DE LA RESPONSABILIDAD CIVIL EXTRACONTRACTUAL

1. DAO

2. ELEMENTOS DEL DAO

2.1 Carcter Personal

2.1.1 Evolucin y definicin

Principio de confianza legtima.

2.1.2 Ilustracin del carcter personal del dao.

2.1.2.1 Peticin para s.

2.1.2.2 Peticin para el grupo

2.1.2.3 Peticin para el colectivo.

1.2 Carcter cierto

1.2.1 Amenaza de derecho

1.2.2 Carcter cierto del dao como lesin consumada y definitiva

(P. Consolidado).

1.2.3 Carcter cierto del dao como lesin consumada pero no

definitiva (P. no

Consumado).

1.2.3.1 No consolidado a partir de situacin existente.

1.2.3.1 No consolidado a partir de situacin inexistente.

Teora de la prdida de una oportunidad.

1
3. TIPOLOGIA DEL DAO

3.1 Perjuicios pecuniarios

2.1.1 Dao emergente

2.1.1.1 Lesin a personas

a. Fallecimiento

b. Lesiones

2.1.1.2 Lesin a bienes

a. Total.

b. Parcial.

2.1.2 Lucro Cesante

2.1.2.1 Lesin a personas

a. Fallecimiento

b. Lesiones

2.1.2.2 Lesin a bienes

a. Total.

b. Parcial.

2.2 Perjuicios no pecuniarios

2.2.1 Daos morales

2
 2.2.2 Dao de la vida en relacin

3. PRINCIPIOS GENERALES DE REPARACIN

3.1 Diversas formas de reparacin.

3.1.1 Reparacin pecuniaria.

3.1.2 Reparacin innatura.

3.1.3 Cesacin del ilcito.

3.2 Reparacin Integral

3.2.1 Definicin.

3.2.2 Dificultades de aplicacin.

2. IMPUTACIN

2.1 Definicin

Teora de causalidad.

2.2 Etapas de la imputacin

2.2.1 Escogencia de la causa inmediata del dao.

2.2.2. Atribucin de la causa inmediata.

2.2.3 Escogencia del hecho o hechos dainos.

2.2.4 Escogencia de persona llamada a responder.

3
 2.2.5 Causales exonerativas

a. Fuerza mayor.

b. Caso fortuito

c. Hecho o culpa de la vctima.

d. Hecho o culpa de un tercero.

3. FUNDAMENTOS DEL DEBER DE REPARACIN

3.1. Rgimen Subjetivo: Fallas del servicio.

3.2. Rgimen Objetivo: Teora del riesgo.

3.3. Rgimen Objetivo: Teora del dao especial.

Clase viernes 11 de Junio de 2.010

INTRODUCCION

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Definicin: Qu es la responsabilidad civil? Es la obligacin de
indemnizar un dao injustificadamente causado; entonces la
responsabilidad civil va a suponer que hay un dao, y que tienes que ser
objeto de indemnizacin, reparacin, restablecimiento a cargo de un
responsable que causo un dao que es un deudor y a favor de un acreedor
que es vctima del dao ejemplo matan a una persona y eso genera a los
herederos una acreencia a cargo del homicida o de la persona responsable
del asesinato, del homicidio.

Elementos para que se declare la responsabilidad civil:

Hay varias formas de decir cules son los elementos:

La primera es la clsica-tradicional, se encuentran en el libro de los Hnos.

Mazeau (Henry y Leon Mazeau) Tratado de la Responsabilidad Civil, segn
los Mazeau en su libro dicen que se adquieren: De tres elementos

1. De un dao.

2. De una culpa.

3. Nexo de causalidad entre el dao y la culpa.

Esa es una primera presentacin de la responsabilidad civil, esa

presentacin ya no es vlida, porque ya est admitido que hay
responsabilidad civil sin culpa, lo que no pasa en penal, en penal sigue el
principio de que se responde por dolo o por culpa, yo no voy a crcel
penalmente sin culpa-

Entonces la presentacin de los Mazeau ya no es vlida porque consideran

que la culpa es un elemento de la responsabilidad civil y resulta que la
culpa ya no es necesariamente un elemento de la responsabilidad civil
puede seguirlo siendo en muchos eventos, yo puedo responder en d.
administrativo por riesgo aunque no haya culpa, porque incurri un riesgo,

5
ejemplo se cay un cable elctrico y mato a una persona se responde por el
solo hecho que sea una actividad riesgosa que se concretaba en una
actividad riesgosa que se concretaba en un cable elctrico que se cay y
mato a una persona. Los Hnos. Mazeau se basaron en una poca que en
que la responsabilidad civil se volvi sinnimo de la responsabilidad por
culpa, mucha influencia del pensamiento medieval judeo cristiano lo cual
supona la responsabilidad por culpa.

En el derecho romano haba responsabilidad sin culpa, pero cuando llega el

pensamiento medieval se recoge es la responsabilidad por culpa, y en eso
fue que se basaron los Hnos. Mazeau, pero eso se empieza a resquebrajar
por la Rev. Industrial, derechos laborales, actividades riesgosas, y es ah
donde la presentacin de los Mazeau ya no es actual aunque la culpa sigue
siendo un elemento de la responsabilidad civil no es la nica porque se
puede responder sin culpa, por riesgo, teora del dao especial ( es una
teora propia del derecho francs, caso laferr del consejo francs :una
sociedad produca derivados de la leche, el legislador saca una ley de de
proteccin a la industria ganadera de vacas de ordear y dice que lo dems
son objeto ilcito, entonces la sociedad queda con objeto ilcito porque le
bloquea su actividad, entonces viene la discusin: ellos dicen demandan y
dicen me dejaron sin dejar producir y el consejo de estado francs, aqu no
se actu con culpa porque el legislador no comete culpa en el manejo de la
economa, pero produjo a un dao especial porque para favorecer a los de
la leche se est produciendo un dao especial y responde el
estado).Entonces no solo se responde por culpa, se responde por riesgo,
por dao especial, el dao especial en Colombia empieza con un fallo del
consejo de estado del ao 42, en donde caso del espectador porque le
impusieron una carga desproporcionada; el caso de narcotraficante que se
esconde en una casa y en momento de capturarlo destruyen toda la casa,
sacrificio a un ciudadano en nombre de un inters general.)

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En resumen: La posicin de los Mazeau sobre los elementos ya no vale, ya
no solo se responde por culpa, es ms que culpa hoy en da, hay
responsabilidad civil sin culpa.

Entonces, la segunda posicin sobre los elementos de la culpa es la del Dr.

Henao, para que haya responsabilidad civil, tres elementos:

1. Dao

2. Imputacin

3. Fundamentos o deber de reparar.

Ahora analizaremos cada uno: (estas son las tres partes del curso)

1. DAO:

Primer elemento de la responsabilidad civil, es decir, sin dao no hay

responsabilidad civil, eso significa que lo primero que hay que mirar que le
ocurri a la vctima, que le pas.

El dao es un elemento necesario de la responsabilidad civil pero no

suficiente, porque adems de que haya dao se requiere que haya
imputacin y fundamento, osea los tres elementos deben estar
acumulativamente en el caso concreto.

El concepto de dao no tiene nada que ver con el concepto de dao

antijurdico del art. 90 CN, el dao antijurdico es fundamento al deber de
reparar.

2. IMPUTACIN

El dao se le tiene que imputar o atribuir a alguien distinto a la vctima, esta

un dao: el carro apachurrado, el rbol que se cay y mato a alguien, parto

7
del dao, pero ese dao se le tiene que imputar a alguien, tengo que coger
hechos dainos y esos son los que tengo que probar en el proceso, hecho
daino el rbol se cay y mat a la seora y probar nexo de causalidad,
entonces dao, hecho daino y autor.

En la imputacin siempre debe haber un dao, seora muerta, hecho

daino el rbol se cay y mat. Entonces la sntesis de la imputacin es:
dao x fue producido por el hecho daino y atribuible a la persona
natural o jurdica z.

La regla de oro en responsabilidad es que el dao se le tiene que imputar a

alguien distinto a la vctima. Se trata de unir dao, hecho daino y autor
pero ese autor no puede ser la misma vctima.

En el caso de la culpa concurrente hay varios hechos dainos.

La causalidad es lo que gobierna la razonabilidad.

Si hay dao e imputacin no necesariamente hay responsabilidad civil, estos

dos elementos son necesarios pero no definitivos; puede haber dao
imputado y sin embargo no haber responsabilidad civil, porque falta el
fundamento, de hecho yo puedo causar daos lcitos en la vida, el problema
es cuales se deben o no reparar ah es donde est la discusin, no si cause
un dao y los Hnos. Mazeaud traen un ejemplo: soy panadero y tengo mi
panadera y me gano 3000 con mi panadera y se me instala un panadero
enfrente y me quiebra, tengo un dao o no? Hay imputacin? Si hay, debe
o no responder el panadero de enfrente debe reparar? Si pruebo
competencia desleal etc., si debe responder, de lo contrario no, entonces
puede haber dao e imputacin y no haber responsabilidad porque se
requieren de los tres elementos.

3. FUNDAMENTO

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El fundamento responde a la siguiente pregunta: la persona a la que se le
imputa un dao debe repararlo? R. si se establece un fundamento al deber
de reparar debe repararlo sino se establece que no hay un fundamento al
deber de reparar no se debe reparar, porque hay daos antijurdicos y
daos jurdicos, los daos jurdicos son daos que se imputan a alguien y
ese alguien no tiene que repararlo, el estado tiene que responder por daos
antijurdicos, la constitucin y la teora de la responsabilidad civil lo nico
que protege es los daos antijurdicos es decir se deben reparar los daos
antijurdicos, el esquema de la responsabilidad civil del estado se
constitucionaliz a partir de 1991 antes no haba texto sobre la
responsabilidad del estado. En la constitucin de 1991 la responsabilidad
del estado se encuentra en el artculo 90 El Estado responder
patrimonialmente por los daos antijurdicos que le sean imputables,
causados por la accin o la omisin de las autoridades pblicas.

En el evento de ser condenado el Estado a la reparacin patrimonial de uno

de tales daos, que haya sido consecuencia de la conducta dolosa o
gravemente culposa de un agente suyo, aqul deber repetir contra ste.
Ese segundo inciso tiene que ver con la accin de repeticin.

Este artculo es fundamento al deber de reparar.

Es distinto el dao a secas a dao antijurdico, porque el dao antijurdico

equivale al fundamento al deber de reparar, el estado deber reparar porque
cometi un dao antijurdico, el fundamento al deber de reparar es que el
estado haya cometido daos antijurdicos, daos que las personas no
tenan el deber jurdico de soportar, daos que no se subsumen en
ningunos de los regmenes jurdicos de responsabilidad.

El Consejo de Estado dentro de la imputacin incluye el fundamento al

deber de reparar, osea el punto de partida del Consejo de Estado, es que
dentro de la imputacin existen los llamados ttulos de imputacin, cuando
9
yo imputo al mismo tiempo utilizo ttulos de imputacin que serian: falla
del servicio, dao especial, teora del riesgo que van inmerso en la
imputacin.

Donde hay una responsabilidad peligrosa se aplica la teora del riesgo.

Dentro del fundamento esta: falla del servicio, teora del riesgo y dao
especial y el caso debo acomodarlo en alguna de las anteriores hiptesis,
sino no lo puedo acomodar no hay responsabilidad civil

Conclusin: los tres elementos dao, imputacin y fundamento deben dar

para que haya responsabilidad civil.

Los ttulos de imputacin es decir, fundamentos es lo que genera la

antijuricidad del dao.

A. DAO

Dao es el primer elemento de la responsabilidad civil.

1. Elementos del dao

a.1 Carcter personal:
a.1.a Evolucin y definicin.
a.1.b lustracin del carcter personal del dao:
1. Peticin para s.
2. Peticin para el grupo.
3. Peticin para el colectivo

a.2 Carcter cierto

b. Tipologa de daos: hay que distinguir que hay:

b.1 Daos pecuniarios o de contenido pecuniario

b.2 Daos sin contenido pecuniario

10
c. Principios generales de la reparacin

Es el primer elemento de la responsabilidad civil, el objeto de la

responsabilidad civil es resarcir, reparar, restablecer daos. Es necesario
pero no suficiente, porque se requiere de imputacin y fundamento.

Puede haber culpas y sin embargo no haber daos. La existencia de una

culpa no lleva perse la existencia de un dao, por ejemplo una falla del
servicio puede presentar cuando la administracin (juez) por error no
entrego en secuestro unos bienes que deba haber entregado en secuestro
pero sin que se haya dado dao porque la victima de todas maneras fue
pagada: proceso ejecutivo y pido el secuestro de un carro y resulta que por
error no se haga el secuestro del carro ah hay una falla en el servicio, una
falla procesal, pero la vctima o del ttulo ejecutivo fue pagado sin ningn
problema, en este caso hay culpa una falla puede haber responsabilidad de
los jueces pero no hay responsabilidad civil.(SENTENCIA 9 DICIEMBRE DE
1996, PONENTE: BETANCUR JARAMILLO EXP: 10335, SENTENCIA 29 DE
JULIO DE 1995, PONENTE: SUAREZ, EXP: 10864).

Definicin de dao: Aminoracin patrimonial sufrida por la victima.

Definicin hoy en da de dao: es la lesin de los intereses lcitos de un

persona, trtese de derechos pecuniarios o no pecuniarios, de individuales
o colectivos, que se presentan como la lesin definitiva del derecho y
tambin como la alteracin de su goce pacifico, que en el marco de un
proceso de responsabilidad es objeto de reparacin si los otros elementos
de la responsabilidad se encuentran reunidos.

Esta definicin supone un avance.

Crticas a doctrina anterior que permite llegar a la anterior definicin:

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Esas crticas se originan en unos ngulos muertos o puntos no tratados en
los libros de doctrina, que el Dr. Henao integra a la definicin para ampliar
el concepto de responsabilidad civil, esa definicin supone estudiar unos
puntos muertos o ngulos no estudiados por la doctrina, eso puntos
muertos son tres:

1. Exclusin de los daos colectivos: En Colombia la tradicin histrica

de la responsabilidad civil ha excluido el estudio de los daos
colectivos, porque la concepcin tradicional del cdigo civil era la
proteccin de individuo egocntrico, aislado, la concepcin del
cdigo civil es una concepcin individualista del patrimonio, por lo
tanto nunca le paro bolas a derechos colectivos.

2. Exclusin de la amenaza sobre el goce de derechos del concepto de

daos: La teora tradicional del dao excluye del concepto de dao la
simple amenaza de derechos, es decir, los libros de derecho
comparado, de derecho colombiano no consideran daos la
amenazas sobres derechos, el Dr. Henao si, para la doctrina el dao
debe estar consumado. Segn el Dr. Henao el dao no solo es la
consumacin sino la amenaza, alteracin del goce pacifico del
derecho. Un derecho amenazado no es lo mismo que un derecho que
se goza en santa paz.

La accin de tutela es una accin de responsabilidad civil, aqu el

cambio es irremediable.

3. Exclusin de indemnizaciones no pecuniarias: Se ha dado preferencia

manifiesta a las indemnizaciones pecuniarias, pero resulta que no,
porque hay casos donde las indemnizaciones no tienen que ser
pecuniarios por ejemplo cuando tiene que ver con la dignidad
humana.

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Nota: - Resolucin 16/81 de 2001, Asamblea Gral., de la ONU, resolucin
de los estados por hechos internacionalmente ilcitos.

- Para el examen: Defina dao y cules son los elementos de la

definicin. Defina la tipologa de los daos pecuniarios en derecho
colombiano.

- Los elementos de la definicin del dao son las criticas que el Dr.
Henao hace a la posicin tradicional que le permiten llegar a la
definicin que el da.

1. Elementos del dao: (Pg. 87).

Hablar de las condiciones de existencia del dao, significa simplemente

hablar de los elementos que son necesarios para que el dao exista, Qu
se requiere para que el dao sea calificado como tal? Alguna doctrina deca
que el dao tena que ser personal, cierto y directo, colocaban otro punto
que era directo, ese carcter directo del dao lo excluye el Dr. Henao,
porque el carcter directo del dao hace relacin al vinculo entre el dao y
el autor, y el vinculo entre el dao y el autor para el no es dao, sino
imputacin, porque cuando nosotros estudiamos un dao en estricto
sentido nos importa cinco quien lo cometi, porque estamos en dao, no
que como lo cometieron si a tiro o con rozas lo que yo voy a mirar es el

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dao, Qu paso? Entonces as la cosa son dos elementos, el dao debe ser
personal y el dao debe ser cierto.

En lo que tiene que ver con el carcter personal, (Pg. 88) dice que el
perjuicio sea sufrido por la persona que solicita reparacin es un principio
elemental del derecho de la responsabilidad, aqu el agrega lo siguiente,
que el perjuicio lesione un derecho o una situacin jurdicamente protegida
es un principio elemental del derecho de propiedad. Vamos a ver la
evolucin y definicin del carcter personal del dao, y la ilustracin del
carcter personal del dao, en la ilustracin del carcter personal del dao
vamos a ver tres hiptesis: - Peticin para s, - Peticin para el grupo y -
Peticin para el colectivo. Este va a ser el esquema que vamos a estudiar, es
decir usted sufre un dao personal tanto como individuo, como miembro
de una colectividad, pero sigue siendo personal, tanto que est legitimado,
esto del carcter personal desde el mbito procesal supone la prueba de la
legitimacin en la causa por activa, yo tengo que establecer la legitimacin
por activa, que esa legitimacin se va dar de maneras distintas,
dependiendo si es para s, para el grupo o para el colectivo eso es otra cosa
que se ver despus.

Nota: El vnculo entre el dao y el autor es lo que lo autores estudian como

carcter directo del dao, es decir que el dao directamente tiene que
haber sido producido por el hecho daino, esa relacin entre hecho daino
que directamente produce un dao eso no es un problema de dao, eso es
un problema de imputacin.

La nueva presentacin del carcter personal del dao parte de decir que el
perjuicio lesione un derecho o una situacin jurdicamente protegida es un
principio elemental del derecho de daos, del derecho de la
responsabilidad civil, vamos a ver:

a.1.a Evolucin y definicin del carcter personal del dao:

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El punto de partida es que el carcter personal del dao ha sido influido por
lo que en el libro l dice la moral victoriana, de la reina Victoria de
Inglaterra, es decir la moral hipcrita, y como esa influencia de prejuicios
ticos van a influir sobre el campo de cubrimiento de la responsabilidad
civil, por qu? Porque la discusin que se va a presentar, la evolucin que se
va a presentar aqu es de cmo en determinados momentos histricos
algunas situaciones se consideraban que no eran jurdicamente protegidas,
mientras que otras si, entonces lo primero que hay que anotar es que para
que haya carcter personal del dao yo tengo que establecer que tengo un
derecho, que se me lesiono un derecho, que se me lesiono una situacin
jurdicamente protegida, que se me lesiono una situacin no contraria a
derecho, lo clave que tengo que establecer para decir sufr dao es que la
situacin que digo lesionada sea protegida por el derecho, porque si la
situacin no es protegida por el derecho no puede haber dao porque no
hay derecho, ej. Pablo Escobar lo matan por una falla del servicio, los hijos
demandan, Ellos pueden demandar por dao moral? R. Si. Pueden
demandar lucro cesante por el hecho de la no exportacin de cocana a
EE.UU? R. No. Por Qu? R. Porque no es una situacin jurdicamente
protegida. No hay dao, porque no tena derecho. Lo clave aqu es que es
jurdicamente protegido y que no es jurdicamente protegido. Hay que ver
hasta dnde va el concepto de derecho.

El dao supone la lesin de una situacin jurdicamente protegida, porque

si la situacin no es jurdicamente protegida no puede ser constitutiva de
dao, porque no habra lesin sobre una situacin que no es jurdicamente
protegida.

En el carcter personal del dao hay que establecer que se violo una
situacin jurdicamente protegida Qu es una situacin jurdicamente
protegida? R. Confusin, hay cosas claras, lo que es legitimo, lo que est

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aprobado, permitido y autorizado por el derecho, y lo que no puede ser
permitido.

Hay ejemplos en donde la jurisprudencia colocaba a la mxima no hay

accin sin inters, esta es una mxima del derecho procesal, que para que
haya accin tiene que haber inters, la jurisprudencia colocaba una frase
adicional que deca no hay accin sin inters extremadamente protegido
por el derecho, eso qu significaba? R. Que haban muchos mbitos
sociales que no eran derechos consolidados, no eran derechos adquiridos,
no eran derechos conserios, no eran derechos confirman, no eran derechos
perfectos que se excluan del campo de proteccin porque la jurisprudencia
cerraba la llave para reconocer que era lo que es un derecho, ej. El caso de
las concubinas, por qu hubo de esperarse hasta 1.976 en derecho
colombiano para que por primera vez se le reconociera a una unin marital
de hecho daos por la muerte de su compaero o compaera? R. Por moral
victoriana, porque haba una concepcin en donde se estimaba con
prejuicios que una familia y una relacin solo poda tener valor a partir de
un matrimonio, pero que el resto era daado y punible ayuntamiento,
entonces esa evolucin la vamos a encontrar, Henao crtica esto, como juez
es imposible quitarse esos prejuicios, pero deben tratar de quitarse esos
prejuicios lo mas que pueda, y saber que son un vector de la ley, no un
vector de morales, porque las morales y las ticas son subjetivas e
individuales, lo que no ocurre normalmente con el derecho.

