Diciembre

Revista 2010de Derecho Privado, N 15,Dpp.

Chilena 225-232
erecho de F[diciembre 2010] y regmenes matrimoniales
amilia, Sucesorio

Derecho de familia, sucesorio

Comentarios de jurisprudencia
y regmenes matrimoniales

Leonor Etcheberry Court

Profesora de Derecho Civil Universidad Diego Portales

Corte de Apelaciones de San Mi- impetrar la accin de compensacin

guel, 13 de mayo 2010. Preclusin econmica cuando se ha decretado
de la compensacin econmica el divorcio o se ha declarado la nuli-
dad de matrimonio; adems, sostiene
Doa E.F.L. interpone demanda que ello no es incompatible con el
en contra de H.S.B. solicitando se artculo 64 de la ley de matrimonio
fije en su favor una compensacin civil.
econmica, funda su solicitud en que Es necesario destacar que el
por sentencia ejecutoriada el primer artculo 64 de la LMC seala en su
Juzgado de Familia de San Miguel inciso tercero:
declar la nulidad de matrimonio 225
celebrado entre las partes. Pedida en la demanda, en
Conociendo en apelacin la cau escrito complementario de la
sa, ya que el Primer Juzgado de Fa demanda o en la reconven-
milia de San Miguel no da lugar a cin, el juez se pronunciar
la tramitacin de la demanda por sobre la procedencia de la
compensacin econmica, la Corte compensacin econmica y su
revoca la sentencia apelada y ordena monto....
que se pronuncie respecto de la soli-
citud como en derecho corresponda.
Se ha entendido por la doctrina
Funda su resolucin en un nico
que las oportunidades para solicitar
argumento, y que es el artculo 61 de
la compensacin econmica seran
la Ley de Matrimonio Civil,
slo tres: la demanda de nulidad o
...tendr derecho a que, cuan divorcio, en un escrito que la ample,
do se produzca el divorcio o se o en la demanda reconvencional,
declare la nulidad del matri cuando la parte demandada es la
monio, se le compense el me que debe solicitarla; si no se realiza
noscabo econmico sufrido en esas oportunidades procesales se
por esta causa. entiende que el derecho a hacerlo ha
precluido o caducado.
La Corte seala, en considerando En ese sentido opinan lvaro
tercero, que dicho artculo permite Vidal y Carlos Pizarro:

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al extinguirse la facultad de Pablo Rodrguez va ms all al sos-

Comentarios de jurisprudencia
impetrarla si el posible be- tener:
neficiario se mantiene en la
pasividad durante la audiencia ...es un derecho sui generis
en que se le informa sobre la que es consecuencia directa
misma. Una vez que el juez e inmediata del divorcio o la
expresa dicha posibilidad nulidad del matrimonio y que
para impetrarla, la ausencia debe reclamarse de la accin
de requerimiento constituye deducida y no despus de de-
preclusin del derecho a accio cretado una u otra cosa3.
nar1;
Adems agrega que se vulneraran
en esa misma forma se pronuncia los artculos 60, 50 y 64, inciso ter-
Hernn Corral al sealar: cero4.
Por lo que se puede apreciar, la
Cosa distinta es la preclusin doctrina es unnime en este sentido.
procesal del derecho por no Es interesante destacar que el artcu-
oponerlo oportunamente en lo 60 de la Ley de Matrimonio Civil
el juicio de divorcio. Es discu que seala:
tible que el juez pueda tener
226 la facultad para proceder de el divorcio pone fin a las
oficio en estos casos. Ms obligaciones y derechos de ca-
difcil todava nos parece sos- rcter patrimonial cuya titula-
tener que proceda demandar ridad y ejercicio se funda en la
la compensacin econmica existencia del matrimonio;
despus de decretado el divor-
cio en otro juicio diferente. La la compensacin econmica tiene
ley no lo prohbe expresamen- su origen en una situacin que se
te, pero su espritu parece ser desarrolla durante el matrimonio,
que todas las cuestiones que por lo cual una vez finalizado ste ne-
derivan de la extincin del cesariamente todas las consecuencias
matrimonio se concentren en
el proceso de divorcio2. 3
Pablo Rodrguez Grez, Ley de Ma
trimonio Civil, publicacin de la Facultad de
Derecho de la Universidad del Desarrollo
1
Carlos Pizarro, lvaro Vidal, La com Curso de Actualizacin Jurdica. Nuevas
pensacin econmica por divorcio o nulidad matri tendencias en el Derecho Civil, Santiago,
monial, Santiago, Editorial Legal Publishing, ao 2004, p. 46.
2009, p. 127. 4
Vase tambin en este sentido, Juan
2
Hernn Corral, La compensacin Andrs Orreg o, La compensacin econ
econmica en el divorcio y la nulidad ma mica en la ley de matrimonio civil, en Revista
trimonial, en Revista Chilena de Derecho, vol. de Derecho, N 18, Santiago, Universidad Finis
34, N 1, Santiago, 2007, p. 36 Terrae, 2004.

