CASACION 2280-2005-Ilo-Moquegua: Hechos:

CASACION 2280-2005-ILO-MOQUEGUA: 1) En qu consisti el dao y por qu?; 2) Cmo lo

tipifica y por qu?; 3) Cul fue la causa y por qu?; 4) Cmo puede fijarse el monto
indemnizatorio del dao a la prdida del chance?; 5) Por qu la carta fianza es nula, si
existi la voluntad de afianzar?; SU OPINION DE LO RESUELTO.
Cas. N 2280-2005
EN QUE CONSISTE LA CERTEZA DE LA PROBABILIDAD Y CMO CUANTIFICAR EL
QUAMTUM INDEMNIZATORIO?

CORTE SUPREMA DE JUSTICIA DE LA REPBLICA

SALA CIVIL TRANSITORIA

CAS 2280-2005

ILO- MOQUEGUA

Nulidad de Acto Jurdico

Lima, diecinueve de octubre

del dos mil seis.-

LA SALA CIVIL TRANSITORIA DE LA CORTE

SUPREMA DE JUSTICIA DE LA REPUBLICA; vista la causa nmero dos mil doscientos ochenta - dos
mil cinco, en Audiencia Pblica de la fecha, y producida la votacin con arreglo a Ley; y con los
votos en discordia de los Seores Vocales CARRION LUGO y FERREIRA VILDOZOLA dejados
oportunamente en Relatora y que obran a fojas ochentiocho y siguientes del cuadernillo formado
en esta Sala Suprema, de lo que da fe el Secretario de la Sala, se emite la siguiente sentencia;

