COMENTARIO DE JURISPRUDENCIA SOBRE LA SENTENCIA DEL TRIBUNAL

CONSTITUCIONAL SOBRE EL PROYECTO DE LEY QUE REGULA LA DESPENALIZACIN DE LA

INTERRUPCIN VOLUNTARIA DEL EMBARAZO EN TRES CAUSALES

COMMENTARY OF JURISPRUDENCE ON THE SENTENCE OF THE CONSTITUTIONAL COURT ON

DRAFT LAW THE REGULATES THE DEPENNALIZATION OF THE VOLUNTARY INTERRUPTION OF

PREGNANCY IN THREE CAUSES

Mara Antonieta De la Cuadra Prez

RESUMEN

En este trabajo se analizar la sentencia del Tribunal Constitucional con respecto a la

despenalizacin del aborto en tres causales, as como tambin la evolucin de la
interpretacin constitucional de la persona.

ABSTRACT

In this paper, the sentence of the Constitutional Court regarding the decriminalization of
abortion in three causes will be analyzed, as well as the evolution of the constitutional
interpretation of the person.

PALABRAS CLAVES

Tribunal constitucional Chile despenalizacin del aborto tres causales persona

interpretacin constitucional

KEY WORDS

Constitutional Court - Chile - decriminalization of abortion - three causes - person -

constitutional interpretation

MARA ANTONIETA DE LA CUADRA PREZ estudiante de Derecho de la Universidad Gabriela Mistral.

Ayudante de Derecho poltico, Derecho Constitucional I y Derecho Constitucional II. Direccin postal:
Universidad Gabriela Mistral, Ricardo Lyon N 1177, Providencia, Santiago de Chile, Cdigo Postal: 7519549.
Correo electrnico: maria.delacuadra@ugm.cl
 INTRODUCCIN
Tratar la constitucionalidad del aborto en Chile es un tema an polmico. Un gran nmero
de personas contempla el aborto como una violacin al derecho a la vida, y tambin hay
personas que consideran que el derecho debe adecuarse a las situaciones existentes en la
sociedad que no han sido regularizadas hasta hoy en da. Es por eso que el excelentsimo
Tribunal Constitucional, ha sido solicitado para controlar el marco constitucional del
proyecto de ley, considerando el rechazo de las tres causales y fundamentando que la vida
que est por nacer no es persona.

En la historia constitucional chilena hemos visto la evolucin del concepto de persona.

Inicialmente la Constitucin del ao 1833 y de 1925, se referan al habitante de la Repblica
y no a las personas. Se poda considerar que la palabra habitante solo aplica para aquellos
que conviven entre s, por lo cual, excluye totalmente a las personas jurdicas. Siendo as, en
la Constitucin de 1980 el poder constituyente consider lo anterior y postul el concepto de
hombre, el cual consideraban que era aplicable y general para todos. Sin embargo, en el ao
1999 la ley 19.611 de reforma constitucional que logr establecer la igualdad de dignidad y
derechos entre hombres y mujeres, y este cambi se vio reflejado en el artculo 1 de la Carta
fundamental el cual estableca los hombres nacen libres e iguales en dignidad y derechos
y fue cambiado por: Las personas.

Con respecto lo anterior, el rgano constitucional se ha encargado a interpretar de este

concepto en la ltima dcada, tan as, que en el ao 2007 el rgano fue solicitado para resolver
la constitucionalidad del Decreto Supremo de la pldora del da despus, y el Tribunal sostuvo
l que est por nacer es persona. Hoy 2017, nos hemos visto como el rgano se ha encargado
de interpretar de distinta manera el concepto de persona, llegando a la reflexin a travs de
sus fundamentos que si existe vida en el vientre materno pero que es considerado persona
desde el momento de su nacimiento, y esto se explica en el art. 74 del C.C donde se hace
referencia a la existencia legal.
 DERECHOS FUNDAMENTALES, EL ABORTO Y LA COALICIN DE DERECHOS FUNDAMENTALES

En el transcurso de la creacin de la Constitucin Poltica de la Repblica, el poder

constituyente se ha visto en la necesidad de modificar el captulo designado a los derechos y
garantas, para lograr la igualdad y equidad dentro de la nacin. En consecuencia, nos
debemos remontar al periodo de la creacin del cuerpo legal. Sin embargo, debemos saber
que la sociedad era totalmente distinta a la que conocemos hoy, quizs haba un
conservadurismo ms radical con respecto a las situaciones que se encuentran vigente sin
regulacin legal, y esto se puede ver reflejado en la sesin 83 de la Comisin de Estudios de
la Nueva Constitucin donde el profesor Jaime Guzmn estableci la lnea doctrinal y
dogmtica con respecto al derecho a la vida y el aborto1:

