacin de la vctima u ofendido en igualdad de
condiciones que el defensor.
El artculo 113 del CNPP enumera los derechos del imputado, a saber:
II. A comunicarse con un familiar y con su Defensor cuando sea detenido, debiendo
brindarle el Ministerio Pblico todas las facilidades para lograrlo;
III. A declarar o a guardar silencio, en el entendido que su silencio no podr ser utilizado en
su perjuicio;
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En este sentido, debe tenerse presente el artculo 9o. de la Ley Federal para Prevenir y
Sancionar la Tortura, el cual establece que no tendr valor probatorio alguno la
confesin rendida ante una autoridad policiaca, ni la rendida ante el Ministerio Pblico o
autoridad judicial, sin la presencia del defensor y, en su caso, del traductor.23
VI. A no ser sometido en ningn momento del procedimiento a tcnicas ni mtodos que
atenten contra su dignidad, induzcan o alteren su libre voluntad;
23 Ley Federal para Prevenir y Sancionar la Tortura, Diario Oficial de la Federacin, 27 de diciembre de 1991.
En este sentido, vase Carrillo Prieto, Ignacio, El defensor, El papel del abogado, 5a. ed., Mxico, Porra-
Universidad Americana de Acapulco-UNAM, Instituto de Investigaciones Jurdicas, 2004, p. 38. Cabe destacar
lo establecido por el artculo 16 de la Ley Federal Contra la Delincuencia Organizada, que seala que cuando
en la averiguacin previa de alguno de los delitos a que se refiere dicha Ley o durante el proceso respectivo,
el procurador general de la Repblica o el titular de la unidad especializada consideren necesaria la
intervencin de comunicaciones privadas, lo solicitarn por escrito al juez de distrito, expresando el objeto y
la necesidad de la intervencin, los indicios que hagan presumir fundadamente que en los delitos
investigados participa algn miembro de la delincuencia organizada, as como hechos, circunstancias, datos
y dems elementos que se pretenda probar.
Las solicitudes de intervencin debern sealar, adems, la persona o personas que sern investigadas; la
identificacin del lugar o lugares donde se realizar; el tipo de comunicacin privada a ser intervenida; su
duracin, y el procedimiento y equipos para la intervencin, y, en su caso, la identificacin de la persona a
cuyo cargo est la prestacin del servicio a travs del cual se realiza la comunicacin objeto de la
intervencin.
Podrn ser objeto de intervencin las comunicaciones privadas que se realicen de forma oral, escrita, por
signos, seales o mediante el empleo de aparatos elctricos, electrnicos, mecnicos, almbricos o
inalmbricos, sistemas o equipos informticos, as como por cualquier otro medio o forma que permita la
comunicacin entre uno o varios emisores y uno o varios receptores. Vase Ley Federal Contra la
Delincuencia Organizada, Diario Oficial de la Federacin, 7 de noviembre de 1996, ltima reforma publicada
el 14 de junio de 2012.
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IX. A que se le reciban los medios pertinentes de prueba que ofrezca, concedindosele el
tiempo necesario para tal efecto y auxilindosele para obtener la comparecencia de las
personas cuyo testimonio solicite y que no pueda presentar directamente, en trminos de
lo establecido por este Cdigo;
XI. A tener una defensa adecuada por parte de un licenciado en derecho o abogado titulado,
con cdula profesional, al cual elegir libremente incluso desde el momento de su
detencin y, a falta de ste, por el Defensor pblico que le corresponda, as como a
reunirse o entrevistarse con l en estricta confidencialidad;
XIII. A ser presentado ante el Ministerio Pblico o ante el Juez de control, segn el caso,
inmediatamente despus de ser detenido o aprehendido;
XVI. A solicitar desde el momento de su detencin, asistencia social para los menores de
edad o personas con discapacidad cuyo cuidado personal tenga a su cargo;
XVII. A obtener su libertad en el caso de que haya sido detenido, cuando no se ordene la
prisin preventiva, u otra medida cautelar restrictiva de su libertad;
XVIII. A que se informe a la embajada o consulado que corresponda cuando sea detenido, y
se le proporcione asistencia migratoria cuando tenga nacionalidad extranjera, y
XIX. Los dems que establezca este Cdigo y otras disposiciones aplicables.
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Se debe tener presente que la fraccin XI del artculo 17 de la Ley Federal para la
Prevencin e Identificacin de Operaciones con Recursos de Procedencia Ilcita 24
considera como actividades vulnerables la prestacin de servicios profesionales, de
manera independiente, sin que medie relacin laboral con el cliente respectivo, en
aquellos casos en los que se prepare para un cliente o se lleven a cabo en nombre y
representacin del cliente cualquiera de las siguientes operaciones:
Asimismo, se establece que estas operaciones sern objeto de aviso ante la Secretara
de Hacienda y Crdito Pblico, cuando el prestador de dichos servicios lleve a cabo, en
nombre y representacin de un cliente, alguna actividad financiera que est relacionada
con las operaciones sealadas en los incisos de esta fraccin. Cabe destacar que se
aclara que esta obligacin a cargo del profesionista se establece con respeto al secreto
profesional y garanta de defensa en trminos de esta Ley.