MATERIA DEL RECURSO Se trata el recurso de casacin interpuesto por Mara Teresa Jimnez Lazo,
mediante escrito de fojas seiscientos treintisis, contra la resolucin emitida por la Sala Mixta
Descentralizada de Ilo, de fojas seiscientos treintids, su fecha quince de agosto del dos mil cinco,
que Confirmando la apelada, declara Fundada la demanda interpuesta por la actora, sobre nulidad
de acto jurdico, contenido en el documento que contiene la fianza, en contra de Banco
Continental oficina Ilo; en consecuencia, declar Nula y sin efecto legal el documento que contiene
la fianza de Sper Deposito, sin fecha de emisin, hasta por ciento dos mil doscientos treinta
dlares americanos con veintin centavos de dlar; Fundada la devolucin de dinero del Sper
Depsito, y Orden que el Banco Continental devuelva la suma de ciento dos mil doscientos
treinta dlares americanos con veintin centavos de dlar, a favor de la actora, ms intereses
legales; Infundada la indemnizacin por dao emergente con costos y costas; tambin es objeto
de anlisis casatorio el recurso de casacin interpuesto por el Banco Continental (Oficina de Ilo),
mediante escrito de fojas seiscientos cuarenticinco, contra la misma resolucin; FUNDAMENTOS
DEL RECURSO: Que, calificado el recurso de casacin, de la actora Mara TeresaJimnez Lazo fue
declarado Procedente por resolucin de fecha catorce deoctubre del dos mil cinco, por la causal
prevista en el inciso segundo del artculo trescientos ochentisis del Cdigo Procesal Civil, esto es,
la inaplicacin del articulo mil novecientos ochenticinco del Cdigo Civil, describiendo que dicha
norma ha sido inaplicada, puesto que habindose probado la accin generadora del dao, la
indemnizacin debe comprender el lucro cesante, bajo la forma de indemnizacin por prdida de
chance, segn lo establece la doctrina; sostiene que la recurrente ha demostrado que el Banco la
hizo firmar, en forma dolosa el documento de fianza en blanco, contraviniendo lo dispuesto por el
artculo mil ochocientos setentiuno del Cdigo Civil; luego de esto, procedi a llenar la fianzapara
el respaldo de terceras personas, cuando la recurrente nunca firm el contrato de operaciones
bancarias, as como tampoco firm la afectacin del Sper Depsito; ante la impuntualidad del
pago del tercero, que nunca recibi la fianza de la recurrente, el Banco demandado afect su
cuenta de Sper Depsito, bajo el argumento de que la recurrente haba autorizado dicha
afectacin, lo cual es falso; seala que las instancias, errneamente, asumen una indemnizacin
de dao emergente, en donde no pueden limitarse en basarse en cuestiones expectaticias; por
otro lado, tambin se ha calificado positivamente el recurso de casacin, interpuesto por el Banco
Continental oficina Ilo, siendo declarado Procedente por resolucin de la misma fecha, por la
causal prevista en el inciso primero del artculo trescientos ochentisis del Cdigo Procesal Civil,
esto es, la interpretacin errnea de/ artculo mil ochocientos setentiuno del CdigoCivil,
sealando que la Sala Revisora, en su considerando cuarto, dispone que la formalidad exigida por
el artculo mencionado es de carcter constitutivo para lavalidez de dicho acto jurdico; lo cual es
errneo, ya que para la validez de lafianza, basta que ella conste por escrito, bajo sancin de
nulidad; refiere que en este caso, la fianza consta por escrito, por los sujetos intervinientes
(acreedor y fiador), en donde consta indubitablemente la voluntad del otorgante; por ende, esta
norma se ha interpretado errneamente, ya que debi interpretarse en el sentido que la validez
de la fianza constituida por la actora y el Banco recurrente, al constar por escrito, contiene una
expresa manifestacin de voluntad, como aparece de la pericia grafotcnica; CONSIDERANDO
PRIMERO - Que, el recurso de casacin tiene como fines esenciales la correcta aplicacin
einterpretacin del derecho objetivo y la unificacin de la jurisprudencia nacional de la Corte
Suprema de Justicia, conforme se seala en el artculo trescientos ochenticuatro del Cdigo
Procesal Civil; SEGUNDO - Que, en el caso de autos, Mara Teresa Jimnez Lazo interpone
demanda de: a) nulidad del documento que contiene la supuesta afectacin del Sper Depsito
nmero cero tres cero cero cero cero tres cuatro cinco ocho a favor del Banco Continental; b) la
devolucin del dinero afectado; c) la indemnizacin del dao emergente; d) el pago de los
intereses legales, con costos y costas del proceso, en base a los argumentos expuestos en su
demanda, concluyendo que el aludido documento que contiene la supuesta afectacin del sper
depsito nmero cero tres cero cero cero cero tres cuatro cinco ocho (al que tambin ha
denominado contrato de fianza) es nulo porque: i) no lo ha firmado (voluntariamente); ii) porque
es imposible que se le haya imputado una deuda a la que no est obligada; iii) que el contrato de
fianza no cumple con los requisitos formales establecidos en la ley; TERCERO - Que, admitida a
trmite la pretensin y corrido el traslado a la parte demandada, sta contesta negativamente
conforme ' a los trminos expuestos en su escrito; CUARTO - Que, en la audiencia respectiva se
fijaron como puntos controvertidos: i. que se acredite la causales de nulidad de acto jurdico,
referido al documento que contiene el Super Depsito; ii. que se acredite la existencia del dinero,
del cual se esta solicitando la devolucin; i. que se acredite la existencia del dao emergente; iv.
que se acredite el cumplimiento de obligaciones y condiciones del contrato de operaciones y
servicios bancarios Super Depsito, del dieciocho de junio de mil novecientos noventinueve
QUINTO - Que, el A Quo declaro Fundada la demanda interpuesta por la actora, sobre nulidad de
acto jurdico contenido en el documento que contiene la fianza, en contra de Banco Continental
oficina Ilo; en consecuencia, declar Nula y sin efecto legal el documento que contiene la fianza de
Sper Deposito, sin fecha de emisin, hasta por ciento dos mil doscientos treinta dlares
americanos con veintin centavos de dlar Fundada la devolucin de dinero del Sper Depsito, y
Orden que el Banco Continental devuelva ciento dos mil doscientos treinta dlares americanos
con veintin centavos de dlar a favor de la actora, ms intereses legales; Infundada la
indemnizacin por dao emergente con costos y costas, sosteniendo, sintticamente que la
actora, pide la declaracin de nulidad de la carta fianza de la supuesta afectacin del Sper
Depsito y el contrato de operacin; por ende, se debe determinar si carece de manifestacin de
voluntad el documento que contiene el sper depsito nmero cero tres cero cero cero cero tres
cuatro cinco ocho; ara esto, es necesario analizar el documento materia de nulidad p(fojas
ochentitrs - tambin a fojas tres); de su contenido se aprecia que se trata de una carta fianza,
donde la actora, afianza en forma solidaria e irrevocable a Limpieza Tcnica Empresa Individual de
Responsabilidad Limitada y Jos Jimnez Lazo, la fianza comprende tambin los intereses
compensatorios, ratorios y gastos; al denunciarse la falta de manifestacin de voluntad se tiene
que conforme a la pericia grafotcnica practicada por el rgano de auxilio judicial - peritos (fojas
ciento treintisis) en el que se dice: "Que la firma "Teresa Jimnez Lazo" que aparece al pie de la
Carta Fianza, dirigida al Banco Continental por la suma de ciento dos mil doscientos treinta dlares
americanos con veintin centavos de dlar, extendida en forma solidaria a favor de la Empresa
LIMPIEZA TCNICA EMPRESA INDIVIDUAL DE RESPONSABILIDAD LIMITADA y JOS JIMNEZ LAZO,
sin lugar y fecha de emisin proviene del puo grfico de la titular de las firmas de comparacin
recepcionadas por el Juzgado Civil de Ilo; en consecuencia es un firma autntica" de igual forma
(fojas ciento cincuentitrs) corre el informe, de Julia Ruth Salcedo Hermoza de Rodrguez, quien en
el numeral V conclusiones seala: "A. La firma que a nombre de doa Mara Teresa JIMNEZ LAZO,
aparece trazada al final de la Carta Fianza, dirigida al Banco Continental, carente de fecha de
emisin, y que en "original" corre a fojas cuatro del Expediente del Exhorto del Juzgado
Especializado en lo Civil y Familia de la Provincia de Ilo, proviene del puo grfico de la persona
que con el mismo nombre ha trazado las muestras de comparacin, no siendo coetnea a stas,
por la ostensible degeneracin grfica que presenta estas firmas". Se concluye que si ha existido
manifestacin de voluntad; ms an, si se cumple con lo dispuesto por el artculo ciento cuarenta
del Cdigo Civil; por ende, se ha probado que la actora ha firmado la carta de fianza, por lo tanto,
resulta infundada la causal invocada; es ms, el apoderado del Banco demanddo ha declarado que
"... si firm los documentos salvo el contrato de operaciones y el contrato de fianza solidaria"; por
otro lado, con la pericia se prueba que Mara Teresa Jimnez Lazo ha firmado el documento que
contiene la fianza a la segunda pregunta, seala: "... es un documento que posiblemente se firmo
en blanco". Se concluye crue ha sido firmado un documento incompleto y llenado posteriormente,
por Mara Teresa Jimnez Lazo; respecto de la segunda causal de nulidad del supuesto documento
que contiene la fianza, como es el establecido por el artculo doscientos diecinueve (tres)
del Cdigo Civil; de conformidad con lo dispuesto por el artculo mil ochocientos setentiuno del
Cdigo acotado; si bien es cierto que consta por escrito, tambin es cierto que se ha probado que
ha sido firmado en un documento incompleto y llenado con posterioridad a la firma de Mara
Teresa Jimnez Lazo; con respecto a la causal prevista en el artculo doscientos diecinueve (sexto)
del Cdigo Civil; alrespecto del documento que supuestamente contiene la fianza, se encuentra
determinado y probado que se ha ejecutado en dos actos, es decir, primero Mara Teresa Jimnez
Lazo firma un documento incompleto, y posteriormente es llenado unilateralmente por el Banco
demandado; por elto, es necesario determinar si existe una norma jurdica que ampare a la
entidad demandada a completar un documento de fianza incompleto; revisada la normatividad
vigente no existe norma que ampare al Banco para que complete unilateralmente un documento
que contenga fianza, documento que no se puede equiparar con los ttulos valores, ms an si
existe norma expresa como el artculo mil ochocientos setentiuno del Cdigo Sustantivo; por ende,
se entiende como aquel acto jurdico celebrado en un slo acto y no como ha ocurrido en el
documento materia de nulidad, por lo que en este extremo resulta amparable. De lo que se
concluye que la demanda debe declararse fundada en parte, en atencin a los fundamentos
expuestos; siendo esto as y con respecto a la devolucin del monto que contiene el Sper
Depsito, se tiene de la declaracin del apoderado del Banco en la audiencia de pruebas, que al
contestar la segunda interrogante seala "... la cuenta corriente es la misma del Sper Depsito y
es la nica'; que concuerda con la declaracin de parte del apoderado de la actora, que dice ".... s
apertura una cuenta en el Banco Continental denominada Sper Depsito ..."; de lo que se
concluye que la demandante abri una cuenta corriente Ilamada Sper Depsito, de donde
efectu un retiro, quedando un saldo, en consecuencia es sta la suma que el Banco demandado
debe proceder a devolver; sobre la indemnizacin si bien es cierto que se determina la existencia
de dao, en lo que respecta al hacer efectivo el pago de deudas de Limpieza Tcnica Empresa
Individual de Responsabilidad Limitada supuestamente garantizado con la fianza que contiene el
documento materia de nulidad, y en lo que respecta a la generacin de utilidad del monto de
dinero del Sper Depsito, extremo que no ha sido demandado, sino el perjuicio a la participacin
en los sorteos, lo mismos que estn sujetos a las reglas del azar y por tanto no son nada seguros,
no pudiendo precisarse si sala sorteado o no, por lo que este extremo resulta jurdicamente
imposible ampararse; SEXTO - Que, esta decisin es apelada por ambos sujetos procesales, en los
extremos que le ison adversos; SETIMO - Que, la Sala Superior, al absolver el grado, Confirma la
apelada que conforme el artculo ciento noventisiete del Cdigo Procesal Civil; asimismo, de
acuerdo al artculo doscientos sesentids del mismo Cdigo, las pericias no constituyen ms que
uno de los elementos - sustentados por los especialistas en la materia ajena al conocimiento del
Juez - que debern ser utilizados para la apreciacin de los hechos controvertidos, pero no son
determinantes ni obligan al magistrado a resolver con sujecin a ellas ya que el Juez es el Perito de
Peritos y debe valorar el dictamen pericial conjuntamente a los dems medios probatorios; por
ende, si ha quedado acreditado la autenticidad de la firma de la actora en el documento mediante
el cual afianza, en forma solidaria e irrevocable, a la empresa deudora y a Jos Jimnez Lazo
(conforme describen los dictmenes uniformemente); por lo que queda acreditada su
manifestacin de voluntad libre y espontnea, es as que la actora no ha acreditado que haya sido
engaada o coaccionada; el Banco no ha podido superar el cuestionamiento a la suscripcin en
blanco del contrato de fianza, puesto que tambin ha quedado demostrado que el Ilenado
posterior del formato y luego de la firma de la ahora demandante, lo cual afecta la fianza con
causal de nulidad, ya que la formalidad exigida por el artculo mil ochocientos setentiuno del
Cdigo Civil, es de carcter constitutivo para la validez de dicho acto; tampoco se ha demostrado
que la actora hubiera autorizado la afectacin de su cuenta de Super depsito, ya que el propio
contrato de operacones y servicios bancarios de sper depsito, que anexa el Banco (fojas
sesenta), se halla firmado por la actora, como tampoco firm el formulario de afectacin de la
cuenta de la actora a efectos de la fianza materia de la litis, el informe de apertura de cuenta del
sper Depsito que aparece a fojas cincuentinueve, suscrito por ella; respecto de laindemnizacin,
sta se basa en aspectos expectaticios, por lo que no se puede amparar; OCTAVO - Que, es preciso
iniciar este anlisis con el recurso de casacin de Mara Teresa Jimnez Lazo, teniendo presente
que la casante plantea que se habra inaplicado el artculo mil novecientos ochenticinco del Cdigo
Civil, puesto que al haber demostrado que el Banco la hizo firmar, en forma dolosa, el documento
de fianza en blanco, contraviniendo lo dispuesto por el artculo mil ochocientos setentiuno del
Cdigo acotado; luego de esto, procedi a llenar la fianza, para el respaldo de terceras personas,
cuando la recurrente nunca firm el contrato de operaciones bancarias, as como tampoco firm
la afectacin del sper depsito; ante la impuntualidad del pago del tercero, que nunca recibi la
fianza de la recurrente, el Banco demandado afect su cuenta de sper depsito, bajo el
argumento de que la recurrente haba autorizado dicha afectacin, lo cual es falso; refiere que las
instancias le han amparado su demanda, por lo que, al ampararse el dao causado, es obvio que
tienen que resarcirle la prdida del chance; NOVENO - Que, la "perdida del chance" o ms
propiamente "la prdida de oportunidad" segn Alfonso Rebaza Gonzales "(...) busca reparar el
agravio que se produce cuando el acto daino ha frustrado la posibilidad -todava no haba
certeza- de obtener cierta ventaja patrimonial o de evitar un perjuicio. Ello determina que se haya
privado al sujeto agraviado de ejercer las posibilidades que tena de conseguir un beneficio
patrimonial o de evitar un menoscabo que, aunque futuro, no por ello deja de ser indemnizable
(...)"; DECIMO - Que, como ha sealado el autor citado, cuando se analiza la figura jurdica de
prdida de oportunidad nos encontramos con dos elementos imprescindibles, por un lado, el
elemento de certeza, que representa, segn el autor citado, que "(...) de no mediar el evento
daoso, el damnificado habra conservado la oportunidad de obtener una ganancia o de evitar una
prdida patrimonial (...)", por otro lado, tambin est presente el elemento de la incertidumbre
sobre el resultado que podra haber alcanzado; UN DECIMO Que, tanto el autor citado, como los
Juristas Felipe Osterling Parodi y Fernando de Trazegnies, ubican a la prdida de oportunidad o la
prdida del chance dentro del dao emergente, al ser un elemento econmico que se suma al
patrimonio del daado; DUO DECIMO - Que, de acuerdo con la pretensin demandada por la
actora y admitida como punto controvertido en la audiencia correspondiente, la actora ha
solicitado el pago de un monto por dao emergente; sin embargo, las instancias, a pesar de haber
amparado en parte la demanda y sealar que si se habra incurrido en un comportamiento
daoso, utilizan el falaz argumento de, por tratarse de una expectativa, no sera indemnizables, sin
reparar que lo que se indemniza, cuando se desarrolla esta figura, no es el premio que se dej de
ganar, sino la frustracin de la posibilidad de obtenerlo, lo cual debe ser, si en este caso cabe, de
acuerdo con el anlisis que deben hacer las instancias, analizado prudencialmente y con mucho
cuidado, para evitar excesos u omisiones imputables a los jueces, por desconocimiento de la
institucin, la cual no slo es posible aplicarla en nuestro Ordenamiento Jurdico sino que tambin
se aplica al Ordenamiento Comunitario, como lo ha hecho la Corte Interamericana; por ejemplo,
en el caso Bulacio versus Argentina, en sentencia del diecisiete de noviembre del dos mil cuatro;