Solo se protege lo jurdicamente protegido, no se protege lo que no es

jurdicamente protegido, el problema es que es lo uno y que es lo otro, es
decir hasta donde va el campo de proteccin del derecho, por qu se
puede decir en 1970 que el concubinato no est protegido? R. Porque se
deca que la situacin tena que estar extremadamente protegida, entonces
eso exclua toda una seria de mrgenes de tolerancias sociales o de

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derechos sociales que a pesar de no estar consolidados perfectamente en
trminos de costumbres sociales, estaban excluidos del campo de
proteccin, ej. Daos morales entre parejas de homosexuales, no se emita,
se consideraba que eso no poda protegerse, hay un caso interesante que
est en el libro, es el caso de una trabajadora sexual, que est trabajando, le
llega el cliente borracho, y terminan en una pelea violenta y la mata, llega la
polica a tratar de interceder en la maniobra, pero el borracho la terina
matando, los hijos demandan por el lucro cesante de la madre, mi adre
trabajaba como trabajadora sexual, se ganaba un milln de pesos
mensuales, pgueme ese dinero, Vale o no vale? Lo que quiero decir si o
no cada cual piense lo que quiera, la academia es libre, entonces ahora no
digan que no hay un lucro cesante derivado de la compraventa del cuerpo,
si vale, porque hay una relacin laboral, hay una relacin x o contrato de
prestacin de servicio, lo que quiero que tengan claro es la problemtica, el
Consejo de Estado en este caso dice que no se indemniza ese lucro cesante
porque no se est en una situacin jurdicamente protegida, discutible,
Quin da argumentos en contra? R. No est prohibida, y lo que no est
prohibido est permitido, est regulada, libre desarrollo de actividad
econmica, libre desarrollo de la personalidad; entonces no est prohibido,
pero tampoco est promovido, ni est autorizado y lo que est permitido es
en trminos las regulaciones distritales que hicieron hasta por zona, est
permitido pero en lo que es la relacin cliente y trabajadora sexual para
efectos de salud pblica pero no en termino de ganancia y disponibilidad
del cuerpo humano, Qu me responden? R. Que no est prohibido. Cada
cual piense lo que quiera, Henao no est a favor ni en contra de la
trabajadora sexual, pero en eso que dicen que no est prohibido, el
responde claro que est prohibido, no se permiten los contratos con objeto
ilcito, y el objeto ilcito es que no se puede negociar sobre el cuerpo
humano, no puede venir alguien a venderme su oreja, porque es objeto

17
ilcito, hay una prohibicin de disponibilidad del cuerpo humano, este tema
es hermoso, lo que quiero plantear son los lugares de polmicas, hay cosas
que son obvias si alguien me daa un chaleco me lo paga, por que quien va
a discutir la propiedad de un chaleco, pero el problema es hasta donde la
concepcin va poder hacer avanzar a proteccin de cosas, otros ej.
escandalosos: el caso Perruche, una seora en Francia va a que le hagan un
aborto, en Francia est permitido no con las restricciones de ac, en Francia
est permitido por una ley que dice que cuando se produce detres, detres
es como angustia, zozobra para la mujer puede abortar, no es porque la
violaron no, es mucho ms amplio digamos en trminos de derecho, una
ley dijo que se permita el aborto en esas condiciones, la seora va a
hacerse un aborto; pongmoslo a la colombiana, me violaron y hay
jurisprudencia de la Corte Constitucional, despenalizacin, derecho al
aborto en tales circunstancias excepcionales, voy y me hacen el aborto, pero
a los tres meses cuando ya pase el lmite en que puede hacerse el aborto, la
barriga infladita, Qu paso? R. Fallo el aborto, y la seora demanda por la
falla del aborto y porque va a tener un nio, Tiene razn la seora? R.
Claro. Tiene razn el nio? Hay un mundo de subcasos que es que no le
avisaron que tenia rubiola y si me hubieran dicho que tenia rubiola hubiera
abortado porque sino mi nio me nace mal, y el nio naci mal Puede el
nio demandar por el hecho de nacer? La falla del servicio est probada,
est probado que usted no le dijo a la seora teniendo los elementos de
que tena rubiola, y se sabe que la rubiola trae altsimos riegos para el bebe,
entonces el mdico no le aviso, en el caso de Perruche es una subespecie
en donde el nio Nicolas Debush demanda a los mdicos, mire yo
demando porque nac, y nac con estos problemas porque no le dijeron a
mi mama de la rubiola y por eso fue que mi mama no aborto, porque si mi
mama me hubiera abortado no hubiera nacido, pero por lo menos no
hubiera nacido con los problemas que nac, los temas son complejos; otro

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ejemplo que es celebre, tambin del derecho francs, el ej. de los enanos,
que se puede relacionar con el de la trabajadora sexual desde alguna
perspectiva, hay una discoteca grande y un seor muy creativo, comercial
decide que va a empezar a lanzar enanos de caones desde este lado de la
pista hasta el otro, y lo hace, entonces contrato unos enanos a los que le
ponen un casco y todo el mundo en la mitad rumbeando y pasan los
enanos de un lado a otro, la discoteca se vuelve celebre en Francia, no hay
forma de entrar porque todo el mundo quiere ir, el alcalde se entera de la
situacin y decide cerrar la discoteca porque eso tiene objeto ilcito, Por
qu tiene objeto ilcito? R. Porque lo enanos estn sirviendo de objeto de
burla para sus congneres, los enanos demandan, seor alcalde nos
quedamos sin trabajo, si hay consentimiento, pero es que el consentimiento
es limitado, t me puedes dar consentimiento para lo que quiera, pero no
significa que todo consentimiento que t me des sea lcito. El Consejo de
Estado termina diciendo en el caso Perruche que el nacimiento de un nio
no puede ser constitutivo de dao, en el caso del enano dice no puede
disponerse del cuerpo humano como una forma de burla sobre los
congneres.

Otro ej. 22 de Abril de 2.004 con ponencia de Ariel Hernndez, exp. 14.067:
se confirmar la denegacin de los perjuicios materiales solicitados en la
demanda dado que, se encuentra plenamente probado que el dinero
encontrado en la residencia era producto de un salto bancario a la sucursal
del citibank en la zona de puente Aranda realizado horas antes, en ningn
momento se justifica la presencia de los occisos en el inmueble por razones
diferentes a las relacionadas con ese delito, de acuerdo con jurisprudencia
reiterada no constituye fuente de indemnizacin la prdida de ingresos o
ayudas provenientes de actividades ilcitas, ese es el principio.

19
Hay que ver la licitud o la ilicitud de la situacin daada porque sobre las
situaciones ilcitas no puede haber dao.

Otro ej. 1 de Julio de 2.004, exp. 14.565, seccin tercera del Consejo de
Estado, un seor tiene un camin registrado en Venezuela que lo trabaja en
la zona de Maicao transportando lquidos, en una recta interminable por la
Guajira el seor va en su camin y pasa un camin del ejrcito y mata al
conductor y destruye el camin, el seor demanda por el camin, el C.E
hace un anlisis, la actividad que estaba desempeando el seor en
Riohacha era ilegal, Por qu era ilegal? R. porque tena que tener permiso
de tales y tales cosas puesto que el camin estaba registrado en Venezuela
y termina diciendo no se indemniza el camin por encontrase en una
situacin ilcita, Henao piensa que el Consejo de Estado se equivoco en ese
caso, porque una cosa es la propiedad y otra cosa el lucro cesante, digamos
la propiedad, que estuviera en Venezuela no era ilcito, lo que era ilcito era
el producido de esa propiedad, entonces no tenan porque habrsele
tumbado el camin, el camin no era ilcito, lo ilcito era el producto, es un
tema discutible.

Otro ej. Corte Interamericana de Derechos Humanos, caso Bamaca

Velsquez contra Guatemala, del 22 de Febrero de 2.002, se trato de la
indemnizacin de lucro cesante de un guerrillero que fue torturado y
asesinado, se plantea en la discusin lucro cesante, Cmo as salario de
guerrillero? Bueno lo que ocurre es que en el perodo que hay el proceso se
hace una firma de paz entre el estado de Guatemala y los miembros del
grupo guerrillero al cual perteneca el guerrillero muerto, entonces Qu
hace la Corte Interamericana para sentar el mismo principio que estamos
desarrollando y ilustrando? R. Dice desde que lo mataron hasta que hubo
acuerdo de paz, ilegal, cero pollito, desde que hubo acuerdo de paz hasta

20
vida probable, legal, indemnizacin, Por qu? R. Porque torno, cambi la
situacin de ilegtima a legtima a raz de unos acuerdos de paz.

El caso de la modelo francesa que tiene un tatuaje en la nalga y sale en

todas las portadas, la persona que le hizo el tatuaje demanda a la modelo
para que ella le d una parte de lo que se est ganando con la nalga, y
gana, le tiene que dar una parte de lo que ella gana por ese tatuaje. Esto
tiene que ver con el alcance de la disponibilidad del cuerpo humano.

Otros caso: hay un laboratorio de semen, tienen guardado el de un seor

mono, holands, y al lado tienen el de una persona que es negra, el
holands se muere y deja dentro de su legado que quiere que inseminen a
su esposa, y se equivocan y cogen el de al lado, y la inseminan y nace el
muchachito chocolatico, el papa moreno demanda la paternidad, esto
quiere decir que esta materia da para muchos casos.

En trminos generales toda situacin se presume legtima, con base del art.
De buena fe de la C.P, para poder establecer que la situacin no es
jurdicamente protegida se tiene que probar la ilegalidad del ttulo que
soporta el derecho a reclamar, para probar que la situacin no es
jurdicamente protegida yo tengo que probar la ilegalidad del ttulo que
soporta el derecho o el inters que ha sido lesionado, yo tengo que decir es
ilegal, como en el caso de Pablo escobar por ej., del resto todo debe ser
admitido por el derecho, porque precisamente todo lo que son zonas de
tolerancia social son fuente de derecho.

Nota: El principio de confianza legtima puede llegar a un exabrupto

jurdico y es que situaciones que en principio son ilegales, si se dan
determinadas condiciones pueden ser jurdicamente protegidas, ese
principio de la confianza legtima va a permitir determinar que hay
determinadas situaciones sociales en las cuales si bien al origen la situacin

21
es ilegal, al darse determinadas condiciones tal situacin puede ser
jurdicamente protegida, ej. vendedores ambulantes.

La teora de la confianza legtima es un complemento de la situacin

jurdicamente protegida, all donde se aplique la confianza legtima es
porque se est ante una situacin jurdicamente protegida, la teora de la
confianza legtima supone conceptualmente que situaciones que
originariamente son ilegales pueden volverse legales a raz de la confianza
legtima, esta teora viene del derecho alemn. Ej. a una seora se le muere
el marido y se va ante la oficina de pensiones de seguridad social a
preguntar si tiene derecho a la pensin sustitutiva y la oficina le responde si
seora, usted tiene derecho a la pensin sustitutiva, entonces la seora
empieza a organizar su vida de conformidad con la pensin sustitutiva, se
cambia de apartamento, compras cosas, etc. Y de un momento a otro la
administracin se da cuenta que se equivoco, y que ella no tena derecho a
esa pensin, entonces demanda su propio acto por medio de una especie
de accin de lesividad, demanda su propio acto y se anula, entonces la
seora demanda diciendo como as yo cambi mi vida, me organic de
manera distinta, me cambi de apartamento, y en este caso el Tribunal
Supremo Federal Alemn dice que a pesar de la ilegalidad del acto
administrativo con base en la confianza legtima ella tiene derecho a que le
sigan dando la pensin, desde un punto de vista conceptual es un adefesio,
Cmo as que algo ilegal va a generar un derecho?, esto es lo interesante
de la teora de la confianza legtima.

Segn Mara Jos Viana Cleves: El principio de confianza legtima otorga al

administrado el poder de exigir la proteccin de sus esperanzas jurdicas
legtimas cuando, habiendo razones objetivas para creer en la estabilidad
de la situacin jurdica preexistente, el cambio brusco sin dar el tiempo y los

22
medios necesarios para hacer frente a la nueva situacin producen una
alteracin grave de las condiciones econmicas.

Segn Fatome, profesor francs: La confianza de los administrados en la

conservacin de una cierta situacin es legtima si la administracin la ataca
produciendo bruscamente un cambio de la situacin, debe soportar las
consecuencias dainas de dicho cambio, esto en la versin francesa es lo
que se llama la teora de la brusquedad administrativa; esto tuvo un
precedente anterior del derecho alemn, fallo mina de sejubi en donde le
haban dado un permiso de concesin minera a una sociedad, pero un
permiso revocable, se lo haban dado a 20 aos, y esa sociedad con base en
esa autorizacin hizo unas inversiones grandsimas para efectos de la
explotacin de las minas, y a los 8 meses cambian el gobierno y le quitan la
concesin, y en este caso terminan diciendo teora de la brusquedad
administrativa, si bien usted no tena el derecho de ser concesionario todo
el tiempo porque su situacin era revocable discrecionalmente por la
administracin, la administracin no poda atacarle esa confianza que le dio
de una manera brusca, y ponen a indemnizar a la administracin.

Eso se est aplicando mucho en unos campos que son poco usado aqu en
Colombia que son los cambios de los cambios de reglamentaciones
econmicas. Ej de caso espaol. En Espaa haban unas cuotas, as como
hay con el caf, con el petrleo, con los grandes mercados que hay cuotas
por pases para efectos de produccin, que dicen usted puede producir
hasta tantos sacos de caf, y a raz del ingreso de la comunidad europea las
cuotas espaolas de pesca de atn se bajaron sustancialmente por las
negociaciones que supuso el ingreso de la comunidad europea, ese cambio
intempestivo para las industrias pesqueras fue indemnizado.

Entonces Qu podemos ir sacando de esta teora como elementos?

Podemos ir sacando que:

23
1. Que no se aplica donde hayan derechos adquiridos y consolidados,
porque eso no es un problema de confianza legitima, es un problema de
derechos adquiridos y consolidados, se aplica precisamente en situaciones
en donde los derechos o no son consolidados u originariamente pueden ser
ilegales, pero que con tales condiciones hacen que la proteccin se
produzca. Entonces la situacin se produce porque no hay un derecho
consolidado, sino un derecho precario, un derecho discrecional de la
administracin, hay un derecho precario que no me da la posibilidad de
tener un derecho subjetivo, claro y contundente, o que habiendo una
situacin al origen que ni siquiera es derecho precario, sino ilegal, por el
paso del tiempo se ha podido mutar, cambiar a situacin objeto de
proteccin. Entonces esta teora supone que no se trata de derechos
adquiridos y que puede aun tratarse de situaciones al origen ilegales, pero
Qu requiere? R. Que la situacin de confianza que se invoca haya sido
adquirida de buena fe, esto es muy importante, porque esta teora de la
confianza legtima en derecho colombiano es absolutamente peligrosa y
venenosa, porque nuestra cultura, es una cultura en donde los derechos se
consolidan en muchas ocasiones de una manera deshonesta, entonces
cualquier situacin dara para invocar esta teora, entonces el primer
requisito es que yo tuve que haber adquirido de buena fe y a sabiendas y
en creencias de que estaba adquiriendo un derecho, la situacin de
confianza, ej. si yo invado un terreno a sabiendas de que estoy siendo
invasor, y me dejan en el terreno tres aos y despus me sacan, yo no
puedo invocar la confianza legtima. Porque miren en el caso alemn donde
nace la teora, a la seora le responden si tiene derecho, entonces la
confianza que ella adquiere en su nueva situacin de pensin sustitutiva, la
adquiere gracias a la respuesta de la administracin que le genera la
confianza de creer que est obrando correctamente y por eso es que
cambia su vida y despus cuando la administracin se le echa para atrs

24
hay que decirle la protegemos, pero Por qu la protegemos? R. Porque es
que la madre de este principio de la confianza legtima es la buena fe, es el
sustento.
Entonces es clave tener claro que la situacin que se invoca debe haber sido
adquirida de buena fe, y con creencia de preservacin de la misma en el
tiempo, osea que yo crea que es una estabilidad duradera, osea no
solamente es buena fe, sino creer que esa situacin adquirida de buena fe
tiene una prolongacin en el tiempo y que precisamente no puede ser
cortada intempestivamente. Ej. yo puedo ser vendedor ambulante y coloco
una chaza en una esquina y pasan tres meses y nadie me quita, por omisin
administrativa, por lo que sea, yo no podra invocar si me sacan confianza
legtima, porque 1. No est siendo de buena fe, est ocupando un espacio
pblico, y 2. No hay una concepcin que es prolongado en el tiempo. Aqu
se ha aplicado en el caso de los vendedores ambulantes de la Plaza de San
Victorino, surgi en los aos 60 porque un Alcalde en Bogot les dijo a
unos vendedores ambulantes que se pasaran a esa plaza, y ellos hacen son
sus locales, le ponen luz, agua, etc., llevaban 40 aos y de un momento a
otro deciden que tiene que hacer un cambio y les piden la plaza, estaban
ocupando espacio pblico, el Alcalde les dice para afuera, y ellos meten una
tutela, y la Corte Constitucional dice un momento ponderacin est muy
bien ocupacin de espacio pblico es cierto, pero tambin est el derecho
al trabajo y la confianza legitima, la Corte dice los puede sacar pero
suavecito, no de manera brusca, porque aqu lo que se impide es la
brusquedad, que eso permite darle otra proyeccin de la teora, yo no
adquiero con la confianza legitima el derecho originario, sino a que no me
lo cambien bruscamente, no es que yo adquiera el derecho de propiedad
sobre la Plaza de San Victorino, sino lo que se adquiere es el derecho a que
no lo saquen a patadas, a que no lo saquen bruscamente, y por eso es que
se sientan a negociar alcalda y vendedores para que se vayan

25
pacficamente. Es importante tener claro que no es el derecho originario lo
que se adquiere con la confianza legtima, sino el derecho a no ser tratado
bruscamente para poder hacer frente a la nueva situacin de manera
calmada, los vendedores queran que se les pagar como propietario, y eso
no se poda hacer, entonces unos queran plata, otros un edificio en donde
los ubicaran, y entonces busca un edificio y se les va a ubicar y dicen no ya
no queremos eso, sino plata, y le dicen no, ya los tratamos decentemente se
van y se fueron, en este caso es claro conceptualmente que ellos no tienen
derechos de propietarios, si tuvieran derechos de propietarios no se
podran echar, porque no se puede echar a un propietario con la polica, lo
que tena que hacerse era tratarlos con decencia.

La teora de la confianza legtima es un complemento a la situacin

jurdicamente protegida, osea es otra forma de mirar la situacin
jurdicamente protegida, all donde haya confianza legtima hay situacin
jurdicamente protegida por el derecho. Ej. 5 de Octubre de 1.996 en el t
548 y 19 de mayo de 1.999 con ponencia de Martnez Caballero t 168937.

Definicin del carcter personal del dao: el dao es personal cuando la

persona que demanda reparacin es aquella que lo sufre
independientemente de la situacin jurdicamente protegida, que se
presume salvo si se prueba que la indemnizacin del dao tiene una causa
ilegal en razn de la ilegalidad del ttulo de donde deriva, entonces con
esto se cierra la evolucin y definicin del carcter personal del dao.

a.1.b. Ilustracin del carcter personal del dao:

El carcter personal del dao se ilustra a partir del tipo de derechos
lesionados, es decir, hay varios niveles de ilustracin del carcter personal
del dao:

26
1. Peticin para s: Supone que los derechos lesionados son individuales, yo
pido para m en cuanto individuo.
2. Peticin para el grupo: En derecho colombiano es una peticin para s
pero en grupo, es decir en derecho colombiano a diferencia del derecho
anglosajn, en la peticin para el grupo supone lesin de derechos
individuales pero que se han sufrido en grupo.
Los dos anteriores tienen en comn que suponen lesin de derechos
individuales.
En el sistema anglosajn la accin de grupo o clase es distinta al sistema
colombiano, all es ms amplia.
3. Peticin para el colectivo: Supone que la lesin de los derechos son
colectivos, el reclamante, demandante, accionante se presenta como un
representante de la colectividad donde no va a pedir para s, sino para la
colectividad de la cual l forma parte, pero no para l, jams en una accin
popular en Colombia le pueden dar una destinacin especifica a la persona
en trminos resarcitorios.

Entonces esta clasificacin que vamos a ver ahora muestra que la ilustracin
del carcter personal del dao se hace a partir de la naturaleza del derecho
lesionado y del beneficiario de la indemnizacin, fjense que el beneficiario
de la indemnizacin en la peticin para s es el individuo, en la segunda
hiptesis es el grupo formado de individuos, en la tercera hiptesis es el
colectivo pero sin objeto divisible.
Esto permite distinguir que en Colombia los derechos son o individuales o
colectivos; Sentencia de la Corte Constitucional de la plenaria del 8 de junio
de 2.004 M.P Rodrigo Uprimi, exp. D4929 dice: en el constitucionalismo
colombiano debe hacerse una distincin importante entre derecho o
intereses colectivos e indivisibles que se defienden por las acciones
populares de aquellos que podramos llamar derechos o intereses de grupo

27
cuyo objeto es divisible e individualizable, derechos colectivos indivisibles,
derechos de grupo en Colombia divisibles, el objeto del derecho colectivo
es indivisible, el derecho individual es divisible, y cuando se goza en grupo
obviamente que es divisible, los derechos colectivos hacen referencia a los
bienes indivisibles o supraindividuales que se proyectan de una manera
unitaria y homognea sobre el conjunto de la poblacin sin que ninguna
persona pueda ser excluida de su goce, eso es lo que caracteriza el derecho
colectivo; los derechos colectivos hacen referencia a los derechos y bienes
indivisibles o supraindividuales que se proyectan de una manera unitaria y
homognea sobre el conjunto de la poblacin sin que persona alguna
pueda ser excluida en su goce por otras personas, ej. el aire, el medio
ambiente, el patrimonio histrico, esto es importante porque esto nos va a
marcar la distincin de las acciones, para yo saber si estoy frente a una
accin popular, frente a una accin individual, frente a una de grupo,
porque unos mismo hechos pueden dar lugar a varias acciones. Caso del
derecho sueco: el alemn rat, es el derecho al goce del paisaje, es decir, en
Suecia como todo era del monarca, finalmente aunque era del monarca
termina siendo colectivo porque todos los sbditos podan gozar de la
misma manera y eso gener ese derecho al paisaje, en Suecia toda persona
tiene que respetar el derecho al paisaje, no se pueden colocar cadenas,
perros bravos, porque si por ejemplo yo quiero ver x cascada no pueden
haber unos perros bravos que me impidan el paso, pero con dos limitantes,
1. no aproximarse mucho a la vivienda privada del propietario del terreno,
2. No daar la naturaleza. Pero empezaron a darse unas exageraciones,
ejemplo en x terreno haban unas cascadas hermosas y una persona
empieza a hacer unas rutas tursticas al lugar, entonces el dueo mete una
demanda en donde dice que no me vulneren tanto mi derecho a propiedad
porque tener todos los sbados a 20 personas ah no puedo estar tranquilo
y este seor est sacando lucro de mi terreno porque aprovecha y vende

28
sus sancochos y ni siquiera en este caso la Corte tumbo el derecho al
paisaje.
En este caso si el gua demanda porque no puede llevar a las personas a la
cascada, si pide de esta forma est ejerciendo una accin de derecho
individual invocando que le estn violentando su derecho al trabajo, pero
otra cosa es que pida una accin porque pida un derecho a ver el paisaje
porque es caminante, en este caso va como actor popular para efectos de
garantizar a todo el mundo a ver el paisaje, entonces miren que son los
mismos hechos, sino que se puede pedir de manera distinta; esto plantea
tericamente algo muy interesante que es la prelacin de los derechos,
Qu Prevalece? Prevalecen los derechos populares o los constitucionales
fundamentales? Qu ocurre en los eventos en los cuales unos mismos
hechos generan accin de tutela y accin popular? Y resulta que en los dos
se falla en contra, ej. en la universidad nacional hay un edificio que amenaza
ruina y yo trabajo all, y presento una accin de tutela para proteccin del
derecho constitucional a la vida y la gano, pero al mismo tiempo otras
personas presentan una accin popular por el correcto funcionamiento en
la infraestructura de servicios pblicos, por los mismos hechos, y dicen no,
no importa ese edificio no se va a arreglar.
En una sentencia C.U M.P Juan Carlos Henao se establece que prevalece la
accin de tutela como derecho constitucional fundamental.