24 Ley Federal para la Prevencin e Identificacin de Operaciones con Recursos de Procedencia Ilcita, Diario
Oficial de la Federacin, 17 de octubre de 2012.
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El captulo IV aborda la figura del defensor, que podr ser designado por el imputado
desde el momento de su detencin, y que adems, como ya sealamos, deber ser
licenciado en derecho o abogado titulado con cdula profesional. A falta de ste o ante la
omisin de su designacin ser nombrado el defensor pblico que corresponda.
I. Entrevistar al imputado para conocer directamente su versin de los hechos que motivan
la investigacin, a fin de ofrecer los datos y medios de prueba pertinentes que sean
necesarios para llevar a cabo una adecuada defensa;
II. Asesorar al imputado sobre la naturaleza y las consecuencias jurdicas de los hechos
punibles que se le atribuyen;
IV. Analizar las constancias que obren en la carpeta de investigacin, a fin de contar con
mayores elementos para la defensa;
VII. Presentar los argumentos y datos de prueba que desvirten la existencia del hecho que
la ley seala como delito, o aquellos que permitan hacer valer la procedencia de alguna
causal de inimputabilidad, sobreseimiento o excluyente de responsabilidad a favor del
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imputado y la prescripcin de la accin penal o cualquier otra causal legal que sea en
beneficio del imputado;
XI. Participar en la audiencia de juicio, en la que podr exponer sus alegatos de apertura,
desahogar las pruebas ofrecidas, controvertir las de los otros intervinientes, hacer las
objeciones que procedan y formular sus alegatos finales;
XVI. Informar a los imputados y a sus familiares la situacin jurdica en que se encuentre su
defensa, y
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XVII. Las dems que sealen las leyes.
En ningn caso podr nombrarse como defensor del imputado a cualquier persona
que sea coimputada del acusado, haya sido sentenciada por el mismo hecho o imputada
por ser autor o partcipe del encubrimiento o favorecimiento del mismo hecho.
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Siempre que el rgano jurisdiccional advierta que existe una manifiesta y sistemtica
incapacidad tcnica del defensor, prevendr al imputado para que designe otro.
Si se trata de un defensor privado, el imputado contar con tres das para designar un
nuevo defensor. Si prevenido el imputado, ste no designa otro, un defensor pblico
ser asignado para colaborar en su defensa.
En ambos casos se otorgar un trmino que no exceder de diez das para que se
desarrolle una defensa adecuada a partir del acto que suscit el cambio.
26 Moreno Tarrs, Eloy, Habilidades profesionales, en Moreno Tarrs, Eloy et al., Asesoramiento y
habilidades profesionales del abogado, Barcelona, Bosch-Wolters Kluwer Espaa, 2014, p. 48.
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As, la Tesis II.3o.P.1 P27 seala que la defensa adecuada es un derecho fundamental
que tiene el inculpado desde el momento en que es puesto a disposicin de la autoridad
investigadora, y en todos los actos procedimentales, diligencias y etapas procesales en
los cuales es eminentemente necesaria su presencia, su participacin activa y directa, la
presencia y asesora efectiva de su defensor, as como en aquellas que, de no estar
presente, se cuestionaran o pusieran gravemente en duda la certeza jurdica y el debido
proceso, de tal manera que ese derecho slo se vulnera cuando se afecta totalmente,
que deja al inculpado en estado de indefensin e, inclusive, trasciende al resultado del
fallo. En tal virtud, cuando en un proceso penal dos o ms inculpados son asistidos por
un mismo defensor, y en sus declaraciones ministeriales se hacen imputaciones entre s,
pueden existir los siguientes supuestos:
27 DEFENSA ADECUADA. CASO EN QUE EN EL PROCESO PENAL, EL PATROCINIO DE UN DEFENSOR A DOS O MS INCULPADOS CON
INTERESES EN CONFLICTO, ACTUALIZA UNA VIOLACIN A ESE DERECHO FUNDAMENTAL. Conforme a la fraccin IX del apartado
A del artculo 20 de la Constitucin Poltica de los Estados Unidos Mexicanos, en su texto anterior a la
reforma publicada en el Diario Oficial de la Federacin el 18 de junio de 2008, la defensa adecuada es un
derecho fundamental que tiene el inculpado desde el momento en que es puesto a disposicin de la
autoridad investigadora y en todos los actos procedimentales, diligencias y etapas procesales en las cuales es
eminentemente necesaria su presencia, su participacin activa y directa, la presencia y asesora efectiva de
su defensor, as como en aquellas que, de no estar presente, se cuestionaran o vieran gravemente en duda la
certeza jurdica y el debido proceso; de tal manera que ese derecho slo se vulnera cuando se afecta