DECIMO TERCERO Que, como se ha sealado, ste tem requiere de anlisis probatorio y
discrecionalidad judicial, que este Supremo Tribunal, de acuerdo con la naturaleza estricta que le
ha impreso el legislador al recurso de casacin, no puede emplear, por lo que, excepcionalmente,
deber remitirse los autos a la instancia debida para que sta sea que emita pronunciamiento
sobre este punto; DECIMO CUARTO - Que, por otro lado, tambin corre el recurso de casacin del
Banco Continental, en donde denuncia la interpretacin errnea del artculo mil ochocientos
setentiuno del Cdigo Civil, sealando que la Sala Revisora, en su considerando cuarto, dispone
que la formalidad exigida por esta norma, es de carcter constitutiva para la validez de dicho acto
jurdico, lo cual es errneo, ya que para la validez de la fianza, basta que ella conste por escrito,
bajo sancin de nulidad; sostiene que en este caso, la fianza consta por escrito, por los sujetos
intervinientes (acreedor y fiador), en donde consta indubitablemente la voluntad del otorgante;
por ende, esta norma se ha interpretado errneamente, ya que debi interpretarse en el sentido
que la validez de la fianza constituida por la actora y el Banco recurrente, al constar por escrito,
contiene una expresa manifestacin de voluntad, como aparece de la pericia grafotcnica;
DECIMO QUINTO - Que, el Banco sostiene que ha cumplido con la formalidad establecida en la ley,
puesto que su fianza esta por escrito; sin embargo, es preciso reparar en que el contrato de fianza,
legalmente, es definido como aquel en el que el fiador se obliga frente al acreedor a cumplir
determinada prestacin, en garanta de una obligacin ajena, si sta no es cumplida por el deudor;
Crdenas Quiroz ha sealado que este contrato tiene las siguientes caractersticas: "(...) la fianza