La ilustracin del carcter personal del dao va a depender del tipo del
derecho lesionado y del beneficiario de la indemnizacin, en los derechos
individuales el beneficiario es el individuo, en la peticin para el colectivo es
a favor del derecho colectivo, jams para s, precisamente porque es
indivisible; entonces en peticin para s estn las siguientes acciones:
nulidad y establecimiento del derecho, reparacin directa, controversias
contractuales.

29
 1. Peticin para s:
Pg. 108. Es la forma usual en que funciona la responsabilidad civil, a pesar
de que hayan acciones populares, acciones de grupo, la que se sigue
usando ms es la peticin para s, en esta peticin para s lo importante es
que el demandante establezca la titularidad del derecho o del inters que
dice lesionado, cuando hay peticin para s se trata de un derecho
individual, entonces el demandante tiene que establecer ser el titular del
derecho o del inters lesionado, y por tanto el beneficiario de la
indemnizacin, esto es lo que es en el fondo la legitimacin de la causa por
activa.
Dos observaciones: 1. Se debe saber si se acta jure propio, a nombre
propio o jure hereditario, como heredero, sabindose que no se puede
pedir a nombre propio lo que se tiene derecho como heredero, porque no
se est estableciendo legitimacin en la causa, ej. tal exigencia es a penas
natural en la medida en que se debe determinar si el dao lo sufri la
vctima en su calidad de heredera o si lo sufri directamente por fuera de
dicha calidad, pues por ej. en el evento en el cual se haya destruido un
automvil que perteneca a la hija fallecida, los demandaste en condicin de
padres con la cual comparecen al proceso no sufren dao alguno por la
destruccin del bien de cuya propiedad es titular su hija mayor de edad,
ellos fueron a pedir para ellos y no probaron la calidad de heredero,
entonces el juez le dice usted no me probo la calidad de heredero, eso no
es suyo, eso era de la muerta, yo no s si usted es heredero, pueda que
tenga un hijo que los desplaza, y en este caso se perdi el carro.
No es excluyente pedir de las dos maneras, ej. cuando matan a una persona
los litigantes nunca piden por el dao del muerto, sino por el dao de los
hijos, de la mama, pero del muerto no, pero se puede pedir, porque si me
van a matar el solo instante de ver que me van a matar a mi me ingresa un

30
dao moral, y ese dao moral es reclamable por mis herederos, eso ya lo ha
reconocido la jurisprudencia, en esta hiptesis se puede pedir tanto el dao
personal jure propio, yo hijo sufr porque me mataron a mi papa, eso lo
pido yo, pero tambin puedo pedir el dao que sufri mi papa antes de
morir, que me lo transmite a m como heredero, los litigantes no piden eso
por ignorancia.
Una primera distincin por realizar es la si la persona acta jure propio o si
lo hace como heredero, o si lo hace por ambas calidades, esto tambin
funciona en termino de comunidades, sociedades, etc., yo no puedo pedir a
nombre propio lo que tengo derecho como sociedad, yo no puedo pedir a
nombre propio lo que tengo derecho como comunero.

2. Peticin para el grupo:

En Colombia los derechos de grupo que se protejan a travs de la accin de
grupo o clase no son derechos colectivos, sentencia de 2.004 de Uprimi, fue
un caso donde se aplic la teora constitucional del derecho viviente, en
donde se demanda la inconstitucionalidad de las normas no por el texto de
la norma, sino por la interpretacin que los operadores jurdicos estn
haciendo de ella, es algo revolucionario y muy propio del derecho
colombiano, no es el texto lo que yo demando seor juez constitucional,
sino la interpretacin de ese texto que est haciendo el operador jurdico.
Ej. caso de Bojay, en este caso demanda la defensora del pueblo a nombre
del grupo, y el Consejo de Estado dice no se puede porque el grupo no
preexiste al dao, y como el grupo no preexiste al dao no cabe la accin
de grupo o clase, esa es la interpretacin que se demanda y da lugar a la
sentencia de 2.004 en donde dice el grupo no tiene que preexistir al dao
admtalo, y al Consejo de Estado le toca cambiar la jurisprudencia, en esta
sentencia se hace la distincin de los derechos individuales y derechos

31
colectivos, la accin de grupo no protege derechos colectivos, sino
derechos individuales que se han sufrido en grupo.

Acciones de grupo o clase: Es nueva en derecho colombiano, su origen

proviene del derecho anglosajn, es lo que se llama la clas action en el
derecho anglosajn, Ley 472 de 1.998, art. 3, son aquellas acciones
interpuestas por un nmero plural o un conjunto de personas que renen
condiciones uniformes respecto de una misma causa que origina perjuicios
individuales para dichas personas; se trata de daos individuales, la accin
de grupo se ejercer exclusivamente para obtener el reconocimiento y pago
de perjuicios. En Europa no se permite la accin de grupo o clase.
El concepto original que tiene la accin en el derecho anglosajn es que
haba que crear mecanismos procesales que facilitaran reclamaciones
pequeas que engordaban de manera ilegtima los capitales salvajes, esa es
la concepcin originaria, haba que crear mecanismos procesales que
facilitaran reclamaciones mnimas, daos mnimos, que por ser mnimos
pero numerosos hacia que entraran a las arcas de las grandes sociedades,
los grandes bancos dineros en donde con los esquemas tradicionales no se
podan reclamar los daos, ej. un Banco poda robar un centavo por
cincuenta millones de tarjetas, Quin iba a pelear por 10.000 pesos contra
un banco? R. Nadie, entonces los gringos dijeron estoy hay que arreglarlo,
sobre todo fueron los demcratas quienes hicieron eso. Aqu nos estamos
quedando cortos con esta accin porque se est utilizando solo para
derechos humanos.
Caso Yellow cap, los taxis de los ngeles empezaban el banderazo con dos
dlares 10 centavos, y deban empezar con dos dlares, les metieron
accin de grupo clase.
Productor de vino, este caso no funciono en Francia porque no han dejado
entrar la accin de grupo clase, una empresa de vinos produce 4 millones

32
de botellas al ao y anuncia 75 centilitros y mete 73, osea se roba dos,
Quin va a pelear por dos centilitros de vino? R. Nadie, por esto es que es
importante la accin de grupo clase.
Lo primero que hay que tener claro en la accin de grupo clase es que son
daos que mnimo tiene que ser 20 personas, esto est ratificado con la
Sentencia C 116 de 2.008 M.P Rodrigo Escobar, 5 de Agoto, donde se
ratifica que el legislador dijo 20 y que es vlido por la libertad de
configuracin legislativa, lo importante es que no se requiere que cada una
de las vctimas de poder, se requiere simplemente que se renan poderes
de 20 personas para que para que se forme el grupo y con eso el
representante del grupo puede representar 500, 1.000 personas, etc.
Antes se exigan 20 poderes, pero hoy solo basta con que se identifiquen a
20 personas, Juan, Mara, etc.
Aquel que no se salga del grupo queda incluido en l y lo afecta la cosa
juzgada, la persona puede decir no yo no quiero pelear con el Dr. Henao, o
otro dice no, yo pido por medio de un proceso individual, yo me puedo
salir, pero si no expreso en el trmino procesal mi voluntad de salir, me
quedo vinculado, esto es un problema muy serio porque la accin de grupo
permite que una persona juegue con la cosa juzgada de miles de personas.

Crticas de Henao a la Ley 472 de 1.998: (Accin de Grupo):

Una primera crtica que se le puede hacer a la Ley y ms que a la Ley, es a la
interpretacin de la Ley, es el alcance de lo que tiene que ver el concepto
de indemnizacin de dao en la accin de grupo, el art. 3 dice: la accin de
grupo se ejercer para obtener el reconocimiento y la indemnizacin de
perjuicios; aqu es que se da el problema, Qu es indemnizar dao? R. Eso
va a depender de lo que uno entienda por indemnizacin de dao, en
estricto sentido indemnizar el dao es dejar indemne el dao, pero Cul ha
sido el problema? R. El problema ha sido que los operadores jurdicos de

33
manera equivocada han hecho una sinonimia entre indemnizacin del dao
e indemnizacin pecuniaria del dao, ese es el problema, los operadores
jurdicos pegndose de una interpretacin restrictiva del art. 3 de la Ley 472
de 1.998 han hecho sinonimia entre indemnizacin del dao y la
indemnizacin pecuniaria del dao, como si la nica forma de
indemnizacin fuera la pecuniaria, y no lo es, yo puedo indemnizar con
obligaciones de hacer, ej. haga una estatua, pida excusas y no son
indemnizaciones pecuniarias, la indemnizacin pecuniaria es pague, una
obligacin de pago, esto ha generado algn tipo de problema, por ej. Un
grupo de trabajadores solicita en accin de grupo los utensilios de trabajo
necesario para su trabajo, ej. cascos, esto es un problema laboral, el Consejo
de Estado en sentencia del 20 de noviembre de 2.003, M.P Ariel Hernndez,
dice que no cabe la accin de grupo porque precisamente no se trata de
una accin indemnizatoria, es decir, este tipo de prestacin laboral no
puede ser objeto de subrogado pecuniario, es decir, un trabajador no
puede decir yo no quiero casco, pgueme la plata del casco, esto no vale,
entonces fjense que si yo interpreto restrictivamente el concepto
indemnizacin de perjuicios del art. 3, voy a excluir una serie de
posibilidades de la accin en donde las indemnizaciones no sean
pecuniarias, sino por ej. a travs de obligaciones de hacer que no tengan un
contenido econmico, osea yo aqu que dira, usted no puede ejercer accin
de grupo clase porque eso no es indemnizacin de perjuicios porque los
cascos no son objeto de accin de grupo, eso es una primera crtica, hay un
error porque la indemnizacin de dao no se limita a la indemnizacin
pecuniaria de dao, la indemnizacin pecuniaria de dao es una de las
formas de indemnizacin de dao, probablemente la ms importante, pero
no es la nica.
En una decisin reciente la Corte Constitucional ha dicho que la naturaleza
indemnizatoria de la accin de grupo debe ser interpretada por los

34
operadores jurdicos de manera amplia, es decir, que ella cubre no
solamente la indemnizacin por pago del equivalente dinerario o
monetario, sino tambin como lo ha indicado la doctrina y la practica
jurisprudencial comparada otras formas de indemnizacin, como el
restablecimiento de un derecho en natura o la imposicin de obligaciones
de hacer que no tienen necesariamente equivalente pecuniario pero que
permiten restablecer e indemnizar el derecho violado, esta sentencia de
2.004 va en contra de la posicin que vimos del Consejo de Estado, y creo
que es la posicin correcta.
Segunda crtica a la Ley sobre accin de grupo es el art. 55: ARTICULO 55.
INTEGRACION AL GRUPO. <Aparte tachado INEXEQUIBLE. Aparte
subrayado CONDICIONALMENTE EXEQUIBLE> Cuando la demanda se haya
originado en daos ocasionados a un nmero plural de personas por una
misma accin u omisin, o por varias acciones u omisiones, derivadas de la
vulneracin de derechos o intereses colectivos, quienes hubieren sufrido un
perjuicio podrn hacerse parte dentro del proceso, antes de la apertura a
pruebas, mediante la presentacin de un escrito en el cual se indique su
nombre, el dao sufrido, el origen del mismo y el deseo de acogerse al fallo
y de pertenecer al conjunto de individuos que interpuso la demanda como
un mismo grupo. Quien no concurra al proceso, y siempre y cuando su
accin no haya prescrito y/o caducado de conformidad con las
disposiciones vigentes, podr acogerse posteriormente, dentro de los veinte
(20) das siguientes a la publicacin de la sentencia, suministrando la
informacin anterior, pero no podr invocar daos extraordinarios o
excepcionales para obtener una indemnizacin mayor y tampoco se
beneficiar de la condena en costas. Cuando dice derivada de la vulneracin
de derechos o intereses colectivos, esto es un error, se equivoco la Ley,
porque dara a entender que la accin de grupo es para defender derechos
colectivos y no es as, el punto de partida es contrario la accin de grupo no

35
es para defender derechos colectivos. Sentencia 16 de agosto de 2.000 C
1062 en donde se dice que la accin de grupo est concebida para la
proteccin de los derechos individuales en cualquier campo que ello ocurra,
derechos del consumidor, derechos ambientales, derechos del trabajo,
derechos del trabajo.

- Formacin del grupo: Cul es la problemtica? El grupo debe preexistir

al dao o no? R. Primera respuesta s, que fue lo que empez a hacer el
Consejo de Estado, formul la teora de la preexistencia del grupo, entonces
se dio un caso que colocaron una bomba por la 90, y los que vivan en los
edificios se unieron y presentaron una accin de grupo, y el Consejo de
Estado les dijo no, porque ustedes no existan antes del dao, usted se
formo a raz del daos, y para que quepa la accin de grupo se deben
formar antes del dao, pero una sentencia del ao 2.004 declaro eso
inconstitucional, y dice que un grupo se puede crear antes o despus del
dao, en la gran mayora de casos los grupos se generan es a partir de los
daos, en cualquier campo que sea, esa posicin era absurda, entonces se
ha dicho que la accin de grupo cabe cuando hay ms de 20 reclamantes a
quienes se les haya ocasionado el dao en circunstancias similares y con
elementos comunes de la responsabilidad.
Sentencia seccin tercera, 6 de octubre de 2.005, M.P Ruth Estela Correa, se
dijo que desaparecido el criterio de la preexistencia del grupo para
distinguir entre la accin ordinaria hay aquella de grupo, el solo o el nico
criterio diferenciador es aquella del nmero de demandantes, si el dao fue
sufrido por 20 personas o ms, la accin ser la de grupo; si el dao se sufre
por menos de 20 personas, las acciones sern las ordinarias pertinentes,
entonces el punto era Dnde cabe una accin de grupo? Porque es una
accin constitucional, es una accin ms rpida, la conclusin a la que lleg
el Consejo de Estado fue, donde haya 20 personas.

36
La accin de grupo cabe para grupos cerrados y para grupos abiertos, la
diferencia entre las dos hiptesis es que grupo cerrado es aquel grupo que
permite la individualizacin de cada uno de sus componentes por
numeroso que sea, mientras que la accin de grupos abiertos es acciones
en donde es imposible la individualizacin de cada uno de los miembros,
pero ello no impide la conformacin del grupo. Ej. Los ahorradores del
Upac, es una accin de grupo cerrado; los que cogen taxi en Bogot
durante el ao 2.009, es un grupo abierto, en este caso nunca se va a poder
establecer individualmente.
En trminos conceptuales la diferencia es que en la accin de grupos
cerrados la indemnizacin individual est prevista, as sean seis millones
venga cada uno por su parte, mientras que en los grupos abiertos siempre
habr dificultad para establecer individualmente cada persona, osea en los
grupos abiertos el concepto tradicional del carcter personal del dao se
quiebra porque cuando yo ordeno condenar los 10 centavos de dlares que
pusieron ms arriba los taxistas en siete millones de carrera que se hicieron
en un periodo en la ciudad de los ngeles, Quien va a ir a reclamar los
siete millones por 10 centavos? R. Entonces se dijo que llevaron pruebas, y
varios reclamaron, pero y Qu pasa con el esto? Los gringos crearon el
concepto de reparacin fluida, que es una reparacin en donde el
destinatario de la misma va a ser el grupo as no coincida individualmente
de manera exacta, entonces la solucin en los ngeles fue, se le dijo a los
taxista usted cobro por seis meses 10 centavos de ms, e hizo 20 millones
de carrera, reclamaron 10 millones de carrera, quiere decir que falta 10
millones de carreras, entonces las prximas 10 millones de carrera usted las
tiene que hacer 10 centavos ms barato, eso es lo que se llama reparacin
fluida, es a favor del grupo, pero no individualmente del grupo.

37
En Colombia todas las acciones de grupo son de grupo cerrado, todava no
se han dado casos de grupos abiertos.

Nota: En la accin colectiva tambin hay dao personal, pero colectivizado,

cuando yo soy actor popular en una accin, yo tambin sufro dao, pero
sufro dao de un derecho que no pertenece y que no puedo dividir, ej.
Haba una deforestacin y t consideras que se est daando el medio
ambiente, ah tu sufres dao, la discusin es filosfica, para Henao el
concepto de patrimonio debe incluir tambin los derechos colectivos,
porque el ser humano es un ser social y esa sociabilidad del ser humano
hace que se integre dentro de su individualidad el concepto de derecho
colectivo, pero eso no significa que yo pueda disponer de ese derecho
colectivo.

En las acciones de grupo o clase no se defienden derechos colectivos, los

derechos colectivos se defienden en acciones populares, pero en acciones
populares tambin hay carcter personal del dao, cuando hay peticin
para el colectivo hay carcter personal del dao, lo que pasa es que no es
divisible, al igual que la indemnizacin, que tampoco es divisible.

Ej. de acciones de grupo, grupo cerrado: 35 propietarios de casas por un

fuego cruzado entre guerrilla y ejrcito, accin de grupo, sentencia 6 de
octubre de 2.005; otro ej. 104 propietarios de casas construidas gracias a
una autorizacin urbanstica dado con una licencia defectuosa porque se
dieron sobre unos terrenos inestables lo cual gener daos en las casas, se
indemnizaron a las personas, accin de grupo, sentencia de 25 de octubre
de 2.001; otro ej. 3.600 pescadores que reclamaron lucro cesante por la
contaminacin de un rio por petrleo, solo 350 pescadores participaron en
el proceso, pero el juez por ser un impacto ecolgico y sociolgico defini

38
el grupo e invito a aquellos que no haban venido al proceso a presentarse
frente a la Defensora del Pueblo en los 20 das siguientes a la sentencia
para que reclamaran su indemnizacin, aqu sale la sentencia a favor de
3.600 personas y solo participaron 350, osea que quedan 3.250 para que
vayan a reclamar la indemnizacin que les corresponde, este caso es del 13
de mayo de 2.004

3. Peticin para el colectivo:

Accin popular, desde 1.887 en el art. 2359 del C.C se permitan acciones
populares, bajo una formula muy linda, deca: Cualquiera persona del
pueblo podr demandar en nombre de los parques, ros, etc. la
indemnizacin de daos como si fuere propietario, esta accin popular en
Colombia existe desde el C.C, en Colombia, Venezuela y Ecuador es que
existe la accin popular y la accin pblica de inconstitucionalidad. La
accin popular es una accin concebida para la defensa de los derechos
colectivos, esa concepcin jurdica supone un alto colectivismo jurdico que
como crtica se pueden decir dos:
1. Ataca un poco la nocin de democracia representativa en beneficio de la
participativa.
2. Genera en efecto inseguridades jurdicas.
Puntos a favor de la accin popular es que ha servido bastante para la
promocin de los derechos colectivos, la accin popular ha sido un
elemento de democracia participativa de cualquier persona del pueblo para
incrementar los niveles de proteccin de los derechos colectivos y de
muchos derechos econmicos, sociales y culturales.

Art. 88 de la Constitucin: Accin Popular, Ley 472 de 1.998 reglamenta la

accin popular y dice en el art. 2: ACCIONES POPULARES: Son los medios
procesales para la proteccin de los derechos e intereses colectivos. Las
acciones populares se ejercen para evitar el dao contingente, hacer cesar

39
el peligro, la amenaza, la vulneracin o agravio sobre los derechos e
intereses colectivos, o restituir las cosas a su estado anterior cuando fuere
posible. Ej. de acciones populares, el goce de un ambiente sano, la
moralidad administrativa, la asistencia del equilibrio ecolgica, la defensa
del patrimonio pblico, la seguridad y salubridad pblica, el acceso a una
infraestructura de servicio que garantice la salubridad pblica, la libre
competencia econmica, al acceso a los servicios pblicos y a que su
prestacin sea eficiente y oportuna, el patrimonio histrico , etc. esos son
los derechos objeto de proteccin de la accin popular.