totalmente, que deja al inculpado en estado de indefensin e inclusive trasciende al resultado del fallo. En tal
virtud, cuando en un proceso penal dos o ms inculpados son asistidos por un mismo defensor, y en sus
declaraciones ministeriales se hacen imputaciones entre s, pueden existir los siguientes supuestos: a) que
en su declaracin preparatoria se retracten de sus imputaciones, y durante la instruccin sean
representados por diversos defensores; b) que al declarar en preparatoria se sigan haciendo imputaciones y
continen siendo asistidos por un mismo defensor; y durante la instruccin tengan diversos defensores; c)
que sean representados por un mismo defensor desde la averiguacin previa hasta la conclusin del asunto
y no se hagan imputaciones entre s; y, d) que un mismo defensor los represente al declarar
ministerialmente y en preparatoria, y en ambas declaraciones se hagan imputaciones entre s; y hasta la
conclusin del asunto sigan teniendo al mismo defensor. Al efecto, se considera que slo en el ltimo caso
es donde real y jurdicamente se actualiza una violacin al derecho fundamental de defensa adecuada, pues
el defensor que asisti al impetrante en el desahogo de las pruebas ofrecidas y admitidas en primera
instancia, defendi a su vez al coacusado, quien tena conflicto de intereses con el promovente de la accin
constitucional, dadas sus respectivas declaraciones ministeriales y continu dicho patrocinio en audiencia de
vista; por tanto, tal detrimento a las defensas del quejoso trascienden al dictado de la sentencia impugnada,
dado que se le conden en esas circunstancias, teniendo un solo defensor que asesor tanto al quejoso,
como al coacusado, en todas las etapas procedimentales del proceso penal. Tesis II.3o.P.1 P, Semanario
Judicial de la Federacin y su Gaceta, Dcima poca, libro XXIV, t. 3, septiembre de 2013, p. 2525.
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c) Que sean representados por un mismo defensor desde la averiguacin previa hasta la
conclusin del asunto y no se hagan imputaciones entre s.
Al efecto, la Tesis II.3o.P.1 P establece que slo en el ltimo caso es donde real y
jurdicamente se actualiza una violacin al derecho fundamental de defensa adecuada,
pues el defensor que asisti al impetrante en el desahogo de las pruebas ofrecidas y
admitidas en primera instancia, defendi a su vez al coacusado, quien tena conflicto de
intereses con el promovente de la accin constitucional, dadas sus respectivas
declaraciones ministeriales, y continu dicho patrocinio en audiencia de vista; por tanto,
tal detrimento a las defensas del quejoso trascienden al dictado de la sentencia
impugnada, dado que se le conden en esas circunstancias, teniendo un solo defensor
que asesor tanto al quejoso como al coacusado en todas las etapas procedimentales del
proceso penal.
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el rgano jurisdiccional estime que la vctima o los testigos deben estar sujetos a
protocolos especiales de proteccin.
En caso de ser citadas, ellas debern comparecer y explicar el motivo del cual surge la
obligacin de guardar secreto y de abstenerse de declarar.
Ya el artculo 244 del CNPP protege el secreto profesional (no tratndose del defensor)
al establecer que no estarn sujetas al aseguramiento las comunicaciones y cualquier
informacin que se genere o intercambie entre el imputado y las personas que no estn
obligadas a declarar como testigos por razn de parentesco, secreto profesional o
cualquiera otra establecida en la ley; en todo caso, sern inadmisibles como fuente de
informacin o medio de prueba. En este sentido, el principio de exclusin de las pruebas
obtenidas ilcitamente juega en favor de la preservacin del secreto profesional. Se
sostiene acertadamente que ...las autoridades no deben violar derechos fundamentales
en el curso de una investigacin y, si lo hacen, dicha violacin debe ser neutralizada
dentro del proceso, con independencia de la responsabilidad concreta a la que pueden
hacerse acreedores los agentes responsables de la misma.28
No habr lugar a estas excepciones cuando existan indicios de que las personas
mencionadas en este artculo, distintas al imputado, estn involucradas como autoras o
partcipes del hecho punible, o existan indicios fundados de que estn encubrindolo
ilegalmente.
28 Carbonell, Miguel, Prlogo, Cdigo Nacional de Procedimientos Penales, Mxico, edicin del autor, 2014,
p. XXXVIII.
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En Mxico, las circunstancias en las que las comunicaciones entre cliente y abogado se
producen cuando el cliente se encuentra encarcelado, suelen ser no aptas para asegurar
la confidencialidad de stas, y en general no se solicita la intervencin de los colegios de
abogados para solucionar esta problemtica, siendo precisamente sta una de sus tareas
esenciales.