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patrimoniales de este fin deben estar
reguladas, lo mismo ocurre cuando
el artculo 50 se refiere a la nulidad
en que se establece que las partes se
retrotraen al estado anterior a con-
traer matrimonio, salvo los efectos
del matrimonio putativo donde la
compensacin econmica no tiene
una regulacin especfica. Tanto es
as que la sentencia en su consideran-
do primero comete un error al sea-
lar que la demandante demanda a su
cnyuge, ya que una vez decretada
la nulidad del matrimonio ambos
dejan de ser cnyuges y vuelven a
tener el estado civil de solteros, por
lo cual la demandante est deman-
dando a una persona que no tiene
ningn vnculo con ella respecto de
una compensacin cuyos supuestos
necesariamente deben producirse
durante el matrimonio.
En indispensable referirnos a una
situacin que se produce con la Ley
de Tribunales de Familia, la cual en
su artculo 58 seala:
El demandado deber con-
testar la demanda por escrito,
con al menos 5 das de antici-
pacin a la fecha de realizacin
de la audiencia preparatoria.
Si desea reconvenir, deber
hacerlo de la misma forma,
conjuntamente con la contes-
tacin de la demanda...;
esto es, la reconvencin debe reali-
zarse antes de la audiencia prepara-
toria, lo cual es una incongruencia
con el artculo 64 inciso segundo de
la LMC, que seala:
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Si no se solicitare en la de-
Comentarios de jurisprudencia
manda, el juez informar a los
cnyuges la existencia de este
derecho durante la audiencia
de conciliacin,
por lo cual, cuando el juez advirtiera
al cnyuge el derecho a solicitarla ya
habra precluido; esto se ha interpre-
tado en la prctica de los tribunales
como un desfase entre ambas leyes
y para evitar la preclusin el juez,
al proveer la demanda, seala en su
resolucin que le asiste al cnyuge
el derecho a pedir la compensacin
econmica; lo cual reafirma cla
ramente que se ha buscado una so
lucin para evitar la preclusin que
necesariamente se debe producir.
La sentencia no argumenta ms,
lo cual, adems de ser errado, nos 227
parece insuficiente, ya que si lo que
se pretenda era proteger al cnyuge
ms dbil, debi necesariamente
fundar su sentencia en los principios
rectores de la Ley de Matrimonio Ci-
vil, donde uno de ellos es justamente
la proteccin de este cnyuge.
Tampoco manifiesta hasta cun-
do se puede pedir la compensacin
econmica, pues de no entenderse
que precluye, necesariamente debe
tener un plazo de prescripcin, ya
que no se desprende de la ley que
es de aquellas acciones imprescripti-
bles, por lo cual la regla general sera
cinco aos, contados desde cundo.
Las posibilidades son varias, una
desde la dictacin de la sentencia
que declara la nulidad o el divorcio;
desde que sta queda ejecutoriada,
o tambin desde que deja pasar las
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oportunidades procesales claramen- ADN la cual arroj como resultado

Comentarios de jurisprudencia
te establecidas en el artculo 64 de un ndice paternidad igual a cero.
la ley, lo cual no se desprende de Establece que este reconocimiento
ningn artculo de la ley ni de su le causa un perjuicio, ya que actual-
historia fidedigna. mente su hijo le paga una pensin
de alimentos acordada mediante
transaccin, la cual, una vez que
Bibliografa se falle la pensin de alimentos a
favor de su supuesto nieto, su hijo
Corral, Hernn, La compensacin no podr seguir pagndosela, por lo
econmica en el divorcio y la nuli- cual, de acuerdo con el artculo 216
dad matrimonial, en Revista Chilenadel CC ella se encuentra legitimada
de Derecho, vol. 34, N 1, Santiago, para solicitar la impugnacin, ya que
2007.
seala:
Orrego, Juan Andrs, La compensa
cin econmica, en Revista de De Tambin podr impugnar la
recho, N 8, Santiago, Universidad
paternidad determinada por
Finis Terrae, 2004.
reconocimiento toda persona
Pizarro, Carlos, lvaro Vidal, La com que pruebe un inters actual
pensacin econmica por divorcio o nu
en ello en el plazo de un ao
lidad matrimonial, Santiago, Editorial
228 Legal Publishing, 2009.
desde que tuvo ese inters y
pudo hacer valer su derecho.
Rodrguez Grez, Pablo, Ley de Matrimo
nio Civil, publicacin de la Facultad
de Derecho de la Universidad del En el fallo de primera instancia
Desarrollo Curso de Actualizacin el tribunal desestim la demanda
Jurdica. Nuevas tendencias en el basndose principalmente el los si
Derecho Civil, Santiago, ao 2004. guientes argumentos:
a) Que no se ha establecido en
autos que el reconocimiento
adolece de fuerza, error o dolo.
Sentencia. Corte de Apelaciones b) Que la transaccin con la actora
de San Miguel. 1 de septiembre de se celebr tres meses despus
2010. Materia: impugnacin de pa del nacimiento del menor.
ternidad c) Que efectivamente la prueba
biolgica descarta al deman-
Doa M.M.R. demanda de impugna- dado como posible padre del
cin de paternidad a doa C.Z.C., a menor.
don F.F.M y al menor L.F.M. funda d) Que el inters que debe tener
su demanda en que su hijo F.F.M. la actora debe ser pecuniario
reconoci voluntariamente a L.F.M. y actual.
como su hijo, que con posterioridad e) Que no se acredita que el in
a ello, se hizo la prueba biolgica de ters sea actual y tampoco