La accin popular tiene 3 hiptesis de procedencia:

Estas tres hiptesis derivan del art. 2 de la Ley 472 de 1.998 que dice: Las
acciones populares se ejercen para evitar el dao contingente, hacer cesar
el peligro, la amenaza, la vulneracin o agravio sobre los derechos e
intereses colectivos, o restituir las cosas a su estado anterior cuando fuere
posible, este art. Enuncia cuales son los objetos posibles de la accin
popular para efectos de la proteccin de los derechos colectivos, de este
art. Es que se saca que hay 3 hiptesis de procedencia de la accin popular.

1. Es de naturaleza esencialmente preventiva, y es la que busca impedir el

inicio de la consumacin de la lesin definitiva del derecho colectivo, aqu
se da la accin para los casos en los que hay amenaza sobre el derecho
colectivo, para Henao la amenaza es un dao, lo que pasa es que no ha
empezado la consumacin de la lesin definitiva del derecho colectivo, por
eso es de naturaleza preventiva, es un poco as como la tutela, esta primera
hiptesis de la accin popular cumple la misma funcin conceptual de la
accin de tutela pero sobre derechos colectivos, esta hiptesis lo que busca
es que no inicie la consumacin del dao del derecho colectivo, sino que se
quede solamente en amenaza, esa hiptesis es preventiva de consumacin
de dao. Ej. Municipio de Leiva, privatizacin del servicio pblico de agua y

40
alcantarillado, para privatizarlo hace un estudio, en donde se establecen los
elementos para que los oferentes oferten, llega la Defensora del Pueblo
que es la actora popular, y dice si llegan a vender en ese precio van a
causarle un dao consumado al patrimonio pblico, la estn vendiendo ms
barato, el dao no ha empezado su consumacin pero la amenaza es tan
inminente que ya va a empezar la consumacin, entonces el Consejo de
Estado orden a la alcalda y a la empresa pblica que suspenda
inmediatamente el proceso de concesin de la empresa demandada hasta
tanto se adopten las medidas necesarias para tomar en cuenta los balances
y los estados que reflejen la realidad financiera de la empresa y luego con
base en los mismo se defina el esquema de gestin empresarial que
asegure la prestacin eficiente del servicio pblico de alcantarillado, lo que
hace el Consejo de Estado es parar la venta.

2. Es aquella en la cual se busca hacer cesar la lesin del derecho colectivo,

esta hiptesis supone que ya inici la consumacin de la lesin definitiva
del derecho colectivo, pero que no ha terminado, es la definicin de dao
continuado colectivo, ya empez pero sigue, hay que hacer cesar la lesin,
esta hiptesis tiene tanto de preventivo hacia futuro como de reparador
hacia pasado, es el caso en el cual frente a la constatacin de la lesin de
derechos al patrimonio pblico y a la seguridad pblica se suspende la
construccin de un estadio de futbol que ha sido contratado por un
municipio y se ordena que la parte ya construida sea utilizada para fines
diferentes, este es el caso pastucidad tercer milenio, igualmente puede
ocurrir que se ordene suspender la ejecucin del contrato de
comercializacin de licores celebrado entre una persona pblica y un
consorcio privado hasta tanto la accin de nulidad contractual interpuesta
por la persona pblica sea resuelta porque las condiciones que fij la
administracin para celebrar el contrato, la cantidad mnima que deba

41
adquirir el contratista y la capacidad instalada de la fabrica que dejaba de
utilizarse sumada a las condiciones econmicas precio- unificacin causara
un detrimento patrimonial a la empresa de permitirse que contine su
ejecucin. En esta hiptesis prevengo hacia futuro ms agravacin del dao
y se debe restaurar lo anterior.

3. Restituir las cosas a su estado anterior cuando fuere posible, articulo 2 de

la ley 472, entonces el objetivo principal de esta accin es la indemnizacin
innatura, obligaciones de hacer que vuelvan a dejar las cosas como estaban
antes cuando fuere posible, entonces Si no fuere posible que? Ya se
extingui la especie animal, no hay mas ratones de cola blanca, Se puede
condenar pecuniariamente? R. S, a favor del colectivo, la ley dice que a
favor de la persona pblica encargada en derecho colectivo, para efecto de
que utilice ese dinero en la reparacin del dao del derecho colectivo, otro
ejemplo es el caso de los chigiros: un seor tiene una licencia ambiental
para matar chigiros, entonces un actor popular se da cuenta que esta
masacrando a los chigiros, que se est incumpliendo la licencia ambiental
que se dio, no se est repoblando a los chigiros e inicia una accin
popular, y el Consejo de Estado condena al Ministerio del Medio Ambiente
y dice que se ordena a las entidades responsables incrementar las medidas
necesarias para reponer la poblacin de animales sacrificados para lo cual
debern disponer de los recursos suficientes para adelantarlos programas
que se desarrollan en ese sentido.
Otro ej. La Iglesia Amarilla se estaba cayendo y llego un actor popular y dijo
que en defensa del patrimonio histrico y condenaron al Ministerio de
Cultura que era el encargado para que invirtiera plata para repararla.

SINTENSIS DEL DR. HENAO

42
El conflicto entre derecho colectivo y derecho individual, como solucionar
esa tensin? Que la plantea la accin popular colombiana, sper sntesis, el
punto de partida es que all donde los derechos individuales tienen que
cederse frente a los derechos colectivos se tiene derecho a indemnizacin
salvo aplicacin de la regla el fraude lo corrompe todo. Dnde quedan los
derechos individuales? Primera respuesta el colectivismo exacerbado es
totalitarismo, la mxima expresin histrica del colectivismo fue Hitler,
donde el derecho individual quedo aniquilado frente al derecho colectivo,
permitir que el totalitarismo se coma al individualismo es contrario a la
constitucin de 1991, por eso cuando el inters individual debe ceder al
inters general si pero indemnizarlo, salvo que se pruebe corrupcin.

a.2 Carcter cierto del dao: (Pg. 129).

El perjuicio cierto es el perjuicio actual o fututo a diferencia del eventual. El

perjuicio cierto se opone al eventual, un perjuicio o es cierto o es eventual,
pero no puede ser las dos cosas al mismo tiempo.

1. El dao pasado por excelencia es un dao cierto, el dao que supone la

lesin definitiva y consumada del derecho es por definicin un dao cierto,
si ya se consum la lesin definitiva del derecho all normalmente es el
carcter cierto del dao, ej. estrellaron el carro, mataron a la persona.
2. Hay daos que suponen una lesin consumada y definitiva del derecho
pero que todava tienen proyeccin daina a futuro, en estos casos hay
discusin de la certeza del dao, ej. pegan un tiro a una persona hay lesin
definitiva de la integridad corporal, frente a esto hay dao pasado, los
medicamentos que tuvo que comprar, la silla de rueda, pero tambin hay
daos futuro, ej. me pegaron un tiro, cuando me pegan el tiro esta le lesin
definitiva lesin a la integridad corporal quede cuadripljico con
incapacidad laboral del 100%, frente a eso el dao pasado: la silla de rueda
que me tuve que comprar, la operacin que me tuvieron que hacer, pero

43
hay daos futuros por ejemplo o que me iba a ganar porque ya no puedo
trabajar, esas proyecciones a futuro generan mayor discusin sobre certeza
y eventualidad del dao, porque lo pasado es fcil, el problemas es
consumada la lesin del derecho hasta cuando se tiene que indemnizar, ah
se empieza a generar polmica, de hasta cuando va ser cierto o eventual el
dao. Esto es lo que normalmente se ha estudiado en certeza del dao,
pero el Dr. agrega algo que no est en el libro: en el libro est el carcter
cierto del dao, a. Perjuicio consolidado, b. Perjuicio no consolidado, b.1
Perjuicio no consolidado a partir de situacin existente, b.2 Perjuicio no
consolidado a partir de situacin inexistente, el Dr. le agrega C. La amenaza
del derecho como dao cierto.

Entonces el carcter cierto del dao:

a. Amenazas de derechos como carcter cierto del dao.

b. Carcter cierto del dao en lesin consumada y definitiva (perjuicio

consolidado).

c. Carcter cierto del dao en lesin consumada pero no definitiva

(perjuicio no consolidado).

El perjuicio consolidado es el pasado y el no consolidado es el futuro que se

da a travs de situacin existente o situacin inexistente.

El dao se da a partir de la lesin consumada del derecho, es decir de la

lesin consumada hacia adelante es que se estudiar la certeza del dao, ej.
ya se produjo el accidente, lesin consumada que se va a dividir en daos
pasados (lesiones consumadas y definitivas, carro totalmente destruido) y
en el fondo en futuros, hay lesiones consumadas con efectos hacia el futuro
ya me pegaron el tiro y quede parapljico, eso ya est consumado pero lo
que no se es hasta donde lo tengo que llegar, hasta donde el dao va a ser
cierto o no, hasta donde el lucro cesante que voy a pedir es hasta los 40
44
aos o hasta los 70 aos, se le agrega coma dao cierto es: desde la
amenaza de derechos hasta el inicio de la lesin consumada, porque eso es
lo que conceptualmente que esa amenaza de derechos es dao cierto, es la
primer expresin del dao cierto, un derecho amenazado es un derecho
lesionado.

a. Amenaza de derechos como dao cierto: La alteracin del goce pacifico

del derecho es un perjuicio cierto, aunque se pudiera reprochar que la
amenaza de un derecho es por definicin contraria a su violacin y por
consecuencia es contraria a la nocin de dao se reitera que la mera
amenaza de violacin es de por si un dao cierto y actual, en efecto el
sentido comn indica que el uso alterado de un derecho no es un goce
pleno y pacifico de este, precisamente porque supone que se encuentra
disminuido, no es lo mismo gozar de un terreno libre, que gozar del terreno
invadido por la guerrilla. Este enfoque permite enunciar con la simplicidad y
al mismo tiempo con la profundidad tpica de Aliano de Jupis que el acto
ilcito antijurdico puede producir en vez de un dao un simple peligro de
dao, porque en verdad un simple peligro de dao incide negativamente
en el valor del bien al que incumbe disminuyendo tal valor y repercute en el
inters del sujeto a quien corresponde el bien, es de por si un dao,
prescindiendo de aquel dao que podr derivar de la actuacin de la
eventual posibilidad implcita en l, en esta frase lo que se est diciendo es
que el valor de los derechos o los bienes esta marcado por el inters que la
persona tiene sobre el bien o sobre el derecho, una definicin de inters: Es
el elemento que conecta una necesidad humana y un bien apto para
satisfacerla, ej. mi inters tomar agua porque tengo sed, precisamente lo
que hace el dao es mermar el inters o destruirlo. Entonces de Jupis dice
que cuando un bien o un derecho est amenazado el inters del titular de
ese mismo derecho se disminuye porque ya no tiene el mismo inters,
porque no vale lo mismo un derecho amenazado que un derecho con un

45
goce pacifico, ya no valen lo mismo porque el inters se disminuy, ej. ya
no puedo ir a mi finca, no puedo ir a vender las vacas porque la autoridad
dijo que tena la enfermedad de las vacas locas.

Entonces, la amenaza supone dao y tiene formas de reparacin, Cuales

son las formas de reparacin bsicas? R. La cesacin de la amenaza, lo que
uno pide cuando el dao es una amenaza es que cese la amenaza, es la
primera forma por excelencia de reparacin de un dao, me tienen
amenazado de muerte quntenme a los que me estn amenazando, eso se
da a travs de las acciones de urgencia en trminos de derecho
administrativo, llmense accin de tutela en derechos fundamentales,
llmense como se llamen. Un sistema jurdico ideal es aquel que puede
reparar los daos en esta fase.

La amenaza tiene que ser seria y no virtual, probada, establecida; una cosa
es la amenaza sobre consumacin de derechos y otra cosa es consumacin
de derechos, la amenaza sobre consumacin de derechos ya es de por s un
dao que no excluye otros daos que son consumados, las amenazas de
derechos disminuyen el valor de los derechos, porque no vale lo mismo un
derecho amenazado que un derecho sin amenaza, esas amenazas de
derechos tiene formas jurdicas de ser protegidas para que se restablezca el
goce pacifico del derecho, ese es el objetivo, ej. tengo un vecino que tiene
un lago con un nivel de agua fuera del nivel que est reglamentado, pero
no se ha desbordado, esa amenaza de desbordamiento del lago sobre el
predio, no me ha pasado nada pero ya me genera una amenaza que es que
se me inunde la propiedad, yo puedo pedir que le digan al seor que baje
el nivel del agua, o que coloque un muro, eso ya es reparacin, esa
situacin del eventual desbordamiento del lago ya me genera un dao, esa
amenaza ya de por s es un dao que no excluye que se hayan otros daos
consumados, otro ej. a m me pueden tener amenazado de muerte yo voy

46
ante un juez de tutela y esto lleva a que se incluya en teora del dao
medidas cautelares, acciones de tutela, y a faceta preventiva a las acciones
populares, eso es tambin teora del dao, entonces yo ante el juez de
tutela digo protjame seor juez porque me van a matar listo y me
protegen ya sea haciendo cesar el ilcito o y ya sea con medidas
reparadoras como metindome en un bunquer de la fiscala, lo que sea
pero me protegieron pero eso no significa que tambin pueden haber
daos consumados por ej. mientras me tena la amenaza que me iban a
matar toco coger un bus para irme a esconder la finca eso es un dao
emergente pasado y consumado.

La conclusin de esta postura que concibe la amenaza da derechos como

dao cierto es que los recursos llamados de urgencia entran en el mbito
de la responsabilidad civil.

En la tutela hay dao, pero no est consumado.

Los recursos de urgencia, tutela, parte preventiva de la accin popular,

medidas cautelares tienen los mismos elementos sustanciales de todo el
conjunto de la responsabilidad civil, es decir en una tutela se tiene que
probar un dao, una imputacin y el fundamento entre el dao y la
imputacin, la nica diferencia es que en la tutela el dao no est
consumado, se trata de un perjuicio irremediable (amenaza inminente que
se va a producir un dao), la mayora de eventos de tutela al mismo tiempo
se pueden convertir en reparacin directa, ej. sentencia T-439 de 2009 en
donde se condena por perjuicios a favor de una trabajadora sexual que
haba dado una entrevista con el compromiso del medio de comunicacin
de mostrarle su cara y el medio de comunicacin incumpli al retrasmitir la
entrevista 10 aos despus, eso es una tutela porque le produjeron un dao
a la honra, buen nombre, pero la tutela tambin indemniza perjuicios, en

47
este caso le pagan dao moral. La tutela supone que el dao empez, pero
que el dao se ha consumado.

La amenaza de derechos es un dao cierto, Qu significa amenaza de

derechos? R. Amenaza: dar indicios de estar inminente algo malo o
desagradable, anunciarla, presagiarla (Real academia espaola). En trminos
jurdicos: la amenaza de expresa en una manifestacin, en una seal que
supone temer algo, ms precisamente la amenaza es una situacin que
objetivamente presenta un riesgo de dao, y se manifiesta a travs de
elementos concretos y de un resultado inmediato. Entonces la amenaza es
lo que se protege en la primera hiptesis de la accin popular.

El riesgo de derechos tambin debe ser protegido por el derecho? R.

Donde hay riesgo de la vida el estado no tiene la obligacin de proteccin,
solo tiene la obligacin cuando hay amenaza, porque riesgo por el contrario
puede ser solamente un elemento abstracto y no manifestar ninguna
consecuencia concreta, segn el diccionario riesgo es eventualidad de un
dao, mientras que la amenaza de lesin de un derecho es dao inminente,
elementos objetivos que muestran que efecto va a pasar un dao.

El derecho protege la amenaza de derecho? R. Si, El derecho protege el

riesgo? R. No.

Si se admite el riesgo se est es protegiendo la paranoia.

Hay tres niveles:

1. Riesgo de lesin de derechos: dao aleatorio.

2. Amenaza de derechos: dao inminente, es decir va a empezar la

lesin definitiva, da lugar a proteccin jurdica.

3. Dao consumado: ya no es inminente, ya empez la consumacin del

derecho.
48
Frente a los riesgos masivos de dao a la humanidad las autoridades
administrativas deben actuar para evitar su consumacin: Principio de
precaucin.

Clase sbado 12 de junio de 2.010.

La amenaza como carcter cierto del dao como esencial para recordar: la
amenaza es de por si es dao y por ser dao tiene que tener accin y lo que
cambia es la forma de pedir la reparacin.

La amenaza como carcter cierto del dao porque hay una lesin del
inters, merma el inters, cuando tengo el inters amenazado lo tengo
mermado, porque tiene acciones: tutela, accin popular, medidas
cautelares, el dao no est consumado.

Amenaza es un dao inminente, hay elementos objetivos que establecen

que en efecto va a pasar de manera rpida el inicio de la lesin definitiva
del dao, y por eso en los eventos de amenaza, por ejemplo en la tutela o
en la accin popular yo tengo que probar los elementos conceptuales de la
amenaza que son: que en efecto me estn amenazando, que me va a pasar
el inicio de dao definitivo.

Riesgo es dao aleatorio, no hay elementos objetivos, simplemente hay una

potencialidad de que me va a pasar un dao.

La pregunta es si el riesgo es dao o no ? Este tema lo ha planteado el

PRINCIPIO DE PRECAUCIN es l que ha planteado si el dao aleatorio
debe ser o no objeto de proteccin de la responsabilidad civil.

49
El PRINCIPIO DE PRECAUCION est integrado en el derecho colombiano
por la Ley 99 de 1.993 en esa ley art. 1 numeral 6 ah est definido el
principio de precaucin La formulacin de las polticas ambientales tendr
en cuenta el resultado del proceso de investigacin cientfica. No obstante,
las autoridades ambientales y los particulares darn aplicacin al principio
de precaucin conforme al cual, cuando exista peligro de dao grave e
irreversible, la falta de certeza cientfica absoluta no deber utilizarse como
razn para postergar la adopcin de medidas eficaces para impedir la
degradacin del medio ambiente., ese artculo fue declarado constitucional
en la sentencia c-293 de 2002, en derecho interno colombiano en la Ley 164
de 95 y por la Ley 165 de 96. En ese principio de precaucin est en
discusin todo lo que son los desarrollos industriales farmacuticos,
biolgicos, porque lo que se debate ah, es que l que investiga est sujeto
a unos riesgos de que pasen daos, entonces la pregunta que se formula a
partir del principio de precaucin es: El mero peligro de dao supone que
la actividad que lo est causando deba paralizarse? Ese es el punto eso es lo
que se discute, ej. vacas locas, en este caso la comunidad europea aplica el
principio de precaucin, no haba certeza absoluta, pero se tomo como una
medida de prevencin entre riesgo de dao.

Puede el riesgo, el peligro de dao ante la ausencia de certeza cientfica

ser protegido judicialmente o no? El tema en Colombia, ej. de glifosfato, se
aplico el principio de precaucin y el tribunal de Cundinamarca suspende
las fumigaciones, entonces el gobierno apelo y el Consejo de Estado revoc
la decisin del tribunal, no haba certeza que las fumigaciones fuera a matar
nios.

El principio de precaucin si supone que en hiptesis de riesgo, no de

amenaza, de riesgo de daos de darse las condiciones de aplicacin del
principio se pueden en Colombia por ejemplo interponer acciones

50
populares sustentadas en el principio de precaucin, es decir, la certeza del
dao se da en esta primera hiptesis que estamos manejando que es la que
est entre la amenaza y el inicio de la lesin definitiva y consumada; y hay
otra hiptesis que va entre riego y amenaza, es decir el riesgo, se aplica el
principio de precaucin en el riego, ej. glifosfato.

Riesgo Amenaza Lesin definitiva

En laP amenaza no implica el principio de precaucin porque la amenaza es

un estado ms avanzado de inminencia de produccin de daos, en cambio
en el riesgo no porque si hubiese inminencia de produccin de daos
entonces la autoridad tiene que pararlo si yo se que con la distribucin de
ese medicamento se van a morir 200 mil nios que es inminente que hay
elementos objetivos la autoridad lo tiene que parar y si la autoridad no lo
para yo como ciudadano puedo interponer una accin popular, eso porque
es amenaza, entonces el principio de precaucin aplica solo para el riesgo y
no para la amenaza porque en la amenaza los elementos que muestran la
inminencia del dao quitan la eventualidad del mismo que es lo que est
destinado a evaluar el principio de precaucin.

Fallo de las vacas locas 13 de Diciembre de 2001 Reino Unido, en lo que

tiene que ver con las fumigaciones de glifosfato Corte Constitucional
sentencia su-383 de 2003 y con el principio de precaucin el consejo de
estado 19 de octubre de 2004 ponencia de Nicols Pjaro, demandante
Claudia San Pedro y otros.

El libro empezaba desde la lesin consumada, Dr. Henao agrego dao

desde antes de la lesin definitiva, puesto que dao tambin implica
amenaza de lesin definitiva y eventualmente riesgo de inicio de lesin
definitiva del derecho.

51
El carcter cierto del dao con perjuicio consolidado y perjuicio no
consolidado tiene en comn que los dos suponen el inicio de la lesin
definitiva del derecho, son daos consumados porque se inicio la lesin
definitiva del derecho.

Carcter cierto del dao: (pg. 132) Perjuicio Consolidado:

Se le podra decir consolidado y consumado, la primera forma como el juez
puede abordar el problema es aquella en la cual la calificacin de la certeza
o eventualidad del perjuicio se hace en relacin con el perjuicio consolidado
en el momento en que corresponde pronunciarse sobre l, esta hiptesis no
plantea problemas mayores al encontrase frente a una realidad ya vivida, el
juez simplemente comprueba la realidad de lo que afirma quien demando
teniendo en cuenta que se trata de un dato del pasado, de un perjuicio que
ya se exterioriz y se consolido, el perjuicio consolidado es un dao pasado
que ya se exterioriz y se consolido, es decir que ya se agoto todo la onda
explosiva daina que llevaba encima, por eso es que es consolidado, ya
termino el dao, ya es pasado, ya se consum, ya no va a pasar nada
nuevo, lo nico es que hay que reparar, no va a pasar nada nuevo en
trminos de dao.