29 American Bar Association, ndice para la reforma de la profesin jurdica, Mxico, ABA ROLI-USAID, 2011,
p. 25.
30 Sentencia de la Sala de lo Penal del Tribunal Supremo nm. 79/2012, Causa especial nm. 20716/2009.
31 SECRETO PROFESIONAL. DISPENSA DE LA OBLIGACIN DE RENDIR TESTIMONIO SOBRE HECHOS DE TERCEROS. Vinculado con el
derecho a la intimidad, se encuentra el secreto profesional, que es al que se encuentran obligadas
determinadas personas (mdicos, abogados, instituciones financieras, contadores, sacerdotes, entre otros),
quienes no pueden divulgar la informacin, cuyo conocimiento hubieran tenido en el ejercicio de sus
actividades profesionales, respecto de otros. En ese sentido, aquel que conozca de cierta informacin con
motivo del ejercicio profesional, no puede ser obligado, a rendir testimonio sobre tal informacin, salvo que
el titular de la misma le autorice para ello. Tesis I.3o.C.698 C, Semanario Judicial de la Federacin y su
Gaceta, Novena poca, t. XXVIII, septiembre de 2008, p. 1411.
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del ejercicio profesional no puede ser obligado a rendir testimonio sobre tal informacin,
salvo que el titular de la misma le autorice para ello.
32 PRUEBAS EN EL AMPARO (INSPECCIN JUDICIAL EN LIBROS Y PAPELES DE EXTRAOS AL JUICIO). El artculo 79 del Cdigo
Federal de Procedimientos Civiles, establece que, para conocer la verdad, puede el juzgador valerse de
cualquier persona sea parte o tercero y de cualquier cosa o documento, ya sea que pertenezca a las partes o
a un tercero, sin otra limitacin que la de que las pruebas estn reconocidas por la ley y tengan relacin
inmediata con los hechos controvertidos; el artculo 87, del propio ordenamiento, establece que el tribunal
debe recibir las pruebas que le presenten las partes, siempre que estn reconocidas por la ley, y el 90 que
los terceros estn obligados en todo tiempo a prestar auxilio a los tribunales, en la averiguacin de la verdad,
y deben, sin demora, exhibir documentos y cosas que tengan en su poder, cuando para ello fueren
requeridos; que los tribunales tienen la facultad y el deber de compeler a los terceros por los medios de
apremio ms eficaces, para que cumplan con esas obligaciones, y que en caso de oposicin, oirn las
razones en que la funden y resolvern sin ulteriores recursos; exceptuando de esa obligacin a los
ascendientes, descendientes, cnyuges y personas que deban guardar secreto profesional, en los casos en
que se trate de probar contra la parte con la que estn relacionados. De acuerdo con los preceptos citados,
no deben desecharse la prueba de inspeccin judicial basndose en que tiene que practicarse en libros y
papeles de un extrao al juicio. Tesis, Semanario Judicial de la Federacin, Quinta poca, t. LXXIX, p. 2491.
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III. CONCLUSIN
El secreto profesional se encuentra tutelado tanto por las normas jurdicas como por
las de tica profesional, y forma parte esencial del derecho de defensa; adems, su
garanta y proteccin atiende a la defensa de la defensa.
IV. BIBLIOGRAFA
AMERICAN BAR ASSOCIATION, ndice para la reforma de la profesin jurdica, Mxico, ABA
ROLI-USAID, 2011.
CARRILLO PRIETO, Ignacio, El defensor, El papel del abogado, 5a. ed., Mxico, Porra-
Universidad Americana de Acapulco-UNAM, Instituto de Investigaciones Jurdicas,
2004.
CRUZ BARNEY, Oscar, Aspectos de la regulacin del ejercicio profesional del derecho en
Mxico, Mxico, Tirant lo Blanch-UNAM, Instituto de Investigaciones Jurdicas, 2013.
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PAYEN, Fernand, Le Barreau. LArt et la Fonction, Pars, Editions Bernard Grasset, 1934.
Hemerografa
GARCA ODGERS, Ramn, El ejercicio del derecho a defensa tcnica en la etapa preliminar
del proceso penal, Revista de Derecho, Concepcin (Chile), ao LXXVI, nms. 223-224,
enero-junio/julio-diciembre de 2008.
MORENO CATENA, Vctor, Sobre el derecho de defensa, Teora & Derecho. Revista de
Pensamiento Jurdico, Valencia, nm. 8, diciembre de 2010.
RODRGUEZ VARGAS, Luis Ricardo, El derecho a una defensa letrada como parte del debido
proceso en materia penal, Revista de Ciencias Jurdicas, San Jos, mayo-agosto de
1998.
Legislacin
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