se celebra entre el fiador y el acreedor; el fiador se obliga a cumplir determinada prestacin, que
puede ser de cualquier clase; el fiador garantiza el cumplimiento de una obligacin ajena; el fiador
responde en caso de incumplimiento del deudor (...)"; DECIMO SEXTO Que, conforme los artculos
mil ochocientos setentiuno y mil ochocientos setentitrs del Cdigo Civil, segn los cuales la fianza
debe constar por escrito bajo sancin de nulidad, siendo que el fiador slo puede obligarse por
aquello a lo que expresamente se hubiere comprometido; DCIMO SPTIMO - Que, no puede
dejar de sealarse que por la propia naturaleza del contrato de fianza, ste forma un acuerdo
solemne; DCIMO OCTAVO - Que, este Supremo Tribunal no puede reexaminar los elementos
probatorios pero si puede recoger las conclusiones a las que han arribado las instancias, y es as
que, existen tres peritajes que, de manera contundente, hacen concluir que el aludido contrato de
fianza ha sido firmada por el fiador, en blanco, para luego ser llenada, unilateralmente, por el
Banco, lo que demuestra o pone en evidencia que no estaramos ante, propiamente dicho, un
contrato de fianza sino ante la presencia de una garanta unilateral, constituida por el Banco, que
es ajena a la relacin obligatoria propia del contrato de fianza; DECIMO NOVENO - Que, en ese
orden de ideas, la entidad recurrente no puede pretender la subsistencia del acto jurdico nulo
alegando que s existi voluntad de la actora de garantizar a un tercero, cumplindose con el
requisitos de que conste por escrito, si es que ha utilizado un mecanismo que no es idneo para la
celebracin de un contrato de la naturaleza, importancia y trascendencia, especialmente
patrimonial, del contrato de fianza, que le permitira al Banco, cobrar una deuda de una empresa,