El perjuicio consolidado puede estar presente en la hiptesis de amenaza

de derechos, ej. yo tengo la amenaza sobre la vida, el hecho de que yo
tenga la amenaza sobre la vida que vaya a pedir proteccin al juez de tutela
no significa que adicionalmente e incluso puedan haberse dado daos
consolidados y consumados por ej. me toco comprar un pasaje para irme
para NY para que no me mataran, eso a pesar de que una accin yo estoy
pidiendo proteccin para que no se inicie la lesin definitiva a mi derecho a
la vida y ese es el objeto de la tutela y eso no excluye que hayan daos
consolidados y consumados, pasados evidentes que tambin son objeto de
reparacin, puede que no por la accin de tutela me puedo ir por otra, ej.

52
me van a matar y protjame seor juez antes de que me peguen un tiro
pero yo ya me gaste 1000 en un hotel donde me toco irme a esconder eso
ya es dao consumado.

Aqu entran cualquier tipo de dao pasado, por ej. gasto del demandante
para restablecer su salud, hospitalizaciones, curaciones, terapias, la tercera
persona acompaante, gastos funerarios, estos son daos pasados y
consolidados. Prdida material de bienes, prdida total de una casa, aqu
entra cualquier disminucin del patrimonio que ya se haya consolidado del
pasado y lo nico que se trata es que se repare.

Lo consolidado o no consolidado en el fondo es si es o no futuro respecto

al momento en que se califica el dao, si es futuro respecto al momento en
que se califica el dao, es decir, si todava hay ondas explosivas del dao
eso es no consolidado, si es pasado respecto al momento en que me
califica al dao es decir, ya no hay ms onda explosiva eso es perjuicio
consolidado.

Esta hiptesis de perjuicio consolidado que es un perjuicio pasado, es una

hiptesis en donde la libertad de interpretacin del operador jurdico es
mnima porque el operador jurdico se encuentra ante una realidad jurdica
vivida, probada, no hay discusin, ej. ya yo prob que ante el incendio de la
fabrica me toco contratar helicpteros para que no se expandiera ms el
dao.

En el perjuicio pasado entra todo, lo que ya paso a raz de dao todo lo que
yo tuve que gastar a raz del dao o lo que deje de ganar a raz de dao, y
la interpretacin de juez es mnima.

Carcter cierto del dao: Perjuicio no consolidado:

Esos perjuicios no consolidados tienen en comn que son perjuicios futuros
respecto del momento en que el operador jurdico hace la calificacin

53
jurdica del dao, yo hoy hago el dao pero todava hay muchas cosas que
tengo que tener en cuenta para evaluar el dao que no ha ocurrido sino
que va a ocurrir, ej. la lesiones en la cara, cualquier perjuicio esttico, una
cosa es que frente al perjuicio esttico que a mi haya tocado hoy, ya, que a
raz del dao me toco hacerme una operacin y llevo al juez la factura de la
operacin que me toco pagar 5000 en ciruga pero me voy a hacer una
segunda operacin en 2 aos y otra en 5 aos, yo estoy diciendo que a hoy
estoy evaluando un perjuicio futuro en el sentido que estoy diciendo que a
hoy est claro y es cierto me voy a tener que hacerme una operacin en dos
aos que me vale 5000 y me voy hacer otra en 5 aos que me vale otros
5000.

Aqu hay una primera regla a establecer y es: La futureidad no excluye la

certeza, yo puedo tener derecho a indemnizacin de la operacin quirrgica
que me tienen que hacer de aqu a 5 aos, es decir, una situacin futura
puede ser objeto de ser calificada como dao cierto, ese es el principio de
base, pero en este caso el nivel de interpretacin es ms amplio que el
perjuicio pasado, porque nadie puede tener certeza del futuro.

Esa futureidad puede establecerse a partir de dos hiptesis lgicas:

1. Perjuicio no consolidado a partir de situacin existente

2. Perjuicio no consolidado a partir de situacin inexistente

A partir de la pagina 136 en adelante.

En la situacin existente la proyeccin hacia futuro se hace con base en la

situacin que existe en el momento del hecho daino, que es distinta a la
situacin inexistente, en este caso la proyeccin hacia futuro se hace a partir
de una situacin que no exista en el momento del hecho daino pero se
esperaba certeramente que iba a existir, es lo que en teora de se llama
teora de la perdida de una oportunidad o chance.
54
1ra hiptesis Existente seor juez quede con una incapacidad laboral del
50% de por vida y me ganaba 3000 cuando ocurri el hecho daino,
proycteme esos 3000 hasta que me muera.

2da Hiptesis Inexistente seor juez yo me ganaba 3000 cuando ocurri el

hecho daino pero tena una oferta de un trabajo en el que me iba a ganar
6000 proycteme sobre los 6000 y no sobre 3000.

La teora de la perdida de una oportunidad recoge los sueos humanos en

la responsabilidad civil, recoge sueos, pero sueos realizables, y es muy
exigente en trminos probatorios porque nunca podr ser certeramente
cierta porque precisamente lo que hace el hecho daino es cortar el sueo.

Los perjuicios consolidados y no consolidados no se excluyen, y los

perjuicios no consolidados por situacin existente y no existente tampoco
se excluyen.

Perjuicio no consolidado a partir de situacin existente: (Pg. 137).

Se muri mi pap y se ganaba 5000 y el nos ayudaba con su plata para
mantenernos proycteme seor juez hacia el futuro, cuales son los limites
que se tienen que colocar a esa prolongacin en el tiempo, muri mi papa y
me iba seguir ayudando entonces hasta donde me tiene que seguir
ayudando, entonces la discusin sobre la certeza o eventualidad del dao
se da en el establecimiento del lmite, hasta donde, porque hasta donde ah
se da la discusin.

Lo importante aqu sobre la eventualidad o no eventualidad del dao es

hasta donde se fijan los lmites.

Toda proyeccin hacia futuro que crea la jurisprudencia se sustenta en la

figura de la presuncin, que es la tcnica de presuncin: que a partir de
hechos conocidos se puede inferir y llegar a la conclusin cierta de hechos
desconocidas, pero son presunciones desvirtuarles
55
Aqu hay unas series de subreglas:

Hay las que quieran:

Ej. Si mueren los padres que ayudaban a los hijos, la jurisprudencia tiene
establecido para todos estos casos unas presunciones de ley que son
desvirtuables, la regla general es que toda proyeccin a futuro que crea la
jurisprudencia se sustenta en la figura de la presuncin, la tcnica de la
presuncin es que a partir de unos hechos conocidos se puede inferir y
llegar a la conclusin cierta de unos hechos conocidos, a partir de hecho
conocido (muri papa que ayudaba a hijo) yo presumo que lo iba a ayudar
hasta x edad, pero son presunciones siempre desvirtuables. Si los hijos
piden porque los paps les ayudaban, entonces la pregunta es: Hasta
cundo? R. La jurisprudencia ha dicho que hasta los 25 aos que es lo que
se llama la edad de establecimiento del derecho de familia, entonces se
presume que el papa le iba a ayudar al hijo hasta los 25 aos.

Perjuicio no consolidado a partir de situacin inexistente: (Pg. 159).

Que es lo mismo que la teora de la prdida de una oportunidad.

TEORIA DE LA PERDIDA DE UNA OPORTUNIDAD: El demandante se

ubica no con la situacin que exista el momento del hecho daino sino con
la situacin que se hubiere presentado de no haber existido el hecho
daino, ej. si no me pegan el tiro hubiese terminado la especializacin.

En este caso el demandante afirma que por no haber tenido la oportunidad

se le caus el perjuicio, si yo hubiere tenido la oportunidad de hacer x,y
se habra presentado pero como nunca fue as y nunca se present por
consecuencia indemnceme y, ej. Si yo hubiese tenido lo oportunidad de
terminar la especializacin me hubiese ganado 1000 mas pero como no
tuve la oportunidad de terminar la especializacin no me pude ganar esos
1000 entonces indemnceme esos 1000.
56
Eso supone que se trunco la posibilidad de obtener el beneficio, ej. que no
pude terminar la especializacin, algo que tena proyectado ya no va a
poder ser porque ocurri una hecho daino que me frustro esa
oportunidad, no voy a poder obtener la oportunidad perdida, ya se termino
la especializacin.

La teora de la prdida de una oportunidad supone la calificacin al 100%

de la oportunidad prdida o en porcentajes diferentes (trminos de
probabilidades estadsticas al 50%, al 20%, al 30%)? Ej. mi caballo no corri,
no me gan la carrera, Puede el juez dar el 100% del premio o tiene que
dar por porcentajes? R. Puede darlo todo, jurdicamente se puede llegar a la
certeza del 100% jams fcticamente, pero ese campo es discutible, cuando
las probabilidades son mnimas, el dao es eventual y no se indemniza.

Un ejemplo del profesor Tamayo Jaramillo ilustra esta situacin, Tomo II

prdida de oportunidad, ejemplo de prdida de oportunidad, pg. 360, un
abogado firmo un contrato con el Distrito de Barranquilla para recuperar
bienes que pertenecan al Distrito, los honorarios del abogado estaban
calculados en funciones de los bienes que se recuperaran al final del
proceso, es decir, haba cuota litis, sin embargo el Distrito concili, por lo
cual el abogado perdi la posibilidad de recibir sus honorarios, a raz de la
demanda del abogado la Corte Suprema apoyndose de un peritaje y
teniendo en cuenta que el Distrito haba privado de la oportunidad al
abogado de recibir sus honorarios decide darle la mitad de los honorarios
que un abogado normalmente hubiera recibido una vez terminado el
proceso, en este caso se reconoce prdida de la oportunidad, porque el
abogado no pudo recibir porque el Distrito concili, le dio la mitad al
abogado de lo que hubiese ganado.

Campos en los cuales se aplica la teora de la prdida de una oportunidad:

57
1. Cuando el demandante se queja de no haber podido obtener un
trabajo o una mejora en el trabajo que esperaba. En este campo se
puede afirmar que el perjuicio es cierto cuando el demandante
prueba que no haber podido obtener la ventaja que esperaba es
consecuencia de no haber podido gozar de la oportunidad que
normalmente le habra permitido obtenerla, ej. me despiden hoy del
trabajo que estoy en grado 14, y pido que me indemnicen del grado
18, esto se puede si pruebo posibilidades serias de xito, ej. si pruebo
que estaba muy bien preparado para el examen de grado 18 y tena
plena seguridad que lo iba a ganar.

2. Los demandantes pueden quejarse de haber perdido la oportunidad

de obtener un contrato, en este campo por ej. la materia contractual,
si usted me hubiese calificado bien en la oferta pblica yo me hubiese
ganado el contrato, como usted me calific mal no me gan el
contrato, luego pgueme el iu contractual que yo merezco, entonces
el juez va a decir Cunto le pago? El juez colombiano, consejo de
estado ha dicho que se le paga el 100% de las utilidades, si el
contrato era de 4000 y de utilidades 300 entonces se le tiene que
pagar los 300, pero ha habido posiciones jurisprudenciales en donde
dicen es que una cosa es la utilidad en el papel y otra coas es en la
realidad como en el papel es 300, pero se presentaron otras cosas
entonces se paga 200, 29 de mayo de 2003 seccin 3ra del Consejo
de Estado ponencia de Hoyos exp., 14462 da (100% de la utilidad
esperada); sentencia de 18 de mayo de 2000 ponencia de Hoyos exp.,
11725 da (50% de la utilidad esperada).

3. La perdida de clientela: Pg. 172, el juez al asumir el problema

determina si el demandante se encuentra o no frente a un alea
normal de la profesin o comercio o frente a una situacin alteradora

58
 superior al alea. El Juez debe entonces determinar si la situacin que
se produjo (perdida de clientela) era normal para el demandante o si,
por el contrario, fue una situacin que no deba haberse presentado,
por ello el hecho daino debe producir por consecuencia una
desviacin de clientela durable importante en su detrimento para que
el perjuicio no sea considerado eventual, en efecto una desviacin
cualquiera de clientela se considerara como un alea normal de la
profesin o comercio, ej. en Francia est el Canal de la Mancha y para
hacer ese trayecto hay una sociedad a la que le permiten hacer ese
recorrido, ilegalmente le dan a otra sociedad la posibilidad de hacer
eso, entonces la sociedad que tiene el permiso legal demanda porque
perdi clientela.

4. Perdida de oportunidad de obtener ganancias en proyectos

comerciales en general, ej. Pg. 68, un constructor que debido a
informaciones inexactas de la administracin no compra un terreno
para construir obtiene reparacin porque las informaciones inexactas
tuvieron por efecto disuadir al demandante propietario de un terreno
vecino de comprar dicha parcela. Igualmente en derecho Colombiano
una persona que demuestre no haber podido vender un terreno a
causa de una expropiacin es indemnizado por el dao derivado de
tal hecho.

5. Perdida de la ayuda econmica que el hijo fallecido menor de edad le

hubiere dado a los padres de haber alcanzado la mayora de edad, ej.
seor juez mi hijo tena 5 aos de edad cuando lo atropello el carro,
en 13 aos el me hubiere ayudado econmicamente, esto la
jurisprudencia lo ha calificado como eventual, quien va a garantizar
que un nio de 5 aos a los 18 aos va a empezar a ayudar a los
papas.

59
Caso de Consejo de Estado ponente Rodrigo Saavedra exp. 26037, este
caso es interesante porque es un auto no es una sentencia, en el que
acepto que los padres iban a ser indemnizados por la muerte de su hijo,
porque seguro los iba a ayudar econmicamente.

b. Tipologa del dao: (Pg. 191).

Luego de estudiar las condiciones del perjuicio reparable corresponde hora

hacer la clasificacin de las principales maneras como el perjuicio se
presenta, es decir, el estudio de las tipologas del perjuicio que no es ms
que una clasificacin racional de los diversos rubros de los perjuicios
reconocidos por la jurisprudencia que permite conocer las diferentes
expresiones de la realidad del mismo.

Hay muchas formas de hacer presentacin de los tipos de daos:

1. Una primera forma que fue usada era que se estableca ms o menos
en los aos 70 que los daos eran materiales y morales, esa es una
clasificacin histrica. (Profesor Chapus y los hnos., Mazeau). Los
Hnos., Mazeau dicen que en el dao material existe dao material,
pecuniario, patrimonial, mientras que en los perjuicios morales son
perjuicios extra patrimonial o extra pecuniario. Esa clasificacin ya est
sobrepasada porque el dao moral ya no puede ser el gnero que se
opone al dao material, es decir, esta clasificacin parta que en la
jurisprudencia haban o daos materiales o morales.

2. Haba unas clasificaciones que utiliza el Consejo de Estado, los daos

son patrimoniales o extra patrimoniales, entonces todo dependa del
concepto de patrimonio que uno tenga, patrimoniales son los daos
de naturaleza econmica, extra patrimoniales los que no tienen

60
 naturaleza econmica, en el entender del Dr., Henao todo dao es
patrimonial.

Lo que realmente marca la tipologa del dao es la naturaleza del derecho

lesionado, con independencia de la forma pecuniaria o no en que se
indemnice, entonces lo que se tiene que ver es que si el derecho lesionado
tiene o no una naturaleza pecuniaria, Qu significa que el derecho tenga o
no naturaleza pecuniaria? R. Es decir si el derecho que fue lesionado es
susceptible de valor econmico, si tiene precio, si el derecho lesionado es
objeto de subrogacin comercial, los derechos pecuniarios suponen una
naturaleza pecuniaria del derecho que hace que pueda comprarse y
venderse, que hace que tenga valor de cambio en el mercado, mi reloj tiene
naturaleza pecuniaria, el carro; pero hay otros derechos que no tienen
naturaleza pecuniaria como los derechos personalsimos: la honra, dignidad,
buen nombre en alguna facetas, si a m no me dejan votar en trminos de
responsabilidad civil Qu puedo hacer? R. Yo podra pedir indemnizacin
hasta pecuniaria hasta por la violacin de un derecho no pecuniario que me
den 40 S.M.L.M.V, por la imposibilidad de no ejercer mi derecho al voto, a
pesar que in derecho no pecuniario se indemnice pecuniariamente eso no
le cambia la naturaleza al derecho.

Con base en lo anterior en el entender del Dr. Henao va a hablar de:

b.1 Perjuicios pecuniarios: Derivan de la lesin derechos pecuniarios.

Dao emergente

1. Lesin a personas.

1.1 Fallecimiento

1.2 Lesiones

2. Lesin a Bienes
61
 2.1 Total

2.2 Parcial

Lucro cesante

1. Lesin personas.

1.1 Fallecimiento

1.2 Lesiones

2. Lesin a bienes

2.1 Total

2.2 Parcial

b.2 Perjuicios no pecuniarios: Derivan de la lesin de derechos no

pecuniarios.

Dao moral

Dao de la vida en relacin

b.1 Perjuicios pecuniarios: (Pg. 105).

Los perjuicios de orden material o pecuniarios son aquellos que atentan

contra bienes de naturaleza econmica es decir, medibles o mesurables en
dinero.

En Colombia el artculo 1613 y el 1614c C.C establecen la sub clasificacin

de este tipo de daos, en dao emergente y lucro cesante.

Bsicamente podemos decir que hay dao emergente cuando un bien

econmico (Dinero, cosas, servicios) sali o saldr del patrimonio

62
de la vctima, por el contrario hay lucro cesante cuando un bien econmico
que deba ingresar en el curso normal de los acontecimientos no ingres, ni
ingresar en el patrimonio de la vctima.

Egreso patrimonial: DAO EMERGENTE, desembolso.

Falta de ingreso: LUCRO CESANTE, no embolso.

DAO EMERGENTE

1. Lesin a personas:

1.1 Fallecimiento: Pg. 200, se tendr como dao emergente todos los
egresos patrimoniales y las obligaciones contradas a causa de la
muerte, merma del activo o incremento del pasivo, sea para la
herencia, sea para cualquiera victima en general, esto significa que el
dao emergente no solo es el desembolso fsico sino la acreencia
adquirida que ha de ser pagada posteriormente, yo puedo tener
como dao emergente el pago de atad, tambin la deuda porque
como no tenia plata para el atad tuve que prestar la plata
(desembolso futuro).

Tanto el dao emergente como el lucro cesante pueden ser futuros, por
ejemplo la operacin que me tengo que hacer en la cara en 5 aos, eso
es un dao emergente futuro.

El gasto debe haber sido proporcional y no desmesurado, es decir, los

gastos deben ser proporcionales a la situacin y al contexto de la
vctima, ej. en una comunidad costea me pueden cobrar las lloronas.

Todo lo que sea consecuencia de la muerte entra.

1.2 Lesiones fsicas: Pg. 201, todos los gastos necesarios para el
restablecimiento de la salud de la persona son daos emergentes,

63
 porque si hay la lesin el dao emergente va a consistir en todos los
gastos que se necesitan para que la persona quede en la situacin
ms parecida que tenia con anterioridad al dao. Es usual en derecho
comparado que una persona que queda minusvlida le tengan que
pagar un carro para minusvlidos, gastos de tercera persona
acompaante, ej. quedo cuadripljico, necesito alguien que me
ayude a hacer todo, aqu se reconoci esto ya mediante sentencia de
16 de agosto de 2007 exp. 30114 ponencia de Ramiro Saavedra
(reconocimiento de tercera persona acompaante, silla de ruedas,
etc.,) Compra de paales por incontinencia urinaria.

Todo lo que sea derivado de la muerte o de la lesin va a suponer

indemnizacin por parte del juez.

2. Lesin a bienes:

Pg. 204, Cuando el hecho daino afecta a un bien mueble o

inmueble, se indemniza todos los rubros que sean consecuencia
directa del hecho daino y cuyo restablecimiento permita volver a la
situacin que anteceda al dao, al menos a la que ms se le parezca,
se busca as permitir mediante la indemnizacin que la vctima del
dao obtenga el dinero para reemplazar el bien o el dinero necesario
para realizar las reparaciones indispensables para que el bien vuelva a
cumplir las funciones que vena cumpliendo antes del hecho daino o
an el dinero que haya invertido en la recuperacin de su bien, es as
como la reparacin del dao emergente depender del nivel de
destruccin del bien, entonces en caso de lesiones a bienes va a
depender del nivel de destruccin del bien, si la destruccin es total o
si la destruccin es parcial.

64
 2.1 Destruccin total: Si la destruccin es total Pg. 205, el juez
reconocer como dao emergente el valor equivalente en dinero o lo
que tcnicamente se llama el valor de reemplazo, ya se trate de
bienes muebles o inmuebles, en este caso tambin se puede pedir
obligacin de hacer o obligacin de dar, deme el carro o deme el
valor del reemplazo para yo comprar el carro cualquiera de las dos
opciones son vlidas, ese valor de reemplazo normalmente se hace a
travs de peritajes, se establece cunto vale el bien, caso de
destruccin total: Si indemnizo es u obligacin de dar que reemplace
el bien o valor de reemplazo que es subrogado pecuniario del valor
econmico del bien.

2.2 Destruccin parcial: Pg. 206, si la destruccin del bien es parcial el

juez reconocer como dao emergente el valor en dinero de las
reparaciones necesarias para que el bien vuelva a cumplir la funcin
anterior al hecho daino, aqu hay que sentar una subregla el valor
de reparacin no puede ser superior al valor de reemplazo (principio
general). Ej. tengo un Renault 4 y daan el motor y el arreglo sale
ms caro que el reemplazo, esto no se puede, en este caso se
reemplaza.

Tambin puede ocurrir que la erogacin haya sido necesaria a raz de la

violacin de bienes tales como la libertad religiosa, la libertad de
educacin, la libertad de locomocin, puesto que, el dao no recae
primeramente sobre la persona fsica sino sobre otra ndole de derechos
que de ella se derivan, por ej. yo tengo organizado una manifestacin
poltica en donde tengo el derecho reunin de expresin poltica y
arbitrariamente me la cancelan, tengo dao emergente contrate buses etc.,
todo eso me lo tienen que pagar.