La madre debe tener el hijo, aunque ste salga anormal, aunque no lo haya
deseado, aunque sea producto de una violacin o, aunque de tenerlo, derive
en su muerte. Una persona no puede practicar jams legtimamente un aborto,
porque es un homicidio, y todas las consecuencias negativas o dolorosas que
se siguen de asumir las responsabilidades descritas las entiende simplemente
como el deber de sujetarse siempre en la ley moral, cualquiera sea el dolor
que ello acarree, pues constituye, precisamente lo que Dios ha impuesto al ser
humano.2

Surge interesante comentar lo que dej estipulado el profesor Jaime Guzmn, considera que
el derecho a la vida es el primario, ya que es inherente a todo ser humano y que Dios le
entrega este derecho al ser humano por ser creado a imagen y semejanza de l, otorgndole
la titularidad del derecho a la vida3.

1
POZO, N. Y BENTEZ, J. (S/F): Los otros derechos humanos del Bicentenario, Editorial ARCIS, Santiago de
Chile, p. 57
2
ACTAS DE LA COMISIN DE ESTUDIOS DE LA NUEVA CONSTITUCIN POLTICA DE LA REPBLICA DE CHILE,
Vol. 3, Garantas Constitucionales, Sesin 83 (1974), p. 14.
3
DE LA CUADRA EVANS, E. (1999): Los Derechos Constitucionales Tomo I, Editorial Jurdica de Chile,
Santiago de Chile, pp. 113 y ss.
Dicho lo anterior, podemos establecer que el primer principio o derecho bsico que se
prioriz y que al mismo tiempo se estableci en la cspide del sistema de garantas es el
derecho a la vida. A causa del establecimiento, surgi el inters de solucionar los problemas
aparejados con respecto a la vigencia de ciertos preceptos que atentaran o limitaran este
derecho, tratndose de: la pena de muerte como sancin por un delito, la eutanasia para matar
a una persona por benevolencia y el aborto para evitar el nacimiento de la vida humana4. A
su entender, los comisionados concuerdan en unanimidad la consideracin ilcita del aborto
y la eutanasia, ya que estara atentando contra la vida de una persona y no se estara
reconociendo la dignidad y en este concepto me permito citar al profesor Don Jos Luis Cea
Egaa, la cualidad del ser humano predicable nica o exclusivamente como atributo suyo,
coherente con su inteligencia, libertad e igualdad, en fin, con su responsabilidad, rasgos de
racionalidad que lo erigen en un depsito, mximo o supremo, de valores que integran su
espritu y materia5

La Carta fundamental se ha encargado de garantizar y establecer los derechos para las

personas y los reconoce en el art. 19 en sus 26 numerales y art. 5 donde seala: El ejercicio
de la soberana reconoce como limitacin el respeto a los derechos esenciales que emanan de
la naturaleza humana. Es deber de los rganos de los Estados respetar y promover tales
derechos, garantizados por esta Constitucin, as como por los tratados internacionales
ratificados por Chile y que se encuentren vigente..

El debate constitucional que se encuentra vigente debe basarse en la ponderacin de los

derechos fundamentales, sealando la importancia y el reconocimiento de la vida que se
encuentra en gestacin, como tambin el derecho que tiene la mujer a la libertad y a su
eleccin sobre su cuerpo6. Es el propio Estado que se debe encargar de promover, garantizar

4
DWORKING, R. (1994): El dominio de la vida, Editorial Ariel S.A, Barcelona Espaa, pp. 9-12.
5
CEA EGAA, J. (2012): Derecho Constitucional Chileno, Tomo II, Editorial Ediciones Universidad
Catlica de Chile, Santiago de Chile, p. 42.
6
CASAS BECERRA L, LAWSON D. (2016): Debates y reflexiones en torno a la despenalizacin del aborto en
Chile, Santiago de Chile, pp. 22 y ss.
y asegurar la correcta adecuacin de los derechos fundamentales en la ponderacin en la
balanza constitucional7.

LA PROBLEMTICA DE LA SENTENCIA: INTERPRETACIN CONSTITUCIONAL DE PERSONA,

INVOLUCIN O EVOLUCIN?

