Boleta de garanta bancaria y clusula penal 14-07-17 14'27

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Boleta de garanta bancaria y clusula penal

"... Ambas constituyen un incentivo al cumplimiento y una garanta o caucin de reparacin de
los daos, pero que es bueno no confundir...".
Mircoles, 03 de agosto de 2011 a las 9:37

Hernn Corral

Es usual que en muchos contratos, ya sea entre privados o entre una empresa y
un servicio pblico, se exija a alguna de las partes la entrega de boletas de
garanta emitidas por un banco para garantizar el cumplimiento de obligaciones o
de plazos. Este instrumento resulta til tanto para incentivar el buen desempeo
de la empresa contratada como para que la parte afectada pueda resarcirse de
los perjuicios derivados de un eventual incumplimiento sin necesidad de
demandar y proseguir un proceso ante los tribunales de justicia. La boleta
bancaria est concebida como una garanta ejecutable ante el solo requerimiento
Hernn Corral del titular. El banco que la ha emitido la debe pagar sin necesidad de juicio o
sentencia previa sobre el incumplimiento y los daos realmente ocasionados al
Ver ms acreedor. El deudor no puede dar orden de no pago ni impedir su cobro (Caprile
Bierman, Bruno, La boleta bancaria de garanta. Una garanta a primer
requerimiento, Editorial Jurdica de Chile, Santiago, 2002).

Esta caracterstica de la boleta de garanta la aproxima a otra institucin muy recurrida en los contratos, sean
privados o administrativos. Nos referimos a la clusula penal, por la cual una parte se obliga a dar
normalmente una suma de dinero cuando la otra incurra en un incumplimiento de las obligaciones derivadas
del contrato, sin que sea necesario que se pruebe que el incumplimiento caus daos ni tampoco que se
permita al deudor que realmente los perjuicios fueron menores que la pena o incluso que no hubo perjuicio
alguno (cfr. art. 1542 del Cdigo Civil).

Se trata de instituciones parecidas: ambas constituyen un incentivo al cumplimiento y una garanta o caucin
de reparacin de los daos, pero que es bueno no confundir, porque ello en la prctica ha producido litigios.
Por ejemplo, se ha discutido si cuando se pacta una boleta bancaria por una determinada suma, ello implica
tambin que las partes han convenido una clusula penal por ese monto y se aplicaran las normas que rigen
esta ltima: as, no podra el deudor reclamar restitucin de lo que la boleta exceda de los perjuicios reales, ni
an ofreciendo la prueba de ellos, pero por otra parte, no podra el acreedor pedir la boleta y adems
indemnizacin de perjuicios ordinaria por el incumplimiento, ya que, a falta de pacto expreso, no puede el
acreedor pedir a la vez la pena y la indemnizacin (art. 1543 del Cdigo Civil).

Para evitar estas dificultades conviene precisar que la boleta bancaria no es una clusula penal, sino slo una
forma de garantizar los perjuicios reales que se ocasionan por el incumplimiento. De esta forma, aunque el
acreedor haga efectiva la garanta, siempre queda a salvo del deudor el demandar que se le restituya aquella
suma que exceda a los daos efectivamente causados. La carga de la prueba recaer sobre l. De otra parte,
si los daos son superiores, el acreedor puede demandar, adems de la boleta, la indemnizacin de ellos

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segn las reglas generales.

En cambio, la pena no tiene como fin esencial la determinacin convencional de los perjuicios, si no estimular
el cumplimiento y sancionar la inejecucin del contrato: tiene un aspecto punitivo, que explica que se impida
toda prueba sobre si los daos han sido menores o superiores a la pena. Lo nico que queda al deudor es
probar que la pena es enorme, en conformidad con el art. 1544 CC. Pero, por otro lado, el acreedor, salvo
pacto expreso, no puede acumular las pretensiones de cumplimiento forzado o de indemnizacin ordinaria con
la pena. Debe optar entre pedir una u otra (cfr. C. Sup. 26 de marzo de 2007, rol n 4470-2004; C.
Concepcin 6 de enero de 2009, rol N 2294-2006).

Digamos, finalmente, que es posible que se pacte una clusula penal que se garantiza a su vez con una boleta
de garanta bancaria. En tal caso, se aplicarn las normas de ambas instituciones: las de la clusula penal, en
cuanto fue esa la convencin de fondo, y las de la boleta bancaria, en cuanto forma de garanta y pago de la
pena. Pero para que se llegue a esta conclusin ser necesario que aparezca claramente en el contrato la
intencin de convenir una pena y una garanta de boleta bancaria. Como siempre, una clara y precisa
redaccin de las clusulas contractuales ser la mejor forma de prevenir litigios.

Trminos y condiciones de la Informacin 2002 El Mercurio Online

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