65
La regla general es que se paga el valor del dao al momento del valor del
bien, al momento del dao actualizado.

LUCRO CESANTE

1. Lesin de personas:

1.1 Fallecimiento: En caso de personas podemos establecer la

siguiente regla general: Pg. 210, cuando fallece una persona sus
deudos tienen derecho a recibir indemnizacin por el dinero que deja
de aportarle el muerto, aqu no se est pagando la vida, aqu se
genera la ficcin de que el muerto no se muri.

Cuando muere una ama de casa sentencia 11 de Mayo de 2006, exp.,

14440, por presuncin se da el salario mnimo legal cuando muere un
ama de casa.

En caso de muerte hay que precisar varias cosas, lo que se indemniza en

caso de muerte de una persona son: (sub reglas):

- Las rentas de trabajo y no las rentas de capital, no se indemniza las

rentas de capital porque sobreviven al difunto, esa renta no se va para
la tumba, esas rentas de heredan.

- Se tiene que deducir los gastos de propia subsistencia, es decir, el

valor de la renta de trabajo que el muerto se gastaba en s mismo
para sobrevivir, aqu el Consejo de Estado juega con presunciones, la
presuncin general es que el difunto gasta el 25% en s mismo, pero
eso es voltil, a veces suben a 50%.

- Se deben deducir los impuestos, es decir, se deben deducir de la

indemnizacin las sumas que el difunto pagaba o deba haber
pagado en impuestos, eso est en el artculo 10 de la Ley 58 de 1982
Para la tasacin de los perjuicios en acciones indemnizatorias contra
66
 el Estado deber examinarse la concordancia entre los daos
alegados y la declaracin de renta de las personas vinculadas a la
controversia.

1.2 Lesiones: Pg. 212, cuando la persona es lesionada el lucro

cesante consistir en el dinero que habra recibido la persona de no
haber ocurrido el dao y cuya prdida o mengua se origina en su
incapacidad laboral, aqu lo clave es la prueba de la incapacidad
laboral, la evaluacin que puede ser del 100%, 50%, entonces Qu
ocurre si a pesar de que hay una incapacidad laboral la persona sigui
trabajando, nunca dejo de trabajar? Ej. la bomba del DAS, una de las
personas que demando era una secretaria y la secretaria quedo sin
visin en un ojo entonces la secretaria demando, pero en lo que tiene
que ver con este dao exacto la secretaria deca incapacidad laboral
del 50%, tengo 30 aos me quedan 40 y pico pgueme el 50% de mi
incapacidad laboral pgueme por el resto de mis das, el DAS le dijo
que no fuera descarda porque nunca haba dejado de trabajar en el
DAS no la sacaron, entro a carrera administrativa, tiene estabilidad
laboral, Quien tiene la razn? Hay dos posiciones, y ah le dieron
duro a la secretaria y es la postura que el Dr., Henao toma en el libro,
una postura dice que si usted no ha recibido dao, no lo ha sufrido,
cuando lo sufra demndelo, el da que la sacaron del trabajo por
cualquier causa demndelo, la otra postura es la que dice que no dice
que de todas maneras se tiene que indemnizar porque se le quita la
oportunidad a la persona de la libertad de cambio de empleo, la
libertad de buscar otro tipo de trabajo. La ltima posicin que es la
vigente en la jurisprudencia y no es la del DAS es la otra, la que dice
que de todas maneras a pesar de que la persona siga trabajando hay
que indemnizarla sentencia de 8 de marzo de 2007 ponencia de
Mauricio Fajardo en el exp., 15459, el Consejo de Estado dice que: si

67
 bien no se acredito en el proceso que el infante de marina hubiese
sido retirado del servicio o trasladado a otra dependencia por no
poder continuar desarrollando las labores en las cuales vena
desempendose debido a su lesin estima la Sala que tal
circunstancia no constituye fundamento suficiente para negar la
indemnizacin de los perjuicios de esta naturaleza toda vez que es un
hecho probado que sufri una alteracin en su cuerpo lo cual
disminuy su capacidad, la capacidad con que cuenta cualquier
persona normal para laborar. Esta es la posicin vigente.

2. Lesin a bienes

Desde la Pg. 223 en adelante, destruccin total y destruccin parcial.

2.1 Destruccin total: La indemnizacin va a depender de la forma

como el dueo del bien iba a obtener la ganancia, si la ganancia se
iba a obtener en una sola operacin comercial o si iba a obtener en
operaciones comerciales consecutivas, en el caso en que se fuera a
obtener en una sola operacin comercial se paga la utilidad que esa
operacin comercial hubiere dejado, ej. yo haba comprado unos
bananos que iba a vender en palo quemado los compre en 100 y los
iba a vender en 120 entonces me tienen que dar la utilidad, esa
misma lgica la repito cuando son operaciones consecutivas pero all
se le coloca un lmite temporal a la proyeccin del lucro cesante,
cuando la ganancia no se iba a obtener en una sola operacin sino
que digo yo soy vendedor de bananos y me cerraron la posibilidad de
seguir vendiendo banano de por vida, Hasta donde se ampla el
lucro cesante? Toda la vida? Hasta la vida de la sociedad? En estos

68
 casos la Jurisprudencia limita el lucro cesante hasta el tiempo
razonable que tiene la victima para volver a la situacin anterior, es
decir, la jurisprudencia prohbe que la vctima se quede cruzada de
brazos, entonces aqu vienen unas series de sub reglas: el Consejo de
Estado da indemnizacin por el tiempo prudencial, por el tiempo
razonable en que la victima demore en volver a la situacin anterior al
dao, aqu nos encontramos con el concepto de la mitigacin del
dao eso significa que la victima tiene el deber de sobreponerse a su
dao, tiene el deber de ser activa para no dejar que el dao se
prolongue, el concepto de mitigacin del dao justifica la reduccin
en el tiempo del lucro cesante en caso de bienes.

En este tipo de dao se paga la renta liquida, la utilidad liquida, la real.

2.2 Destruccin parcial: Se aplica la misma lgica y los mismos

principios reducidos al tiempo que dure la reparacin, me daaron la
puerta el lucro cesante es por el tiempo que me dure el arreglo de la
puerta.

Pg. 225, se debe estudiar la situacin que se presenta cuando el bien se

destruye y su propietario pide indemnizacin por su prdida as como por
lo que dejo de producir, ej. si mueren unas vacas lecheras Tiene derecho el
propietario que se le pagan las vacas y al mismo tiempo lo que dejaron de
producir en leche? Se trata de los eventos en los cuales el propietario del
bien totalmente destruido busca indemnizacin de reemplazo del bien
como de utilidad que se dejo de percibir, la lgica es que se debe pagar el
valor de reemplazo ms lucro cesante desde dao y pago de valor de
reemplazo, porque la lgica es que con el valor de reemplazo yo otra vez
empiezo a producir lo que estoy reclamando como lucro cesante, pero a su
turno puede tener una excepcin y es que el demandante le puede decir al
juez una cosa es que me den el valor del reemplazo y el lucro cesante

69
durante el tiempo que demoren en arreglar el dao, pero otra cosa es que
se necesite un tiempo adicional para poder organizar el negocio como lo
tena organizado antes del dao, para obtener la rentabilidad que tena
antes.

b.2 Perjuicios no pecuniarios:

Se reconocieron en el derecho romano, despus hubo toda una poca en

donde se consideraba inmoral y antitico el pago de los daos no
pecuniarios, es decir la influencia del judeo cristianismo en la materia de
responsabilidad civil supuso que era anti tico reclamar algo que fuera
distinto a los daos pecuniarios, los franceses decan que las lagrimas no se
monedean, es sucio que usted venga a cobrar plata porque lloro porque le
mataron a su hijo, eso duro hasta el siglo XX, pero luego desde el siglo XX a
las frase las lagrimas no se monedean, su suplanta las penas con pan son
menos, entonces cambia la mentalidad y se dice bajo otro principio
importante que all donde haya lesin de derechos debe haber
indemnizacin, todo hizo que se aceptara la indemnizacin de daos no
pecuniarios, hoy en da los daos pecuniarios son:

Dao moral:

Pg. 244, su campo es tan amplio que basta que el juez tenga la
conviccin de que la vctima padeci una afliccin o una tristeza,
producida por el hecho producida por el hecho daino para que la
indemnizacin proceda. El dao es entonces el dolor, la congoja, el
sufrimiento y la afliccin, compensables con una suma una de dinero
o mediante otra forma decidida por el juez.

Entonces el dao moral es el dolor, la congoja, el anonadamiento, el

despiste, pero ntimo de yo con yo, los romanos lo llamaban pretiun doloris,
el precio del dolor, normalmente se prueba por medio de testimonios y

70
muchas veces se presume, eso lo diferencia del dao en la vida en relacin
pues este no es intimo no es yo con yo, sino es el que altera mi
comportamiento social.

La indemnizacin del dao moral se puede pedir con plata o otras cosas, ej.
caso Villaveces yo no quiero plata, yo quiero que haga una estatua de mi
esposa, yo no quiero plata, yo quiero que saque una propaganda donde
diga que yo no soy una trabajadora sexual.

Sub reglas:

- El dao moral se da de 0 hasta 100 S.M.L.M.V, eso significa que el juez

entre menos dao moral ms cercana a 0 y entre ms dao moral
ms cercana a 100.

- En muerte se presume que cuando a uno le matan al pap, los hijos,

esposa o compaera, se incluyen homosexuales, en esas hiptesis se
presume 100 se da el mximo, pero si me matan a un hermano es la
mitad 50. Puede haber un caso en el que el papa dejo embarazada a
la seora y la abandono al segundo mes de embarazo, peor unos
aos despus se entera que le mataron al hijo y va a reclamar daos
orales, el juez no le da nada, como puede darse el caso de que maten
a un hermano y que ese fue el que los crio, fue como un papa, el juez
les da 100. Dems familiares o amigos no hay presunciones hay que
probarlo; si son 4 hijos cada uno tiene derecho a 100; si se moran
dos personas en un mismo hecho daino se tiene derecho a dos, si
me matan a dos hijos tengo derecho a 100 por el hijo A y a 100 por el
hijo B, en un tiempo la jurisprudencia no aceptaba esto y deca que
solo se tena derecho a cien porque ms o menos era lo mismo
porque haban muerto el mismo da, pero esto cambio y hoy se dan
dos indemnizaciones.

71
 - En caso de lesiones, la jurisprudencia tiene establecido que en
lesiones gravsimas se presume el mximo dao moral, ej. la persona
que queda cuadripljica, del resto hay que probarlo, la prueba por
excelencia es el testimonio.

- En caso de sufrimiento: Me insultaron, sacaron una calumnia en un

peridico, puede ser hasta 100 dependiendo de la intensidad con la
cual puede haber quedado sufriendo la persona.

- Dignidad humana: Se indemniza por daos morales, sentencia T-209

de 2008, donde condenan a 100 S.M.L.M.V en el caso del aborto que
no le quisieron hacer a la nia que haban violado y tuvo que tener al
nio.

Puede una persona en estado de coma y vegetativo sufrir dao moral? R.

Unos dicen que si, otros que no, cada quien que piense lo que quiera, sobre
esto hay una gran discusin porque hay personas que dicen que en el
estado de coma la persona no tiene sentimientos, sensaciones, y por eso no
se produce dao moral, En Colombia hay un precedente que dara para que
si, se trato de un caso de una nia que en el parto de la mam la
descerebraron y el Consejo de Estado en sentencia de 19 de octubre de
2007 exp., 30871, se reconoci el dao moral de una nia que naci con
parlisis cerebral porque por ser persona sin importar que exista una
condicin cerebral especifica nunca pierde su condicin de persona.

Se puede admitir dao moral por perdida de cosas materiales? R. No,

porque eso materializa al ser humano, salvo si est justificado el valor
sentimental.

El dao moral se puede transmitir? R. S, se deca que no porque se iba

para la tumba, y otra posicin deca que si porque el dolor ingresa en el
patrimonio de la vctima y por ingresar al patrimonio de la vctima se

72
transmite a sus herederos, esta es la posicin actual y reiterada del Consejo
de Estado.

Pueden las personas jurdicas sentir dao moral? R. No, porque la

moralidad es una cualidad humana no de instituciones jurdicas, lo que si
puede sufrir una persona jurdica es dao en el good will, pero esos daos
no son pecuniarios, son pecuniarios porque el good will hacen parte del
establecimiento de gobierno, eso no es dao moral.

Dao a la vida en relacin:

Desde 1922 a 1993 solo dao moral, en 1993 nace el dao fisiolgico, en
1993 a 2000 subsiste el dao fisiolgico, en el 2000 muere el dao
fisiolgico, sale el dao a la vida en relacin.

La sentencia que admite el dao fisiolgico es del 19 de julio de 2000,

con ponencia de Ariel Hernndez, exp., 11842 El perjuicio invocado no
consiste en la lesin en si misma sino en las consecuencias que en
razn a dicha lesin aparece en la vida de relacin de las personas,
adems hay que precisar que la lesin de tal naturaleza puede resultar
de hechos diferentes y no solamente de lesiones corporales. Tambin
por un dao moral se puede afectar su relacin social. No se debe
descartar tampoco que el dao de la vida en relacin sea derivado de
una lesin al patrimonio, como sera el caso en el cual la situacin de
prdida econmica ser tan grave que implica una alteracin importante
de la vida en relacin, se debe precisar igualmente que este perjuicio
puede sufrirse por la victima directa del dao por sus prximos
especialmente por nexos de parentesco y amistad, es decir el dao de la
vida en relacin no solamente es para la persona que lo sufre
directamente sino tambin por sus prximos, a titulo de complemento se
debe precisar que este dao no hace solo hace referencia a los placeres
de la vida, puede ser actividades cotidianas.
73
Este dao fue acogido por la Corte suprema de justicia 035 de 2008 con
ponencia de Valencia Copete.

74
 Clase viernes 9 de julio de 2.010

c. Principios generales de la reparacin: Reparar, indemnizar,

restablecer, compensar es lo mismo, todo es una manera de reparar,
el concepto que se debe utilizar es reparacin de dao, reparar es
indemnizacin, restablecimiento completo de un dao, de una lesin
o de una injuria.

C.1 Diversas formas de reparacin:

1.1. Reparacin pecuniaria

1.2. Reparacin innatura

1.1 Reparacin pecuniaria:

Definicin: Procura a la victima una suma de dinero que representa la

conversin del dao en unidades monetarias y esta conversin del dao en
unidades monetarias puede ser tanto en capital como en renta.

Hay subreglas:

1. En ocasiones es el nico modo posible de indemnizar daos, por ej.

en las hiptesis en que no se puede restablecer el bien o el derecho
lesionado, es decir, que la situacin generada por el dao es
irreversible, como la muerte, como por ej. la prdida de un miembro
yo no puedo pedir que me vuelvan a poner la pierna, en esas
hiptesis es la nica procedencia y lo solo queda es la plata.

2. En ocasiones la reparacin pecuniaria a pesar de que haya otras

formas de reparacin sigue siendo la ms conveniente para la vctima

75
 o para la administracin misma, cuando por ej. a pesar de que la
administracin pueda en un determinado momento reparar de
manera distinta a la indemnizacin pecuniaria el inters general
aconseja que sea a travs de la reparacin pecuniaria, por ej. hay una
invasin de terrenos y lleva muchos aos, la administracin tiene la
opcin entre sacar a la gente o pagarle el terreno al propietario, all el
inters general aconseja que sacar a gente es un problema de orden
pblico y se distorsionara el inters general, entonces la
administracin le dice al propietario que convierta en unidades
monetarias el dao sufrido.

Cuando se indemniza en dinero puede ser por capital o por renta, y

eso es muy importante sobre todo para casos de lesiones corporales,
en lesiones corporales el hbito es que se indemniza en capital por ej.
una persona queda cuadripljica con el 100% de incapacidad laboral
Cmo se evala ese dao? R. Se dice 30 aos se ganaba un milln de
pesos, se le da lucro cesante pasado, lucro cesante fututo eso da 400
millones de pesos, esa es la primera opcin capital, ahora la segunda
opcin la persona esta incapacitada ordnese al Ministerio de
Defensa a pagarle una renta equivalente al salario mnimo mensual, el
Dr. propende por la segunda opcin porque la renta es ms
garantista.

Esta forma de indemnizacin pecuniaria por renta se ha dado en casos en

Colombia: Consejo de Estado seccin 3ra 24 de Enero de 2004 con
ponencia de Ariel Hernndez exp, 18273, Consejo de Estado 06 de Julio de
2005 con ponencia del mismo magistrado exp, 13969, el primero era un
caso de una persona que la contagiaron de sida con una transfusin
sangunea y le dieron renta de por vida, y el segundo caso es de una
persona que haba superado la edad de vida probable y le dijeron que

76
llevara todos los meses el certificado de sper vivencia y le pagan su renta
en vez de darle el capital.

Cul es la fecha en que se debe cobrar la indemnizacin pecuniaria

en caso a bienes, que fecha? Hay dos opciones

a. Al momento del dao

b. Al momento del pago

Ej. una casa incendiada, me la incendian en un momento en que la casa me

vale 100 millones pero cuando me van hacer el pago la casa vale 200
millones porque se vino el boom del narcotrfico, la regla general es que se
hace la tasacin del dao en el momento del dao con indexacin, no el
valor en el momento del pago, porque se est dando es el equivalente de
la casa en el momento del dao y se actualiza (posicin de la
jurisprudencia), salvo que entre el dao y el pago haya teora de la perdida
de la oportunidad yo puedo decir que la casa me vale 100 al momento de
dao y actualizada vale 150 pero resulta que en el momento del pago va a
valer 250 y yo pruebo que tenia oportunidad de vender la casa, la perdida
de la oportunidad se aplica cuando aumenta el valor, no cuando disminuye.

1.2 Reparacin innatura:

Definicin: Es la compensacin del dao por una ventaja diferente a una

suma de dinero. Responde verdaderamente a la funcin de la
responsabilidad civil donde lo propio segn la forma muy antigua es de -
restablecer lo ms exactamente posible el equilibrio destruido por el dao y
de colocar nuevamente a la vctima en la situacin en que se encontraba de
no haber ocurrido el hecho daino- (esta es la finalidad de la reparacin
innatura), lo propio de la reparacin innatura son las obligaciones de hacer
y no hacer, lo que uno pide es que se haga o no se haga algo para
restablecer la situacin que haba antes del dao.
77
La obligacin innatura es la forma de reparacin ms perfecta que existe,
eso viene desde el derecho romano, ej. me destruyeron mi casa hganme la
casa, me dejaron la discoteca sin funcionamiento vulvanmela a poner a
funcionar, una de las formas de reparacin innatura es la nulidad del acto
administrativo, sobre eso ha habido una evolucin muy grande donde se
establece que la reparacin innatura no es exactamente la ms acertada , ni
la ms conveniente en muchas hiptesis, dado las particularidades del dao
en la victima en el caso concreto, por ej. si a m un medico me comete un
error medico por ej. en una ciruga esttica me deja la nariz torcida no
como estaba convenida contractualmente, la reparacin innatura no es la
ms conveniente porque yo no voy a querer que me vuelva a operar para
corregirme la nariz yo lo que quiero es que me paguen pecuniariamente
para pagarle a otro para que me la haga.

Nota:

No se puede condenar dos veces por el mismo dao, por ej. lmpieme el rio
y pgueme por la limpieza.

Yo puedo pedir reparacin innatura y dao emergente y lucro cesante.

No siempre la reparacin innatura es la mejor, Consejo de Estado 25 de

enero de 2001 con ponencia de Ariel Hernndez, exp, 11413, donde se
acus a un ciudadano de haber participado en una masacre y la acusacin
sali publicada por los peridicos y el Consejo de Estado afirmando que La
reparacin del perjuicio cuando se trata del derecho al honor se puede
hacer por la retractacin de la persona responsable por los mismo medios
masivos de comunicacin lo cual es una reparacin innatura pero se
considera sin embargo que en el caso concreto es preferible otorgar una
suma de dinero teniendo en cuenta el hecho que la indemnizacin que se

78
va a producir 9 aos despus del hecho daino podra tener como
consecuencia negativa que el demandante viera de nuevo su nombre
mencionado en los medios de comunicacin.

Lo importante cuando se opta por la reparacin innatura es que sta debe

dar un equivalente cualitativo de la ventaja perdida, es decir, la reparacin
innatura debe der susceptible de neutralizar el dao ocasionado, tiene que
haber cualitativamente una obligacin de hacer, tiene que ser
neutralizadora del dao ocasionado, tiene que ser cualitativamente
equivalente al dao que se produjo.

Esas son las dos principales, pero viene ahora la cesacin del ilcito.

1.3 Cesacin del ilcito:

Se discute si es una forma de reparacin o no.

Segn la resolucin 56 / 83 de2001 de la Asamblea General de la ONU, es

lo ms sabio que hay en materia de responsabilidad civil, es una resolucin
que se llama Resolucin de Responsabilidad de los Estados por Hechos
Internacionalmente Ilcitos, en esta resolucin se sienta un principio general
de la materia en su artculo 30 dice: El estado responsable de un hecho
internacionalmente ilcito tiene la obligacin

a. Terminar el hecho si el mismo continua y

b. Ofrecer las seguridades y garantas de no repeticin apropiadas si las

circunstancias lo exigen.

El a) de esta resolucin contempla lo que se llama la cesacin del ilcito que

es primer objeto de un proceso de responsabilidad civil.

Si a m me quitan unas tierras Debe cesar el ilcito o pagarme la

indemnizacin pecuniaria?, lo primero que se debe hacer es cesar el ilcito,

79
osea devolver las tierras, entonces hay discusin porque se dice que en la
cesacin del ilcito no hay reparacin porque acta no sobre el dao sino
sobre el hecho daino, para el Dr. eso no es vlido, porque si es cierto que
la cesacin del ilcito acta sobre el hecho daino pero indisolublemente
ligado al dao, hay hecho daino y dao van a la par, influir sobre el hecho
daino supone automticamente levantar el dao, porque cuando yo digo:
hay un no hacer cuando la persona tiene sida y no le estn permitiendo la
entrada a la clnica, ese no hacer es un hecho daino ilcito, cuando yo digo
haga en efecto estoy transformando el hecho daino en de no hacer a
hacer, pero con ese hacer automticamente est reparando un dao, por
eso la cesacin del ilcito si es una forma de reparar un dao.