A travs de las facultades que le ha otorgado nuestra Carta Magna al Tribunal

Constitucional, este se ha sido requerido para resolver la constitucionalidad del proyecto de
ley de la Despenalizacin del aborto en tres causales, para verificar si los preceptos
enunciados en el proyecto de ley se adecuan al marco constitucional vigente8. Para esto,
debemos mencionar las tres causales que integran el proyecto de ley y posteriormente, los
fundamentos que dio el Tribunal Constitucional para rechazar la inconstitucionalidad de las
causales. Causal 1: Peligro para la mujer, causal 2: Inviabilidad fetal de carcter letal y
causal 3: Embarazo por violacin.

Los diputados y senadores requirentes del control de constitucionalidad sostienen el que est
por nacer es persona, por tanto, este sera sujeto de derechos y el aborto estara atentando
contra la vida, pero es el propio rgano controlador que se encarga de revertir estos
fundamentos y falla estableciendo que la vida que se encuentra en el vientre materno estara
fuera del concepto de persona:

En primer lugar, el artculo 74 del Cdigo Civil establece que la existencia legal de toda
persona principia al nacer y el nacimiento de la persona se produce al separarse
completamente de la madre. A su vez, el artculo 55 del mismo cuerpo legal seala son
personas todos los individuos de la especie humana, cualquiera que sea su edad, sexo, estirpe

7
CIANCIARDO J. (2010): The Principle of Proportionality: The Challenges or Human Rights, Journal of Civil
Law Studies, Volumen 3, Estados Unidos. Disponible en:
http://digitalcommons.law.lsu.edu/cgi/viewcontent.cgi?article=1028&context=jcls [Fecha de visita: 31 de
Octubre de 2017] pp. 2-11.
8
Vid. ATRIBUCIONES, COMPETENCIAS, ORGANIZACIN, FUNCIONAMIENTO Y COMPOSICIN DEL TRIBUNAL
CONSTITUCIONAL. [Fecha de visita: 16 de octubre de 2017]
http://www.tribunalconstitucional.cl/tribunal/atribuciones.
o condicin. No obstante, a travs de los artculos mencionados anteriormente se puede
entender que no existe distincin entre las caractersticas, pero s que los derechos del que
est por nacer, se encuentran suspendidos hasta la separacin de su madre, donde comienza
a regir la existencia legal de la persona9.

En segundo lugar, el Tribunal menciona el propio artculo 19 inc. 1 de la Constitucin

Poltica de la Repblica, este precepto seala la Constitucin asegura a todas las personas.
Y es ellos quien le reconoce y le garantiza los derechos. Por consiguiente, el articulo 19 n1
establece el derecho a la vida y a la integridad fsica y psquica de las personas. Sin embargo,
en el siguiente inciso ya no se refiere precisamente a la persona, establece que la ley protege
la vida que est por nacer. Ac podemos apreciar precisamente el fundamento que ha tenido
los requirentes, pero el Tribunal Constitucional que ha fundamentado que realmente no
existe prohibicin explicita ya que, si hubiera sido as, el constituyente hubiera utilizado
explcitamente la palabra prohibicin10.

De esta misma manera se considera que existe un lmite y suspensin para todo derecho
fundamental, es decir, no hay ningn derecho que sea absoluto, y esto se podra ejemplificar
con la pena de muerte que se encuentra consagrada en el mismo artculo 19 N inciso 2, la
legitima defensa, el estado de necesidad y los estados de excepcin (arts. 39-45)11.

En efecto, el Tribunal Constitucional ha considerado el tenor literal y gramatical para la

interpretacin de la ley siendo as que implcitamente considera la existencia natural, es
decir, la vida y, por otro lado, la existencia legal de la persona. Y con fin de resaltar y aceptar
la interpretacin hecha por el rgano, me permito citar don Luis Claro Solar, quien establece:
Distingue el Cdigo entre la existencia natural y la existencia legal de la persona. Aquella

9
Vid. DOYHARCABAL CASSE, S. (1994): El derecho a la vida del Nasciturus en la legislacin chilena y
comparada, Revista chilena de Derecho, Vol. 21 N2, Santiago de Chile. Disponible en
https://repositorio.uc.cl/bitstream/handle/11534/14622/000122880.pdf?sequence=1 [Fecha de visita: 31 de
octubre de 2017] pp. 307-319.
10
ALDUNATE, E. (2009): Constitucin Poltica de la Repblica de Chile, Doctrina y Jurisprudencia. Tomo I,
Editorial PuntoLex, Santiago de Chile, pp. 104-106.
11
EGAA CEA, J. (2012), pp. 62-64.
principia con la concepcin; pero es slo el nacimiento el que determina la personalidad
legal12

DEBERA EXISTIR UNA RESPONSABILIDAD TICA POR PARTE DEL TRIBUNAL

CONSTITUCIONAL POR EL CAMBIO DE INTERPRETACIN CONSTITUCIONAL?