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que se vea perjudicado en su
patrimonio, y
f) Que de acuerdo con el prin-
cipio del inters superior del
nio y al derecho a la iden-
tidad, acoger la demanda
sera privar al menor de un
padre y dejarlo sin filiacin
paterna, lo cual sera muy
perjudicial para el nio.
Apelado el fallo, la Corte de Ape
laciones de San Miguel lo revoca y
acoge la impugnacin de paternidad,
declarando que don F.F.M. no es el
padre biolgico de L.F.M. La sen-
tencia, a nuestro parecer, interpreta
erradamente el inters actual que
debe tener la actora para estar legi-
timada activamente para solicitar la
impugnacin acogida.
La Corte Suprema ha sealado
respecto al inters al cual se refiere
el artculo 216:
Que no existe discusin en
que el inters a que se refiere
la norma citada debe tener un
carcter patrimonial que afec-
te a la persona que impugna y
que adems exista al momento
de ejercerse la accin, todo
ello originado en el reconoci-
miento de la paternidad que
se discute. En otras palabras
el reconocimiento de la pater-
nidad debe producir un efecto
patrimonial en el actor, no bas-
tando un mero inters moral
para que un tercero, que no
concurri al acto de recono-
cimiento, sea autorizado para
deducir una accin destinada
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a privar de filiacin (conside-
Comentarios de jurisprudencia
rando octavo, sentencia Corte
Suprema 1 de junio de 2009,
rol 1953-2008).
La Corte seala en su conside-
rando tercero que el inters pecu-
niario se encuentra acreditado, pero
por motivos diferentes a los que se
discutieron en primera instancia.
En esa oportunidad la actora seal
que su inters pecuniario provena
de una transaccin de alimentos ce-
lebrada con su hijo luego de nacido
el menor de autos y que si le decre-
taban una pensin de alimentos a su
hijo, l ya no estara en condiciones
de pagar la de su madre. A pesar de
esto, la Corte seala que el inters
pecuniario estara configurado por lo
sealado en el artculo 3 inciso final 229
de la ley N 14.908,
que en caso que su hijo no
pague la pensin de alimentos
a que se encuentra obligado,
son los abuelos paternos los
obligados a asumir dicha res-
ponsabilidad
y adems la demandante puede ver
se mermada econmicamente pro
ducto de las consecuencias suceso
rias del reconocimiento efectuado
por su actual (considerando tercero);
adems, seala que el inters sera
actual por la misma responsabilidad
subsidiaria que tienen los abuelos
en el pago de la pensin alimenticia
(considerando cuarto).
Las dos situaciones descritas no
cumplen con ninguno de los requi-
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sitos del artculo 216; para que exista
inters patrimonial es necesario que
ste provoque un efecto en su patri-
monio lo que no se produce con la
sola posibilidad de ser demandado
por el nieto, cosa que no ha ocurrido
hasta el da de hoy, y que, tal como
lo seala la actora, si actualmente su
hijo le paga una pensin de alimen-
tos en forma voluntaria a su madre
que no ha sido ni siquiera presentada
al tribunal, no se ve la razn por la
cual el demandado no pueda pagarle
una suma al hijo que reconoci. Ms
lejos est an de ser actual, pues se
basa en una mera hiptesis, que para
cumplirse debe primero demandarse
al padre y condenarlo, luego el padre
debe dejar de pagar por un tiempo
determinado y, a continuacin, pue-
den ser demandados los abuelos y
tampoco se puede asegurar que ellos
tambin sean condenados.
En cuanto a ver mermadas sus
posibilidades en la herencia, la mis
ma sentencia de la Corte Suprema
citada anteriormente, seala:
Asimismo se debe cumplir con
el imperativo de ser actual, de
manera tal que la mera calidad
de herederos que se invoca
por los demandantes, no los
habilita para impugnar el re-
conocimiento de paternidad de
que se trata, desde que sus dere-
chos hereditarios no nacen sino
con la delacin de la herencia
pretendida, hecho que por ser
futuro e incierto, no cumple
con la exigencia en comento
(considerando cuarto)
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De acuerdo con lo anterior, queda
claro que cualquiera de los argumen-
tos que establece la Corte no le dan el
carcter de patrimonial ni de actual al
inters que dice tener la actora.
Adems, debemos sealar que
llama la atencin en el fallo, que en