La cesacin del ilcito es una forma de reparacin innatura porque son

rdenes de hacer o no hacer que se dan al responsable para que
restablezca el hecho internacionalmente ilcito.

La pregunta que puede haber es: Si yo frente a la cesacin del ilcito tengo
que pedir primero la cesacin del ilcito o si perseverar con el ilcito y que
me indemnice pecuniariamente?, ej. si me han expulsado de unas tierras
Yo tengo obligatoriamente que pedir en primer lugar la cesacin del ilcito
que trae como consecuencia la recuperacin de la tierra, o puedo pedir una
indemnizacin pecuniaria? la cesacin del ilcito en principio es la primera a
tener en cuenta para la reparacin del ilcito pero no de manera absoluta,
porque en ocasiones la cesacin del ilcito debe ser suplantada por otras
formas indemnizatorias, por ej. yo tengo un terreno y al lado tiene una casa
y viene el vecino y construye una casa sin respetar los lmites urbansticos
Puedo pedir o no la cesacin del ilcito? Consecuencia destryase toda la
casa, o se puede dar una indemnizacin pecuniaria para no tumbar la casa?
Entonces una cosa es la cesacin del ilcito y otra cosa es indemnizacin
pecuniaria.

80
La primera forma de reparacin que tienen la resolucin de las ONU, es la
restitucin que es la reparacin innatura en el art. 31 se dice que el Estado
tiene la obligacin de proceder a la restitucin consistente en el
restablecimiento de la situacin anterior a la comisin del hecho ilcito
siempre y cuando:

a. No sea materialmente imposible y

b. No imponga una carga fuera de toda proporcin entre la ventaja que

derivara de la restitucin en relacin con la ventaja que se obtendra
con la indemnizacin pecuniaria.

En el entender del Dr. Henao la cesacin del ilcito es la primera forma de

reparacin innatura, entonces la pregunta es: Yo tengo derecho a esa
reparacin innatura porque es la primera forma de reparacin o pueden
haber reglas que digan que no es necesariamente la mejor forma de
reparacin? R. No necesariamente es la mejor forma de reparacin porque
de acuerdo con el art. 31 de la resolucin, es decir, con este principios de
esta resolucin poda solicitarle al juez que no me haga tumbar la casa
porque le est imponiendo una carga desproporcionada entre la ventaja
que va a obtener el seor hacindome tumbar la casa y la indemnizacin
pecuniaria que yo le puedo dar, osea es desproporcionado.

Este principio de que sea la cesacin del ilcito con respecto a la

indemnizacin pecuniaria puede tener justificacin en la aplicacin en el
derecho administrativo, habr muchos casos en que se habr cometido una
ilegalidad por la administracin por inters general vale la pena preservar
la situacin ilegal por inters general, el inters general vendra a limpiar un
poco la obligacin de reparar innatura. Ej. hacen una carretera y no hacen
de manera ilegal la expropiacin de algunas casas, entonces no se puede
pedir que se destruya la carretera porque a pesar que la situacin es ilegal
beneficia el inters general.
81
Cules son las formas de reparacin de la resolucin de 2001 (5583)?

Hay tres formas de reparacin, el art. 34 dice la reparacin integral de

perjuicios causados por hechos internacionalmente ilcitos se puede reparar
por: restitucin, indemnizacin y satisfaccin separada o conjuntamente.

1. Restitucin: Reparacin innatura, el Estado tiene la obligacin de

proceder a la restitucin consistente en el restablecimiento de la situacin
anterior a la comisin del hecho ilcito siempre y cuando:

a. No sea materialmente imposible y

b. No imponga una carga fuera de toda proporcin entre la ventaja que

derivara de la restitucin en relacin con la ventaja que se obtendra
con la indemnizacin pecuniaria.

Coincide con el concepto de reparacin innatura, podemos decir que la

restitucin es la reparacin innatura, no es necesariamente la primera
forma indemnizatoria porque si restituir impone una carga fuera de toda
proporcin al responsable o a la victima entonces se puede optar por otra
forma de reparacin que vendra a ser la indemnizacin.

2. Indemnizacin: Art. 36 de la resolucin el estado debe indemnizar el

dao causado por el hecho en la medida que dicho dao no sea reparado
por la restitucin all entra indemnizacin pecuniaria.

3. Satisfaccin: El estado tiene la obligacin de dar satisfaccin del perjuicio

causado siempre y cuando no haya podido ser reparado por la restitucin o
por la indemnizacin. La satisfaccin puede consistir en un reconocimiento
de la obligacin, unas excusas formales o toda otra modalidad apropiada.
La satisfaccin no debe estar fuera de proporcin respecto del perjuicio
sufrido y no puede tomar una forma humillante para el Estado responsable.

82
Esas medidas de satisfaccin tambin incluye las medidas eficaces para que
no continen las violaciones.

Cul es la definicin del Dr. Henao de Reparacin?

La reparacin es la manera como el responsable cumple con la obligacin

de reparar para garantizar la vuelta al estatus quo antes a la produccin del
dao.

C.2 Reparacin Integral: Pg. 45.

2.1. Definicin:

La reparacin del dao debe dejar indemne a la victima esto es como si el

dao no hubiere ocurrido, o, al menos, en la situacin ms prxima a la
que exista antes del suceso. Se debe indemnizar el dao, solo el dao y
nada ms que el dao.

El objetivo de la responsabilidad civil es la aplicacin de esta regla.

2.2. Dificultades de aplicacin:

Hay una seria de subreglas que hacen que la regla sea de difcil aplicacin:

1. La regla no tiene una valor constitucional, en la constitucin no hay

una regla que diga que se garantiza la reparacin integral o plena de
los daos, esto lo ha dicho la corte C-905 de 2003 y sentencia C-916
de 2002, en donde se dice que la constitucin no define sobre la
nocin de reparacin integral es por ello que corresponde al
legislador dentro de su configuracin legislativa reglamentar los
rubros del dao y todo lo que se relaciona con su evaluacin, esto es
lo que se llama en el derecho constitucional libertad de configuracin
legislativa, osea que el legislador goza de un amplio margen

83
 discrecional, eso de por s le quita peso a la regla, pero Hasta dnde
la libertad de configuracin del legislador es absoluta o no? R. Se ha
dicho no hay libertad absoluta, pero Cuando se reconoce la libertad
de configuracin legislativa al legislador? R. Mientras no afecte un
principio no tiene problemas de constitucionalidad, desde el mbito
del derecho comparado el legislador puede establecer lmites a la
reparacin integral siempre y cuando no sea brusco porque si lo es
seria una expropiacin.

2. El legislador se ha separado de las reglas de la reparacin integral a

travs de topes o varemos indemnizatorios, que son limites que el
legislador pone. El ms clsico de esto es la convencin de Varsovia
de transporte areo de 1929 actualmente vigente en Colombia.

3. La influencia del concepto de equidad en la reparacin integral del

dao, la equidad puede jugar a favor o en contra de la regla de
reparacin integral.

4. La toma en cuenta de del patrimonio de la persona responsable como

limite a la indemnizacin, que es un criterio de equidad, es un lmite a
la indemnizacin, este principio no est en Colombia. Esto afecta la
regla de reparacin integral.

5. Dao punitivo: Es dejar a la vctima en una situacin mejor a la

reparacin integral.

B. IMPUTACIN

Segundo elemento de la responsabilidad civil, el primero es el dao.

84
En trminos lgicos, cuando hablamos de dao es que la vctima sufri un
perjuicio x, ahora de lo que se trata de afirmar es que la vctima sufri el
perjuicio x, por el hecho daino y imputable a la persona z.

El dao lo tengo que relacionar con el hecho daino y el hecho daino es lo

que produce el dao, ese hecho daino se tiene que probar en el proceso,
que el disparo mat a la persona, pero no me basta con eso porque a m
para imputar no basta hecho dainos sino tambin personas, entonces:
dao-hecho daino-autor, esa es la relacin lgica.

En el esquema que se maneja la imputacin es necesaria en la

responsabilidad pero no es suficiente, es decir, cuando uno imputo en
responsabilidad no necesariamente est generando el deber de reparar,
diferente a el derecho penal pues en el derecho penal existe el concepto de
imputacin objetiva y la imputacin en el derecho penal ya supone la
calificacin de dolosa o culposa de la conducta, en cambio aqu yo trato de
aislar el fenmeno de culpa o no culpa del fenmeno de la imputacin, yo
puedo hacer imputacin y no genera el deber de reparar.

Entonces de parte hay dao y autor entonces ya se est imputando, todo

este esquema lo tengo que probar en el proceso.

Cuando se dice que sin que genere responsabilidad civil es distinto al

derecho penal porque yo parto del fundamento del deber de reparar yo
parto de los hechos dainos, es decir, yo voy a decir por ej. detencin
injustificada, hecho daino: detencin, ah yo puedo imputar al estado, para
el Dr. hasta all llega la imputacin porque despus viene el tercer elemento
que es el fundamento, y cul es el fundamento Debe reparar el estado por
el hecho daino que se le est imputando? Eso va a depender de las
calificaciones que se le hagan a los hechos por ej. yo puedo tener un hecho
daino y simplemente lo pruebo (detuvieron) pero a m en fundamento me
tienen que decir que esa detencin fue una va de hecho o esa detencin
85
no tiene que ser una va de hecho que basta que se exija que no lo podan
condenar, el hecho daino est all (detencin injustificada) pero el
fundamento va a depender de cmo exijo la calificacin del hecho daino.

Entonces la imputacin es necesaria para que haya responsabilidad civil

pero no es suficiente porque habr imputaciones de daos que no generan
el deber de reparar, ej. detenciones injustificadas.

B.1 Definicin de imputacin

Definiciones de imputaciones hay muchas algunas son:

- Benoye dice: Establecer la imputabilidad del autor de un hecho

daino, es establecer que este hecho es debido a la intervencin
inmediata de este autor.

- Bialle: La nocin de imputacin responde al interrogante de saber cul

es el autor del hecho daino.

- Brard: Imputar el dao a una persona es colocar la causa o las causas

escogidas a la cuenta de una o varias personas fsicas o jurdicas, es
decir, determinar las personas que son susceptibles de responder por
el dao.

- Henao: La imputacin es la atribucin jurdica de un dao causada por

uno o varios hechos dainos atribuido o aplicable a una o varias
personas que por tanto debern en principio repararlo.

Comentarios de la anterior definicin:

86
1. Se trata de una atribucin jurdica y no necesariamente material, eso
significa que no necesariamente la atribucin tiene que ser material, puede
ser material pero puede no ser material sino meramente jurdica, yo puedo
atribuir porque Pedro mat a Juan eso es una atribucin material, pero
tambin puedo atribuir porque Pedro dejo matar Juan, de all empezamos
a ver que hay dos formar jurdicas de dao:

a. Por Accin

b. Por omisin

Puede estar mezcladas, sobre lo anterior hay una pequea reflexin:

siempre la atribucin por accin es ms fcil que la responsabilidad por
omisin, porque se establece de manera ms fcil la relacin entre el autor
y el dao. La responsabilidad por omisin es absolutamente excepcional en
el sistema anglosajn. En Colombia la responsabilidad por omisin es
excesiva, en comparacin con el sistema anglosajn.

2. La atribucin jurdica puede ser a uno o varios hechos dainos, y esto

tiene repercusin en prcticas lo ideal es conseguir varios hechos dainos,
entre ms hechos dainos mejor porque tengo ms relaciones de
causalidad entre el dao y los varios hechos, entre ms hechos dainos se
establezca ms posibilidades de ganar el proceso en trminos de
imputacin. Por ej. el caso del Palacio de justicia, haban muchos hechos
dainos, haban hechos activos como omisivos, el dao la muerte, pero
haba varios hechos dainos el incendio del palacio y dejar entrar a los
guerrilleros.

3. Es sobre los hechos dainos que despus en el fundamento voy aplicar

las teoras de la responsabilidad. Es sobre los hechos dainos es que voy a
fundamentar el deber de reparar.

87
4. Esos dainos pueden ser aplicables de una o varias personas, eso significa
que el responsable puede ser uno o varios dependiendo del caso concreto,
es mucho mejor tener a varias personas a que se le imputa un hecho daino
que a una porque tengo ms patrimonios. Eso genera solidaridad legal del
dao, si usted y yo causamos un dao somos solidariamente responsables.

5. Cuando dentro de las varias personas a las cuales les estoy imputando el
dao hay una publicas y unas privadas se genera lo que en jurisprudencia
se llama la TEORIA DEL FUERO DE ATRACCIN: esta teora significa que la
jurisdiccin contencioso administrativa adquiere competencia para juzgar y
condenar a personas pblicas y privadas, eso es importante porque en
principio la jurisdiccin contenciosa administrativa no es est diseada para
demandar a personas privadas. Ej. el dao me lo caus el Municipio de
Arjona con coca-cola se aplica el fuero de atraccin y conoce la jurisdiccin
contencioso administrativa. Esta teora empez en los aos 80 se empez
diciendo que se poda demandar a personas pblicas y privadas pero si la
pblica no era responsable no podan condenar solo a la privada, hoy en
da, lo que normalmente se est haciendo es que se puede condenar solo a
la persona privada por economa procesal.

6. La imputacin no genera automticamente responsabilidad, pues adems

de la imputacin debe darse luego el fundamento.

Teoras de causalidad

Antes la causalidad era considerado un elemento autnomo de

responsabilidad, la relacin de causalidad est establecida en todas las
etapas de imputacin, en trminos generales se requiere establecer una
relacin de causalidad entre dao, hecho daino, pero adems entre el
hecho daino y el autor, es decir, las teoras de la causalidad se plantea en
cada una de las etapas de imputacin, hay dos teoras de la causalidad:

88
 a. Equivalencia de las condiciones:

(Hnos. Mazeaud) O de la condicin sine quanon, debe ser examinada una

sola pregunta Si el demandado no hubiere obrado se hubiese producido el
dao, desde el momento en que, sin la intervencin del demandado no se
hubiera producido el dao, esa intervencin es la causa del dao? Todos los
acontecimientos que hayan concurrido a la realizacin de un perjuicio son
por tanto causa de l. Todos ellos son equivalentes no procede hacer
distincin entre ellos. No se deben tener en cuenta como causa a los unos y
no a las otros. Frente a esta tesis se ha alzado la de la causalidad adecuada.

b. Causalidad adecuada

Un acontecimiento no puede ser considerado como la causa de un dao

por el solo hecho de que se haya comprobado que sin ese acontecimiento
el perjuicio no se habra realizado. Entre todos los acontecimientos que
concurren a la realizacin de una dao que son condiciones de l todos no
son su causa, solo pueden ser considerados como causa de un perjuicio los
acontecimientos que deberan producirlo normalmente: se precisa o se
requiere que la realizacin entre el acontecimiento y el dao que resulte de
l sea adecuada y no simplemente fortuita.

En virtud de la equivalencia de condiciones la causalidad puede llegar a ser

infinita, mientras que la causalidad adecuada lo que va hacer es limitar los
fenmenos causales.

La jurisprudencia que la que se aplica es la de la causalidad adecuada,

Consejo de Estado, pero eso est por verse.

La teora de la causa probable: Cuando sea imposible esperar certeza o

exactitud en esta materia (en materia causal) el juez puede contentarse con
la probabilidad de su existencia, es decir, que la relacin de causalidad

89
queda probada cuando los elementos de juicio suministrados conducen a
una grado suficiente de probabilidad.

Entonces hay tres teoras de causalidad.

En todas las etapas de la imputacin se aplica las teoras de la causalidad,

las etapas de la imputacin: pasos lgicos que hay que desarrollar en el
proceso para que se llegue a la imputacin, es un camino lgico.

B.2 Etapas de la imputacin:

1. Escogencia de la causa inmediata del dao: Que produjo el dao, tiro,

avalancha, asfixia.

2. Atribucin de la causa inmediata: Se puede hacer en direccin del

responsable o en direccin de otro que no es responsable, tercero,
victima, fenmeno natural, sicario, polica.

3. Escogencia hecho o hechos dainos: Determinar que lo que yo le

imputo no son causas dainas sino el hecho daino.

4. Escogencia de persona llamada a responder.

5. Causales exonerativas.

5.1 Fuerza Mayor.

5.2 Caso fortuito

5.3 Hecho o culpa de la vctima.

5.4 Hecho o culpa de un tercero.

1. Escogencia de la causa inmediata del dao:

90
Buscar determinar la causa inmediata del dao, es decir, el hecho activo o
omisivo que ha producido directa e inmediatamente el dao invocado por
el demandante, cuando afirmamos que desde el primer momento hay que
determinar la causa inmediata del dao es porque esta causa es aquella a
partir de la cual se empieza el camino de la imputacin, en efecto
determinar que la causa x, produce un dao nos brinda la posibilidad de
conocer la manera como el dao se produce y por esta va aislar la causa a
la cual podamos relacionar su produccin.

La causa inmediata del dao nos permite responder la siguiente pregunta

Qu produjo el dao? Es una descripcin fctica, no hay juicio de valor,
Que produjo el dao? Disparo, asfixia, ahogamiento, acto administrativo, y
lo importante es que la causa que yo escoja como dao no me logre
interponer otra que lo produjo.

2. Atribucin de la causa inmediata del dao:

Una vez determinada la causa inmediata del dao debemos buscar la

persona o el hecho que la ha producido inmediatamente, el problema que
debe ser resuelto es el siguiente Quin o qu ha desatado el mecanismo
automtico que une la causa inmediata al dao? A partir de la respuesta
que demos a esta pregunta obtendremos la atribucin de la causa
inmediata del dao, en efecto estaremos en posibilidad de saber que la
causa x ha sido producida directamente por la persona o por el hecho y,
nosotros ya sabemos que la causa inmediata es la asfixia, el disparo,
tenemos que decir quin o qu produjo el ahogamiento, quin o qu
produjo el disparo, igualmente debemos tratar de aislar cualquier juicio de
valor, estamos en elemento factico y debe ser objeto de prueba en el
proceso, aqu puede ocurrir que yo le puedo atribuir la responsable o al no
responsable. Puede ocurrir que la causa inmediata del dao no se atribuye
al que estoy buscando como responsable por ej. yo puedo atribuir la causa

91
inmediata de un dao a un tercero, a la vctima o a un fenmeno natural,
por ej. causa inmediata de la muerte disparo, atribucin de la causa
inmediata sicario, el sicario es un tercero. Eso lo tengo que probar.

3. Escogencia del hecho daino:

Puede o no coincidir con la causa inmediata. Lo que uno imputa no son

causas inmediatas sino hechos dainos. Este punto es el eje central de la
imputacin, lo ms importante en el proceso de imputacin es la
escogencia de hecho daino y esa escogencia del hecho daino puede o
no coincidir con la causa inmediata, cuando la causa inmediata se la hemos
atribuido al responsable all causa inmediata se vuelve sinnimo de hecho
daino, al contrario cuando la causa inmediata no se atribuye al
responsable entonces causa inmediata es distinto a hecho daino.

Cuando la causa inmediata no se le atribuye al que estoy buscando como

responsable entonces la causa inmediata no puede ser el hecho daino, el
hecho daino est en el hecho omisivo ms cercano a la causa inmediata.

Si la causa inmediata se atribuye al responsable es porque el hecho daino

es activo y coincide con la causa inmediata, mientras si la causa inmediata
no se le atribuye al responsable es porque el hecho daino no es activo sino
omisivo y por tanto el hecho daino es una omisin que no coincide con la
causa inmediata.

4. Escogencia de la persona llamada a responder:

Determinar la persona llamada a responder con la produccin de los

hechos, es decir, ya escogimos los hechos daino, ahora hay que escoger la
persona que debe responder por esos hechos dainos.

Habr hiptesis en las cuales se atribuye el hecho daino a la persona que

produjo la causa inmediata, pero hay hiptesis en los cuales se produce el

92
desdoblamiento funcional que es cuando determinados hechos dainos
pueden ser imputables a varias personas pblicas llamadas a responder. Ej.
en una corraleja se cae una gradera por el peso de las personas, la gradera
era del municipio, el hecho daino es la falta de solides de la estructura de
la corraleja, A quin se atribuye eso? R. Aqu viene el problema porque el
municipio organiza la fiesta, entonces se puede atribuir a el municipio, el
alcalde, a la nacin, hay muchas personas a las cuales se le puede atribuir el
hecho daino, entonces en este caso se da lo siguiente:

Cuando un hecho daino se puede atribuir alternativamente a varias

personas, se manejan unos criterios, la doctrina ha establecido tres criterios:

a. Criterio Orgnico: Escojo a la persona a la que orgnicamente

pertenezca el funcionario o el bien que produjo el dao.

b. Criterio Funcional: Escojo a la persona en cuya rbita de competencia

se produjo el hecho daino.

c. Criterio Decisional: Escojo a la persona que tena el poder de decisin

real para impedir la produccin del dao.

Lo ideal es que los tres criterios se apliquen a una misma persona, en caso
de tortura: los militares le quitaban los pezones a las mujeres: criterio
orgnico: los militares, estaban en el mbito competencial era la defensa, y
el Ministerio de Defensa era el que tena el poder de evitar la tortura.

Una defectuosa escogencia de la persona pblica llamada a responder

produce la prdida del proceso.

Esos tres criterios se pueden desdoblar porque yo puedo tener el criterio

orgnico quin tena que hacer la corraleja era uno, y quin tena que
impedir el exceso de cupo era otro y quin tena el poder de decisin era

93
un polica que pertenece al Ministerio de Defensa, entonces A quin se
escoge? R. El demandante tiene que demandar a todos por solidaridad.