Desde los inicios del Tribunal Constitucional, se ha visto la evolucin de la jurisprudencia

constitucional y en conjunto a esto, surge un cambio de interpretacin en distintas materias
que han atravesado por la facultad de este mismo rgano. A fin de reconocer este suceso en
la jurisprudencia, har una comparacin entre el fallo del ao 2007 con respecto a la pldora
del da despus y la despenalizacin del aborto:

Que, a su turno, la proteccin constitucional de la persona a partir del

momento de la concepcin en Chile se vio plenamente reafirmada al
discutirse la reforma al artculo 1, inciso primero, de la Carta Fundamental,
que cambi la expresin hombres por personas y que se concret a travs
de la Ley N 19.611, publicada en el Diario Oficial de 16 de junio de 1999.
Durante el segundo trmite de esa reforma constitucional, verificado en el
Senado, se aprob dejar constancia que: El nasciturus, desde la concepcin,
es persona en el sentido constitucional del trmino, y por ende es titular del
derecho a la vida13.

Como podemos evidenciar en esta situacin, el Tribunal reconoce que existe vida humana,
es decir, existencia natural y reflexiona que se es persona desde el momento de la concepcin
y esto tendra efecto sobre el que est por nacer, siendo as titular y sujeto de derechos, y la
proteccin constitucional recaera en l14.

12
CLARO SOLAR, L. (1992): Explicaciones de Derecho Civil chileno y comparado, Editorial Jurdica de Chile,
Santiago de Chile, p. 216.
13
TRIBUNAL CONSTITUCIONAL, sentencia de 5 de marzo de 2005. Disponible en:
http://www.tribunalconstitucional.cl/wp/ver.php?id=914 [Fecha de visita: 30 de octubre de 2017].
14
Vid. VIVANCO MARTNEZ, A. (2008): La pldora del da despus. Disponible en:
http://www.scielo.cl/scielo.php?script=sci_arttext&pid=S0718-34372008000300009 [Fecha de la visita: 1 de
noviembre de 2017]
Sentencia del 2 de agosto de 2017:

Recordemos que el artculo 55 del Cdigo Civil seala que son personas
"todos los individuos de la especie humana". Cabra ah, porque no se hace
distingo, el embrin o feto. Sin embargo, el mismo artculo 55 agrega que no
cabe distinguir para asignar esta condicin en base a factores como la "edad,
sexo, estirpe o condicin". Al utilizar como factor de no distincin la edad,
hay un problema porque sta se cuenta a partir del nacimiento. Consecuente
con eso, el Cdigo dice que la concepcin se infiere de la poca del
nacimiento segn una regla que entrega (artculo 76). Y el estado civil de hijo
se prueba mediante el certificado de nacimiento (artculo 305). Adems, el
problema es que el propio Cdigo dice ms adelante, en el ya indicado
artculo 74, que la 102 existencia legal de toda persona principia al nacer. Y
el nasciturus, por definicin, est en el vientre materno; an no nace

Que un segundo argumento para sostener que el que est por nacer no es
persona, la da el propio artculo 19 N 1 de la Constitucin. Este parte por
sealar que la Constitucin asegura a todas "las personas". Es a estas a
quienes les reconoce derechos. Luego, el inciso primero del artculo 19 N 1,
garantiza el derecho a la vida y a la integridad fsica y squica a "la persona".
Sin embargo, el inciso segundo ya no emplea la expresin "persona". Habla
"del que est por nacer". Tal como se dijo en estrados por el abogado del
Ejecutivo, si la Constitucin hubiera querido asimilar el que est por nacer a
persona, no habra empleado la proposicin "del", sino que "de la" que est
por nacer15.