sacrificando la cuenta de una clienta, esto debido a que el aludido contrato de fianza ha sido,
conforme han sealado los jueces, recogiendo la opinin comn de los peritos, ha sido suscrito en
blanco y Ilenado posteriormente por el mismo Banco recurrente, siendo por tanto irrelevante que
la actora haya manifestado su voluntad; VIGESIMO.- Que, por ende, las instancias de mrito no
han interpretado errneamente la norma denunciada, sino que lo han hecho, dentro del contexto

fctico en el que se ha desenvuelto este caso, deviniendo en infundado ste recurso de casacin;
por las razones expuestas, de conformidad con el apartado dos punto tres del inciso segundo del
artculo trescientos noventisis del Cdigo Procesal Civil; declararon: FUNDADO el recurso de
casacin, interpuesto a fojas seiscientos treintisis por Mara Teresa Jimnez Lazo, en
consecuencia NULA la resolucin de vista de fojas seiscientos treintids, su fecha quince de agosto
del dos mil cinco; INSUBSISTENTE la apelada de fojas quinientos ochentids, fechada el seis de
enero del dos mil cinco; ORDENARON que el Juez de origen vuelva a emitir nuevo fallo con arreglo
a ley; y, declararon: INFUNDADO el recurso de casacin, interpuesto a fojas seiscientos
cuarenticinco por el Banco Continental (sucursal de Ilo); DISPUSIERON la publicacin de la resente

resolucin en el Diario Oficial "El Peruano", bajo responsabilidad en los seguidos por Mara Teresa
Jimnez Lazo con el Banco Continental sobre Nulidad de Acto Jurdico y otros; y, los devolvieron.

S.S.

PAJARES PAREDES

TICONA POSTIGO

PALOMINO GARCIA

HERNANDEZ PEREZ

Casacin 2576-2005-Piura:

CASACION 2576-2005-PIURA: 1) En qu consisti el dao y por qu?; 2) Cmo lo tipifica y

por qu?; 3) Cul fue la causa y por qu?; 4) Cmo puede fijarse el monto
indemnizatorio del dao de lucro cesante?. 5) Se puede estimar en la sentencia el lucro
cesante si no se ha revisado los estados financieros de la empresa?. SU OPINION DE LO
RESUELTO.
Disponible en archivo PDF

CASACION 3507-2002-LIMA: DAO EMERGENTE O LUCRO CESANTE.