Hasta aqu tenemos el cuadro de la imputacin, las causales exonerativas lo

que hacen es confirmar o infirmar lo que hemos hecho hasta el punto
cuatro, es decir, si no hay causales exonerativas se confirma lo que hemos
hecho hasta el punto cuatro, pero si hay causales exonerativas cambia el
hecho daino, el hecho daino no era el que habamos escogido.

Clase sbado 10 de julio de 2.010

94
Lo que hemos visto:

A. Imputacin: Definicin.
B. Teoras de causalidad.
C. Etapas de la imputacin:
C.1 Escogencia de la causa inmediata del dao.
C.2 Atribucin de la causa inmediata del dao.
C.3 Escogencia del hecho daino.
C.4 Escogencia de persona llamada a responder.
C.5 Causales exonerativas

C.5 Causales exonerativas:

a. Fuerza mayor

b. Caso fortuito

c. Hecho o culpa de la vctima

d. Hecho o culpa del tercero

La funcin de la causal exonerativa es confirmar o infirmar la imputacin

que se ha hecho hasta el punto C.4, hasta el punto C.4 se sabe a quin se va
imputar, que se va a imputar, en el punto C.5 se revisa para ver si opera una
causal exonerativa, donde opere una causal exonerativa va a significar que
lo que habamos escogido como hecho daino termino siendo falso,
porque el hecho daino se va a imputar a una fuerza mayor, a un caso
fortuito, etc., son las mismas causales desde el derecho romano.

a. Fuerza mayor:
Denoi: Es un suceso de origen ajeno a la persona cuya responsabilidad es
cuestionada, imprevisible e insuperable, es decir, que impide totalmente a la
persona que se busca como responsable ejecutar su misin.

95
Chapuss: Un hecho constituye fuerza mayor cuando reviste las tres
caractersticas siguientes: exterioridad respecto del demandado y
de las cosas que de l dependen, imprevisibilidad en su acaecimiento e
irresistibilidad en sus efectos.
La definicin legal de fuerza mayor y caso fortuito esta en el C.C, en esa
definicin hay un error y es que se asimila caso fortuito y fuerza mayor, y
esto no es as, son diferentes; lo importante de la fuerza mayor no es tanto
su imprevisibilidad, sino su irresistibilidad, algo puede ser previsible pero lo
importante es que sea irresistible, ej. puedo saber que el 14 de dic. Van a
caer 22 meteoritos, no se puede hacer nada, no se puede parar, en el caso
de Armero se saba que el volcn iba a erupcionar, pero no se poda hacer
nada porque no saban si hoy o en 40 aos, el Consejo de Estado dijo si
bien que era previsible, no se poda determinar cundo iba a ocurrir el
hecho, era difcil decirle al Estado saque a las personas hoy o en 15 aos;
hay que tener claro que la fuerza mayor no necesariamente tiene que ser
imprevisible, tiene que ser es irresistible.

Las causales exonerativas rompen la causalidad o la imputacin? R. Henao

dice que lo que rompe es la imputacin, porque en muchas ocasiones
puede ocurrir que el hecho exonerativa siga produciendo el efecto
materialmente, pero libera la imputacin.
Pero si rompe la causalidad o la imputacin eso no interesa en nuestro
sistema, lo importante es que a m no me pueden imputar algo.
De darse una fuerza mayor eso significa que el dao no se puede atribuir al
responsable sino al hecho constitutivo de la fuerza mayor, hay excepciones:
1. La fuerza mayor libera hasta los efectos de su consecuencia: Es decir,
que si entre la fuerza mayor y el dao se intercala otro hecho daino,
hasta all llega el efecto liberador de la causal exonerativa, esto
significa que no es porque haya una fuerza mayor todo lo que siga

96
 para adelante es fuerza mayor, porque si hay otros hechos dainos es
distinto. Ej. pongamos que el caso de Armero hubo fuerza mayor,
tengamos en cuenta el caso de Omaira, su familia no puede reclamar
la perdida de las tierras porque las perdieron por fuerza mayor, pero
el hecho que la hija muri s, porque la nia no muri por fuerza
mayor sino por otros hechos dainos, porque hubo ausencia de
ayuda, etc. Y ese hecho daino hace que pare el efecto de la fuerza
mayor. Ej. hay un castillo en Francia y hay un incendio constitutivo de
fuerza mayor, cuando llegan los bomberos ya est toda una torre
quemada y logran controlar que no se queme la otra torre, y ellos se
van a almorzar sin percatar que el efecto del incendio estuviera
controlado y cuando se van a almorzar se incendia la otra torre, en
este caso por una torre no se paga porque fue por fuerza mayor, pero
la otra torre si la pagan porque hubo otro hecho daino (haberse ido
a almorzar sin constatar que el incendio estuviese controlado) esto
para la fuerza mayor. Conclusin: La existencia de un hecho
constitutivo de fuerza mayor no genera que todos los daos que se
presenten en adelante sea por fuerza mayor.
2. En eventos la fuerza mayor solo prueba ausencia de culpa pero no de
causalidad material: Es decir hay muchas hiptesis en las cuales a
pesar de que el suceso de fuerza mayor sea el que genere
materialmente el dao, eso no libera la imputacin que se le hace al
autor, lo mximo que ocurre es que lo liberen de culpa, pero no lo
libera en trminos de responsabilidad civil, ej. En el contrato de
transporte areo donde se dice que la fuerza mayor no libera, ej, le
cae un meteorito al avin, de todas maneras paga. Otro ej. va un bus
por una calle y hay un peatn y de un momento a otro hay un
terremoto, el conductor del bus pierde el control del bus y mata al
peatn, Responde o no? R. Primera opcin no responde porque el

97
 bus fue un instrumento de la fuerza mayor, otra opcin si responde
porque no lo mato la fuerza mayor sino el carro, la fuerza mayor no lo
hubiese matado sino hubiese carro, en este caso entonces responde,
pero no hay culpa, osea si libera penalmente el conductor, otro ej. hay
una tormenta grandsima que hace explotar los trasformadores de un
barrio y se daan unos electrodomsticos en algunas casas, en este
caso unos dicen no responde porque el rayo fue el que genero los
daos, otros dicen si responde porque si no hubiese transformador
no se dan los daos, osea no solo influyo el rayo sino tambin la
existencia de los transformadores.

b. Caso fortuito:
Es la causa desconocida del dao, Denoi: El caso fortuito es pura y
simplemente la causa desconocida, precisando que lo desconocido se
refiere eminentemente no a la causa inmediata del dao (ruptura de un
cable, explosin) que si debe ser conocida para que pueda iniciarse una
accin de responsabilidad, sino sobre la causa, sobre la explicacin del
hecho daino, es decir la causa de la ruptura del cable, la causa de la
explosin; es decir lo que supone el caso fortuito es que se sabe el qu
paso, pero no porqu paso, se sabe que hubo una explosin que mat a
unas personas, pero no se sabe el por qu.

Los efectos liberadores del caso fortuito depende del rgimen jurdico que
el juez vaya a aplicar, si el juez va a aplicar la culpa probada, el caso fortuito
exonera porque si se est exigiendo al actor que tiene que probar la culpa,
el no puede decir yo no s que causo la explosin del cable, si dice esto
pierde, la ausencia de explicacin de la causa lleva como consecuencia la
ausencia de la prueba de la culpa; si la culpa se presume o se presume la
falla del servicio, el caso fortuito no exonera porque la presuncin de culpa

98
supone que el demandado tiene que aclarar la causa para poderse liberar
de esa presuncin, entonces si el demandado no logra establecer la causa le
toca llevar las consecuencias de la presuncin.

c. Hecho o culpa de la vctima:

Hay hechos que aunque no sean culposos pueden exonerar al demandado,
es la causal ms invocada porque siempre la vctima est en la produccin
del dao, en la situacin fctica del dao, la causal puede exonerar total o
parcialmente dependiendo de la participacin causal de la vctima en la
gnesis del dao, la culpa de la vctima exonera slo hasta sus efectos, es
decir, si entre la culpa de la vctima y el dao se intercalan otros hechos
dainos hasta all llega la culpa de la vctima.
La culpa de la vctima es individual, es decir, no se puede jurdicamente
colectivizar culpas, cada quien responde por sus actos, hay eventos en que
la jurisprudencia colectiviza equivocadamente la culpa de la vctima, ej. hay
un bus que va a 180 Km/H cuando van en una curva se encuentran con una
tractomula y se chocan, y esto hace que el bus se parta en dos y mueren 20
personas, el Consejo de Estado dice el bus iba a 180 Km/H por esto se dice
que haba culpa de la vctima, entonces la culpa del conductor se la pasan a
las 20 personas muertas y esto es equivocado, no deban pasar la culpa del
chofer en esas personas que no tenan culpa; otro ej. una avioneta que se
estrella y la culpa del piloto se la pasan a todos los pasajeros, en derecho
francs una casa huele a gas y una persona prende un fosforo y se incendia
la casa, y termina el incendio afectando tambin a los suegros que vivan en
la guardilla de la casa, y la culpa le cae tanto al que prendi el fosforo como
a los suegros, esto es errado.
La culpa de la vctima es un elemento individual que no puede
colectivizarse erradamente aquellos eventos en los cuales lo autorice

99
expresamente las normas del C.C, el padre responde por el hecho de los
hijos, el tutor, etc.

d. Hecho o culpa del tercero:

Es la incidencia causal de un tercero en la gnesis del dao, Quien es un
tercero? R. Toda persona pblica o privada que es diferente del demandado
o de las personas de las cuales el demandado es responsable.
Qu efecto liberador produce el hecho de un tercero? R. Hay una
diferencia con hecho o culpa de la vctima y es que el hecho o culpa del
tercero o exonera totalmente o no exonera, es decir, el hecho del tercero no
exonera parcialmente porque all donde hay concausalidad entre tercero y
responsable se genera la solidaridad, se genera una obligacin solidaria. La
persona que paga despus puede pedir que la otra persona le pague.
La solidaridad es una garanta a favor de las vctimas que no significa que
uno de los deudores solidarios tiene que asumir definitivamente
absolutamente todo, simplemente asume todo parcialmente ante la vctima
para garantizar a la vctima, pero despus el juez debe decir cunto le tiene
que devolver.

Dao antijurdico: Es aquel que la vctima no tiene el deber jurdico de

soportar, el concepto de dao a secas no tiene nada que ver con el
concepto de dao antijurdico, dao a secas es lesin de un derecho,
mientras que dao antijurdico es aquel que la vctima no tiene el deber
jurdico de soportar, dao antijurdico es aquel que se subsume en
cualquiera de los regmenes jurdicos existentes, es decir, el concepto de
dao antijurdico no define nada, hay que saber que son los regmenes de
responsabilidad: son las condiciones que establece la jurisprudencia o la ley
para que se acceda a las pretensiones en materia de responsabilidad, en
esos regmenes va a ver dos elementos que son comunes que haya dao y
que haya una imputacin, el tercer elemento que es el fundamento va a

100
variar, porque hay casos en los cuales la ley dice que hay responsabilidad
objetiva (responde sin culpa) y responsabilidad subjetiva (responde con
culpa), hay regmenes de responsabilidad subjetiva y hay regmenes de
responsabilidad objetiva, se diferencian en la culpa, el rgimen de
responsabilidad subjetiva supone el anlisis de la culpa (en derecho
privado) o de la falla del servicio (en derecho pblico), por eso se llama
subjetiva porque tiene en cuenta el comportamiento del causante del dao,
y lo califica, hay culpa probada y culpa presunta se diferencian en que la
culpa probada hay que probar la culpa, en la culpa presunta se presume la
culpa.

La responsabilidad objetiva es ajena a la culpa, el fundamento de responder

no es la culpa, ni la falla del servicio, en la responsabilidad objetiva sin culpa
tambin se responde, y de aqu es que nace la teora del riego y la teora del
dao especial, que en comn tienen que no tienen nada que ver con la
culpa.

Riesgo Por qu responde usted? R. porque genero un riesgo y se le

concreto.

Dao especial Por qu responde usted? R. Responde porque rompi el

principio de guardar el principio de igualdad frente a las cargas pblicas.

Durante 15 aos la responsabilidad fue por culpa y en esto estaba presente

el sentido religioso.

El dao antijurdico subsume los diferentes regmenes de responsabilidad

sin violacin del derecho de defensa, el dao antijurdico se compone de
varios conceptos y el operador tiene que ver en cul de los conceptos se
subsume el caso que puede ser falla del servicio, riesgo o el dao especial.

En derecho administrativo se aplica el principio que dice dame los hechos y

te dar el derecho, eso significa que el juez sin que viole el derecho de
101
defensa puede adaptar el caso al rgimen de responsabilidad que considere
pertinente.

Para Henao en Colombia el rgimen de responsabilidad es mixto, a veces es

objetivo, a veces subjetivo eso depende de lo que diga el juez.

En derecho administrativo la responsabilidad subjetiva se llama

responsabilidad por falla del servicio.

Rgimen subjetivo: Falla del servicio:

Qu es la falla del servicio? Dues: La falla del servicio se presenta cuando el

servicio funciono mal cuando no funciono o cuando funciono tardamente,
hay unos autores que dicen que esa definicin no dice nada y proponen la
siguiente definicin: hay falla del servicio cuando se viola el contenido
obligacional impuesto a la persona pblica, Henao acoge esta definicin,
entonces lo que hay que hacer en cada caso es ver el contenido
obligacional.

Qu es un contenido obligacional? R. Es aquello que el deudor debe al

acreedor.

Cmo se establece la prestacin de vida? R. Se determina por la norma

jurdica, es decir, los contenidos obligacionales en derecho estn
determinados por las normas jurdicas, y esa definicin del contenido
obligacional en la norma jurdica se puede dar de dos maneras: de manera
precisa o de manera amplia, entre ms preciso el contenido obligacional
menos posibilidades interpretativas, cuando el contenido obligacional es
amplio hay mayor posibilidad interpretativa.

La facultad discrecional no excluye el contenido obligacional, no se puede

hacer lo que quiera.

102
Bueno cuando ya se sabe cul es el contenido obligacional, el problema que
se da es que todo contenido obligacional tiene lmites, entonces hay que
estudiar los lmites del contenido obligacional, una cosa es que se
establezca el contenido obligacional, ej. el Estado debe proteger la vida,
honra y bienes de los asociados, pero el problema es hasta dnde? Porque
como estamos en un rgimen subjetivo de responsabilidad o de culpa en
derecho privado, aqu no se trata de obligaciones de resultados, sino
obligaciones de medio, en las obligaciones de resultado usted se
compromete a un resultado, (Contrato de transporte, cirugas estticas),
mientras que en las obligaciones de medio usted no se compromete al
resultado, sino a colocar los medios para que el resultado se d (Los
abogados).

El concepto de culpa supone que se trata de obligaciones de medio y no de

resultados, por esto hay que ver hasta donde es el lmites de los contenidos
obligacionales.

Nota: Carcter relativo de la falla del servicio: Una vez determinado el

contenido obligacional la responsabilidad por falla del servicio va a
depender del anlisis de los lmites del contenido obligacional, una misma
situacin dependiendo las circunstancias puede dar lugar a que haya
responsabilidad o no, porque si bien es cierto que hay que proteger a todo
el mundo de pronto es distinto en una zona roja, que en una zona normal.

Lo que hace el estudio de los lmites del contenido obligacional es estudiar

si el contenido obligacional en efecto fue violado o si se justifica el hecho
de que el principio haya sido violado, es una justificacin en trminos de
culpa o de falla del servicio al contenido obligacional que se le impona. Ej.
contenido obligacional: se deben proteger los ciudadanos de Colombia,
limite del contenido obligacional: no existen los medios, haban operativos,
no se puede tener un polica para cada ciudadano, conclusin: no hay falla

103
del servicio, y como no hay teora del riesgo, ni dao especial no hay
responsabilidad.

Limites de los contenidos obligacionales:

1. La toma en cuenta de los medios del servicio, es decir, el juez toma en

cuenta los medios de que dispona el servicio para cumplir con sus
contenidos obligacionales, partiendo de que a lo imposible nadie est
obligado, Qu tipo de medios? R. Hay medios jurdicos y financieros.
- Medios jurdicos: Estudiar los poderes jurdicos de que dispone el
servicio para cumplir con las obligaciones que su misin supone
significa simplemente tomar en cuenta si el servicio dispuso o no de
las facultades jurdicas de que goza para cumplir con la misin que le
ha sido encomendada, este tema es fundamental en lo que tiene que
ver en demandas contra superintendencias por supuesta falta de
omisin de vigilancia de la superintendencia, ej. se quebr un banco,
se robaron a los que compraron en un barrio la plata, la idea central
es que si el Estado tena las facultades jurdicas para cumplir con el
contenido obligacional y por tanto para impedir la produccin del
dao, su no uso ratifica la falla del servicio. Si el Estado no usa los
poderes jurdicos o los uso a medias hay falla del servicio y por eso
responsabilidad del Estado, pero si las usa y el dao se produjo no es
falla del servicio, se exonera el Estado.
- Medios financieros: La pobreza excusa la falla del servicio? Hasta
dnde? Por qu si, por qu no? Ej. el derecho a la salud est
garantizado por la Corte Constitucional, pero Eso significa que si un
paciente se muere en una vereda del rincn ms escondido de Nario
porque no haba un electrocardiograma que detectar tal cosa,
entonces el Estado tiene que responder? Este tema es muy complejo,
hay un caso del Consejo de Estado que Henao critica porque el caso

104
 eran dos hermanos que vivan el Lbano, Tolima, zona roja, estaban
amenazados de muerte, ellos van a la polica y piden proteccin, les
ponen polica por 15 das, a los 15 das les quitan los policas porque
se armo una pelea en otro lugar y entonces a los policas los mandan
para ese lugar, y en ese momento los secuestran y los matan, el
Consejo de Estado en este caso dice que no puede decirse que hubo
falla del servicio porque la polica presto la proteccin que era posible
dentro de las limitaciones que tenan, seria reconfortarte que todas las
ciudades y veredas estuvieran protegidas por la polica pero que tal
cosa no es posible por las limitaciones que produce la pobreza.

Rgimen objetivo: Teora del riesgo:

La aplicacin de la teora del riesgo por parte del Consejo de Estado

empieza en los aos 80 que fue el caso de unas vacas que las mata unos
cables elctricos, la teora del riesgo se aplica donde el Estado genere un
riesgo en desarrollo de cuya actividad el mismo se concreta (osea el dao),
lo que define la aplicacin de la teora del riesgo es que el dao se produce
al interior de la actividad por un accidente, por una concrecin de ese
riesgo que haba implcito en la actividad, esto se aplica mucho en cables
elctricos, en armas de dotacin oficial, en transporte, pero eso no significa
que todos los casos de transporte sea por riesgo. Se debe reparar porque
genero un riesgo y por el hecho de generar el riesgo usted le responde a
las personas a las cuales les causo el dao. Ej caso de atentado de Masa
Mrquez en el que muri una persona, en la sptima hubo un atentado en
que la persona quedo en tomos volando y dijo el Consejo de Estado que el
Estado al haberle declarado la guerra al narcotrfico haba generado un
riesgo de cuyas consecuencias debe asumir las responsabilidades.

La aplicacin tradicional de la teora del riesgo es sobre todo para

actividades peligrosas, peor pueden darse ampliaciones.

105
Rgimen objetivo: Teora del dao especial:

En la teora del dao especial, Por qu responde el estado? R. Porque con

una actividad o una norma licita produjo la ruptura del principio de
igualdad frente a las cargas pblicas, es decir, el punto de partida de esta
teora es que el Estado actu legalmente, constitucionalmente, lcitamente,
pero que con esa actuacin licita genero un dao especial, es decir, genero
una ruptura del principio de igualdad frente a las cargas pblicas, ej. golpe
de Estado de Lopez Pumarejo, consecuencia: cierran el Peridico El Siglo, se
rompi la igualdad de este peridico frente a los dems peridicos, otro ej.
caso de Efran Gonzlez que era una especie de guerrillero Robin Hood que
lo matan en Bogot, le cay todo el ejercito, lo cogen en una casa y esa
casa la demuelen, la duea de la casa dice que bien que mataron al
delincuente pero mi casa me la pagan, se le indemniza por dao especial
porque a la seora le toco ceder en nombre del inters general que se le
impusiera un sacrificio especial, entonces el objeto de la indemnizacin es
restablecer la equidad. Otro ej. un puente que se hace de manera licita, era
necesario, pero por el puente se desvalorizaron unos edificios, cero
intimidad, escndalo, en este caso demandan por dao especial y los
indemnizan.

106
Dr. Juan Carlos Henao.

Tipos de pregunta:

Defina dao y explique los elementos de la definicin.

Defina imputacin y explique los elementos de la imputacin.

Defina el carcter personal del dao, explique sus elementos e ilustracin,

cite ej. Jurisprudenciales.

Defina la tipologa de los daos no pecuniarios en el derecho colombiano.

Defina la accin popular diga las hiptesis de su procedencia y cite

ejemplos jurisprudenciales.

Defina la teora de la perdida de la oportunidad, ubquela en el contexto del

carcter cierto del dao y cite las hiptesis de su procedencia y sus
ejemplos jurisprudenciales.

Defina el concepto de dao antijurdico y explique las consecuencias de la

definicin sobre los regmenes de responsabilidad.

107
Explique los lmites a los contenidos obligacionales, cite ejemplos y d su
opinin personal.

Defina imputacin y explique los elementos de la definicin.

Mximo en una hoja explique las diversas formas de reparar y diga la

relacin que existe entre ellas.

Mximo en una hoja explique el principio de reparacin integral y haga

crticas sobre l.

Mximo en una hoja ilustre el concepto de lucro cesante y diga cmo se

ilustra en trminos de dao las personas y a los bienes, uno ya sabe que el
lucro cesante es una parte de dao material y que dao material est
dentro de tipologa, el lucro cesante forma parte de los llamados daos
pecuniarios y estos que es una de las dos formas bsicas de la tipologa de
perjuicios.

Explique las etapas de la imputacin y de las caractersticas generales de

cada una de ellas.

108