15
TRIBUNAL CONSTITUCIONAL, sentencia 2 de agosto de 2017. Disponible en:
https://www.docdroid.net/ozPCh2D/sentencia-rol-37293751-17-cpt-consolidada.pdf [Fecha de visita: 31 de
octubre de 2017] p. 102.
Podemos ver que en la ltima sentencia exististe un cambio rotundo en el pensamiento
y que involucra la interpretacin constitucional del concepto de persona, as entregando
una inseguridad jurdica y constitucional, pero Ser necesario que el Tribunal
Constitucional se haga responsable por el cambio de interpretacin?

CONCLUSIN

Con el objeto de finalizar este trabajo, podemos considerar que el Tribunal

Constitucional se ha enfocado en evolucionar la constitucionalidad de preceptos que se
encuentran descritos en nuestra Carta Magna, y al mismo tiempo logra que la sociedad
comience a ver la realidad con otros ojos, proporcionando el marco constitucional que
requiere la prctica del aborto para que deje estar en la clandestinidad.

Con respecto a los argumentos utilizados por el controlador, puedo mencionar que
atienden a la interpretacin de la ley del artculo 19 del Cdigo Civil, pero al mismo
tiempo logr establecer una concepcin forzada del concepto de persona (art. 55 C.C)
utilizando un juego de palabras para distinguir la edad y la existencia legal.

BIBLIOGRAFA

ACTAS DE LA COMISIN DE ESTUDIOS DE LA NUEVA CONSTITUCIN POLTICA DE LA

REPBLICA DE CHILE, Vol. 3, Garantas Constitucionales, Sesin 83 (1974), p. 14.

ALDUNATE, E. (2009): Constitucin Poltica de la Repblica de Chile, Doctrina y

Jurisprudencia. Tomo I, Editorial PuntoLex, Santiago de Chile, pp. 104-106.

ATRIBUCIONES, COMPETENCIAS, ORGANIZACIN, FUNCIONAMIENTO Y COMPOSICIN DEL

TRIBUNAL CONSTITUCIONAL. [Fecha de visita: 16 de octubre de 2017]
http://www.tribunalconstitucional.cl/tribunal/atribuciones.

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del aborto en Chile, Santiago de Chile, pp. 22 y ss.
DOYHARCABAL CASSE, S. (1994): El derecho a la vida del Nasciturus en la legislacin
chilena y comparada, Revista chilena de Derecho, Vol. 21 N2, Santiago de Chile.
Disponible en
https://repositorio.uc.cl/bitstream/handle/11534/14622/000122880.pdf?sequence=1
[Fecha de visita: 31 de octubre de 2017] pp. 307-319.

CEA EGAA, J. (2012): Derecho Constitucional Chileno, Tomo II, Editorial Ediciones
Universidad Catlica de Chile, Santiago de Chile, p. 42.
CEA EGAA, J. (2012), pp. 62-64

CIANCIARDO J. (2010): The Principle of Proportionality: The Challenges or Human

Rights, Journal of Civil Law Studies, Volumen 3, Estados Unidos. Disponible en:
http://digitalcommons.law.lsu.edu/cgi/viewcontent.cgi?article=1028&context=jcls [Fecha
de visita: 31 de Octubre de 2017] pp. 2-11.

CLARO SOLAR, L. (1992): Explicaciones de Derecho Civil chileno y comparado, Editorial

Jurdica de Chile, Santiago de Chile, p. 216.

DE LA CUADRA EVANS, E. (1999): Los Derechos Constitucionales Tomo I, Editorial

Jurdica de Chile, Santiago de Chile, pp. 113 y ss.

DWORKING, R. (1994): El dominio de la vida, Editorial Ariel S.A, Barcelona Espaa, pp.
9-12.

POZO, N. Y BENTEZ, J. (S/F): Los otros derechos humanos del Bicentenario, Editorial ARCIS,
Santiago de Chile, p. 57
TRIBUNAL CONSTITUCIONAL, sentencia de 5 de marzo de 2005. Disponible en:
http://www.tribunalconstitucional.cl/wp/ver.php?id=914 [Fecha de visita: 30 de
octubre de 2017].
Sentencia 2 de agosto de 2017. Disponible en:
https://www.docdroid.net/ozPCh2D/sentencia-rol-37293751-17-cpt-consolidada.pdf
[Fecha de visita: 31 de octubre de 2017] p. 102.

VIVANCO MARTNEZ, A. (2008): La pldora del da despus. Disponible en:

http://www.scielo.cl/scielo.php?script=sci_arttext&pid=S0718-34372008000300009
[Fecha de la visita: 1 de noviembre de 2017]