CASACION 3507-2002-LIMA: 1) En qu consisti el dao y por qu?; 2) Cmo lo tipifica y
por qu?; 3) Cul fue la causa y por qu?; 4) Cmo puede fijarse el monto
indemnizatorio del dao del dao emergente y lucro cesante?. 5) Es incompatible
demandar dao por la prdida de la venta de la embarcacin y dao por las faenas
dejadas de realizar? . SU OPINION DE LO RESUELTO.
Cas. N3507-2002-LIMA,

LAS OFERTAS DE COMPRA DE LA EMBARCACIN QUE NO PUDIERON SER EFECTIVAS:

SON SUPUESTOS DE UN DAO EMERGENTE O UN LUCRO CESANTE?; PRETENDER QUE
LA INDEMNIZACIN POR LA NO REALIZACIN DE LA FAENA DE LA PESCA, ES IMPLICANTE
CON EL DAO ANTERIOR?. ES UN DOBLE COBRO?
SENTENCIA 1 CAS. N 3507-2002 LIMA. LIMA, SIETE DE JULIO DEL DS MIL CUATRO.- LA SALA CIVIL
PERMANENTE DE LA CORTE SUPREMA DE JUSTICIA DE LA REPBLICA, VISTA LA CAUSA EL DA DE
LA FECHAS Y. PRODUCIDA LA VOTACION DE ACUERDO A LEY, EMITE LA SIGUIENTE SENTENCIA: 1.-

MATERIA DEL RECURSO

ES MATERIA DEL PRESENTE RECURSO DE CASACIN LA SENTENCIA DE VISTA DE FOJAS

CUATROCIENTOS NOVENTA, SU FECHA VEINTISIS DE JULIO DEL DOS MIL DOS, EXPEDIDA POR LA
PRIMERA SALA CIVIL DE LA CORTE SUPERIOR DE JUSTICIA DE LIMA, POR LA CUAL REVOCARON LA
SENTENCIA APELADA EN EL EXTREMO QUE DECLARA FUNDADA EN PARTE LA DEMANDA, Y
ORDENA QUE PESCA PER PAGUE A LA ACTORA LA SUMA DE DOSCIENTOS CUARENTA MIL
DLARES AMERICANOS POR TODO CONCEPTO INDEMNIZATORIO, Y REFORMNDOLA
DECLARARON INFUNDADA ESTA PRETENSIN, LA CONFIRMARON EN LO DEMS QUE CONTIENE.
2.- FUNDAMENTOS POR LOS CUALES SE HA DECLARADO PROCEDENTE EL RECURSO: MEDIANTE

RESOLUCIN

DE FECHA DIECISIS DE JUNIO DEL DOS MIL TRES SE HA DECLARADO PROCEDENTE EL RECURSO DE
CASACIN INTERPUESTO POR LA ACTORA, POR LA CAUSAL DE INAPLICACIN DE NORMAS DE
DERECHO MATERIAL, YA QUE DENUNCIA LA RECURRENTE QUE LA SALA DE MRITO HA DEJADO DE
APLICAR LOS ARTCULOS 1321 Y 1328 DEL CDIGO CIVIL, SOSTENIENDO QUE LA APLICACIN DEL
NUMERAL 1321 ANTES CITADO RESULTABA IMPERATIVA, PUESTO QUE SE HA PROBADO EN AUTOS
QUE LA DEMANDADA INCUMPLIDO CON SANEAR SU DERECHO DE PROPIEDAD SOBRE LA
EMBARCACIN OBJETO DE TRANSFERENCIA Y DE ENTREGARLA OPORTUNAMENTE; TANTO AS
QUE DEBIO FORMULAR SU ALLANAMINTO N, RELACIN A ELLO. ADEMS, EN LA SENTENCIA
RECURRIDA SE CONSIDER LA CLAUSULA CUARTA -DEL CONTRATO DEL VEINTE JULIO DE MIL
NOVECIENTOS NOVENTIOCHO, EN VIRTUD DE LA CUAL EL COMPRADOR DECLAR QUE
RENUNCIABA EXPRESAMENTE A INTERPONER-CUALQUIER ACCIN DE NATURALEZA CIVIL,
ADMINISTRATIVA O PENAL CONTRA PSCA - PER, SIN EMBARGO DICHA ESTIPULACIN
CONTRACTUAL CONTRAVIENE EL ARTCULO V DEL TTULO PRELIMINAR DEL CDIGO SUSTANTIVO,
AS COMO EL ARTCULO 1328 DEL MISMO CUERPO DE LEYES. ASIMISMO, SEALA QUE AN EN EL
CASO QUE ADMITIENDO QUE TUVIERA EFICACIA LA RENUNCIA FORMULADA, STA SE
ENCONTRABA REFERIDA NICA Y EXCLUSIVAMENTE A LAS CONSECUENCIAS DEL CONTRATO
CELEBRADO EN VA DE REGULARIZACIN Y NO AL DE COMPRAVENTA, OTORGAMIENTO DE
HIPOTECA Y SUMINISTRO DE MATERIA PRIMA DE FECHA VEINTISIS DE ABRIL DE MIL
NOVECIENTOS NOVENTA, DEL CUAL SE DERIVA ESPECFICAMENTE LA INDEMNIZACIN
RECLAMADA. 3.-

CONSIDERANDO

S:

PRIMERO

TAL COMO ES DE VERSE DE FOJAS SEIS, EL VEINTISIS DE ABRIL DE MIL NOVECIENTOS NOVENTA,
LAS PARTES PACTARON LA COMPRAVENTA DE LA EMBARCACIN "PROA A LA MAR, DECLARANDO
PESCA PER QUE DICHO BIEN ERA DE SU PROPIEDAD; NO OBSTANTE LO CUAL ESTE DOCUMENTO
SLO FUE SUSCRITO POR LA COMPRADORA EMPRESA PESQUERA ATLANTA, MOTIVO POR EL CUAL
EN VA DE REGULARIZACIN AMBAS PARTES SUSCRIBIERON LA MINUTA DEL VEINTE DE JULIO DE
MIL NOVECIENTOS NOVENTIOCHO, CORRIENTE A FOJAS VEINTISIS; EN DONDE SE DIO POR
CANCELADO EL MONTO DE VENTA PACTADO, Y SE DISPONA LA TRANSFERENCIA DEL ALUDIDO
BIEN.

SEGUNDO

CONFORME ES DE VERSE DE LA COMUNICACIN DE FOJAS TREINTICINCO, CURSADA A LA

DEMANDADA EL PRIMERO DE OCTUBRE DE MIL NOVECIENTOS NOVENTIOCHO DEMANDANTE
EMPRESA PESQUERA ATLANTA LE REQUIRI QUE SE REALICEN LOS TRMITES RESPECTIVOS PARA
QUE LA EMBARCACIN PASE A PROPIEDAD DE PESCA PER Y POSTERIORMENTE A SU PROPIEDAD,
TODA VEZ QUE AL PRETENDERSE LA RESPECTIVA INSCRIPCIN, STA HABA SIDO OBSERVADA, AL
FIGURAR ANTE LOS REGISTROS PBLICOS, LA EMPRESA ENVASADORA MADONA! DEL NORTE
COMO LA PROPIETARIA. SOLICITNDOSE ADEMS,. EN LA ALUDIDA COMUNICACIN QUE SE
CURSE OFICIO AL REPRESENTANTE DE LA VENDEDORA EN LA CIUDAD DE CHIMBOTE, PARA QUE
HAGA ENTREGA Y RETIRAR, ENTRE OTRO, EL CASCO DE LA EMBARCACIN MATERIA DE
CONTRATO, UNA VEZ QUE SEAN SUBSANADAS LAS OBSERVACIONES FORMULADAS POR LA
OFICINA REGISTRA! DE LIMA Y CALLAO.

TERCERO

NO OBSTANTE QUE A FOJAS CIENTO TREINTA, OBRA LA COMUNICACIN DEL TRECE DE MAYO DE
MIL NOVECIENTOS NOVENTINUEVE, REMITIDA POR PESCA PER A LA DEMANDANTE, EN LA CUAL
SE PONE A DISPOSICIN DE LA EMPRESA PESQUERA ATLANTA LA REFERIDA EMBARCACIN, DEBE
TENERSE EN CUENTA QUE A ESA FECHA AN NO SE HABA CUMPLIDO CON REGULARIZAR EL
NOMBRE DEL REAL PROPIETARIO ENTE LOS REGISTROS PBLICOS, LO CUAL RECIN SE REALIZ EL
DIECIOCHO DE AGOSTO DE MIL NOVECIENTOS NOVENTINUEVE, TAL COMO SE DESPRENDE LA
COPIA LITERAL DE FOJAS DOSCIENTOS CUARENTICINCO, AL HABERSE REGULARIZADO LA
DOCUMENTACIN DE EXPROPIACIN.

CUARTO

SI BIEN ES CIERTO, CONFORME ES DE VERSE DE LA CLUSULA QUINTA DEL CONTRATO QUE EN VA

DE REGULARIZACIN SUSCRIBIERON LAS PARTES EL VEINTE DE JULIO DE MIL NOVECIENTOS
NOVENTIOCHO, EL COMPRADOR, AHORA DEMANDANTE, RENUNCIA EXPRESAMENTE A
INTERPONER CUALQUIER ACCIN DE NATURALEZA CIVIL, ADMINISTRATIVA O PENAL CONTRA
PESCA PER Y SUS REPRESENTANTES, EN ATENCIN A QUE SU DEMORA OBEDECI A CAUSAS DE
FUERZA MAYOR, NO IMPUTABLES A LAS ARTES; DISPONINDOSE ADEMS DEL PLAZO DE UNA
SEMANA PARA QUE LA COMPRADORA PROCEDA AL RETIRO DE LA EMBARCACIN; ES TAMBIN
CIERTO QUE LA EMPRESA DEMANDADA NO CUMPLI A CABIALIDAD CON LAS OBLIGACIONES
ASUMIDAS EN EL INDICADO CONTRATO; LO QUE S HA CORROBOREDO AL ALLANARSE A
PRETENSIONES DE PERFECCIONAR LA TRANSFERENCIA DE PROPIEDAD DE LA EMBARCACIN
PESQUERA `PROA A LA MAR Y SE HAGA ENTREGA DE LA MISMA, EN LA AUDIENCIA DE
CONCILIACIN DE FOJAS DOSCIENTOS NUEVE.