primera instancia la parte deman-
dante no se pronunci para configu-
rar su inters en los argumentos que
la Corte seala, es posible, entonces,
entender que la Corte est facultada
para cambiar la causa de pedir o ten-
dremos necesariamente que sostener
que el fallo adolece de ultra petita. Es
posible que los tribunales superiores
sealen que el argumento invocado
por la actora no es adecuado y lisa y
llanamente lo modifiquen y sealen
otro, que, adems en el fallo comen-
tado, tampoco se daran las condicio-
nes de patrimonial y de actual.
Tan grave como lo anterior nos
parece lo sostenido por la Corte
en sus considerandos quinto, sexto
y sptimo. La Corte seala que ha
sido fundamental en su resolucin
que el menor de autos no es el hijo
biolgico del F.F.M y que no se ha
comportado como tal; el padre reco-
noci al menor sin ninguna coaccin,
ni siquiera intent probar en juicio
que adoleci de error, fuerza o dolo,
tampoco seal que haba sido enga-
ado por la demandada y que siem-
pre que ste quiso hacerse la prueba
biolgica sta accedi sin ms, que
estando en ese momento vigente su
plazo para tratar de interponer la
accin de nulidad el supuesto padre
no lo ha hecho, por lo cual quiere
decir que a lo menos pens que s
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poda ser el padre y no necesit que
lo demandaran de paternidad para
hacerse cargo de ello.
La Corte seala a continuacin:
estos sentenciadores no ad-
vierten de que forma le bene-
ficiara mantener una filiacin
paterna forzada con una perso-
na que segn se ha acreditado,
no es su padre biolgico
y sostiene, adems:
no es conveniente para el
desarrollo sano e integral del
menor L.F.Z. mantenerlo li
gado a un padre y abuelos
paternos que no lo reconocen
como tal, y que biolgicamen-
te no tiene ligazn con l.
A este respecto, es necesario se
alar que dichas afirmaciones son
un simple parecer de los ilustrsimos
ministros, ya que no se aprecia que
para llegar a tal conclusin hayan
tenido algn estudio en que apoyar-
se, alguna prueba rendida por las
partes en que ellos pueden deducir
esto. Debemos recordar que, si bien
las normas de la filiacin van enca-
minadas a establecer la verdad biol-
gica, no es la nica que se acepta, ya
que del tenor de lo sealado por la
Corte, no se justificara la paternidad
adquirida por adopcin, por tcnicas
de reproduccin asistida y tampoco
aqulla que se prueba por medio de
la posesin notoria.
Nos parece que los sentencia-
dores pasan por sobre el inters
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superior del nio establecido en la
Comentarios de jurisprudencia
Convencin de los Derechos del
Nio, suscrita por Chile, ya que, si
bien son muchos los llamados pa-
dres ausentes de la educacin de sus
hijos, el simple hecho que cooperen
con su manutencin por medio de
una pensin de alimentos, mejorar
de todas maneras su calidad de vida,
en cuanto a su educacin, alimen-
tacin, vestuario, etc. Adems, el
hecho de tener una filiacin paterna
determinada ayuda en la vida social
del nio, aunque no sea la que ver-
daderamente le corresponde. Son
muchos los padres que educan vo-
luntariamente nios que no son sus
hijos y que no se ven precisamente
perjudicados por ello.
La mayor gravedad del fallo es
que contra toda la jurisprudencia 231
existente, en que las cortes no han
aceptado dejar sin filiacin a un hijo
invocando el artculo 216 del CC 5 ,
eso es justamente lo que esta Corte
hace, slo porque le parece que, al
no corresponder la prueba biolgica,
es mejor dejarlo sin filiacin y acoger
una impugnacin interpuesta por la
abuela, por el pago de una pensin
de alimentos que fabric despus
del nacimiento del nio y respecto
de la cual no se acompa ninguna
prueba que acredite que efectiva-
mente se pague; pasando por sobre
la identidad y el inters superior del
5
Para estos efectos vanse a este respecto
las sentencias de la Corte Suprema de 12 de
marzo de 2007, rol 4679-06; como la de la
Corte de Apelaciones de Antofagasta de 18
de marzo de 2008, rol 490-07.
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menor y una mejor calidad de vida jams haya reclamado respecto de

Comentarios de jurisprudencia
material de ste; toda vez que llama su acto de reconocimiento.
la atencin que el supuesto padre

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