QUINTO
SIENDO ELLO AS, DESDE LA FECHA DE SUSCRIPCIN DEL CONTRATO CUYA EJECUCIN SE
DEMANDA, Y LA FECHA EN QUE RESULTABA POSIBLE PERFECCIONAR LA TRANSFERENCIA Y LA
ENTREGA DE LA EMBARCACIN, ES INDUDABLE QUE SE HA OCASIONADO PERJUICIOS
ECONMICOS A LA PARTE ACTORA, TODA VEZ QUE AL RESULTAR INDOCUMENTADO EL BIEN
ALUDIDO PERDA EL PROPSITO PARA EL CUAL HABA SIDO ADQUIRLDO, DEBIENDO TENERSE
PRESENTE AL RESPECTO LAS OFERTAS DE COMPRA DE LA EMBARCACIN QUE RECIBI LA
DEMANDANTE, LAS QUE NO PUDO HACER EFECTIVO POR NO CONTAR CON LA DOCUMENTACIN
PERTINENTE (FOJAS SESENTIOCHO A SETENTA), LO QUE EQUIVALE AL DAO EMERGENTE;
ASIMISMO, DEBE CONSIDERARSE LAS FAENAS DE PESCA QUE HAN DEJADO DE REALIZARSE POR
CAUSAS NO IMPUTABLES A LA EMPRESA ACTORA, QUE CORRESPONDE AL LUCRO CESANTE.

SEXTO

DE CONFORMIDAD CON EL ARTCULO 1321 DEL CDIGO CIVIL, QUEDA SUJETO A LA

INDEMINZACION DE DAOS Y PERJUICIOS QUIEN NO EJECUTA SUS OBLIGACIONES POR DOLO,
CULPA INEXCUSABLE O CULPA LEVE, DEBIENDO TENERSE PRESENTE QUE EL RESARCIMIENTO POR
LA INEJECUCIN DE LA OBLIGACIN O POR SU CUMPLIMIENTO PARCIAL, TARDO O DEFECTUOSO,
COMPRENDE TANTO EL DAO EMERGENTE COMO EL LUCRO CESANTE, EN CUANTO SEAN
CONSECUENCIA INMEDIATA Y DIRECTA DE TAL EJECUCIN; SUPUESTO QUE RESULTA APLICABLE A
LOS PRESENTES ACTUADOS, DEBIENDO SER FIJADA LA INDEMNIZACIN EN FORMA PRUDENCIAL
AL DAO CAUSADO.

STIMO

ESTANDO A QUE LA INDEMNIZACIN OBEDECE A FACTORES POSTERIORES A SUSCRIPCIN DEL

CONTRATO DE FOJAS VEINTISIS, LOS ARTCULOS V DEL TTULO PRELIMINAR Y 1328 DEL CDIGO
CIVIL, NO RESULTAN APLICABLES. 4.-

DECISION

ESTANDO A LAS CONCLUSIONES PRECEDENTES Y DE CONFORMIDAD CON EL ARTCULO 396 INCISO

1 DEL CDIGO PROCESAL CIVIL: DECLARARON FUNDADO EL RECURSO DE CASACIN
INTERPUESTO POR EMPRESA PESQUERA ATLANTA, OBRANTE A FOJAS QUINIENTOS TRES; EN
CONSECUENCIA CASAR LA SENTENCIA DE VISTA DE FOJAS CUATROCIENTOS NOVENTA, SU FECHA
VEINTISIS. DE JULIO :DEL DOS MIL DOS, Y ACTUANDO COMO SEDE DE INSTANCIA CONFIRMARON
LA APELADA DE FOJAS CUATROCIENTOS TREINTITRS, SU FECHA VEINTIDS DE NOVIEMBRE DEL
DOS MIL UNO, QUE DECLARA FUNDADA EN PARTE LA DEMANDA, EN CONSECUENCIA, SE ORDENA
QUE LA EMPRESA DEMANDADA CUMPLA CON LO ESTABLECIDO EN EL CONTRATO DE FECHA
VEINTE DE JULIO DE MIL NOVECIENTOS NOVENTIOCHO, ES DECIR REALIZAR LA TRANSFERENCIA DE
PROPIEDAD DE LA EMBARCACIN "PROA A LA MAR CON MATRCULA NMERO CE - OCHENTIUNO
NOVENTISIS, LA ENTREGA DE LA MISMA A LA PARTE ACTORA Y EL PAGO DE LA SUMA DE
DOSCIENTOS CUARENTA MIL DLARES AMERICANOS POR TODO CONCEPTO INDEMNIZATORIO,
CON LO DEMS QUE CONTIENE; EN LOS SEGUIDOS CON EMPRESA NACIONAL PESQUERA - PESCA
PER, EN LIQUIDACIN, SOBRE INDEMNIZACIN POR DAOS Y PERJUICIOS Y OTRO CONCEPTO;
DISPUSIERON LA PUBLICACIN DE LA PRESENTE

RESOLUCIN
EN EL DIARIO OFICIAL "EL PERUANO", BAJO RESPONSABILIDAD; Y LOS DEVOLVIERON: