Derecho Constitucional II

Fernanda Gabor Jodorkovsky/ Derecho PUC

Profesores: Gonzalo Candia y Alberto Vergara

Ayudante: Rene Ignacio Tapia Herrera (rgtapia@uc.cl)
Asistencia libre
- Solemne 13 octubre, oral 25%
- Trabajo en grupo 27 de octubre 25%
- Examen 22 de noviembre 50%
 7 de abril de 2017

Clase 1: Bases de la Institucionalidad

Qu son las bases de la institucionalidad?

- Parmetro interpretativo de todo el ordenamiento.

- Estndar de legitimidad. Ningn cuerpo legal puede ir contra ellas.
- Mnimos necesarios del orden jurdico.

Valores y principios que orientan la produccin e interpretacin de las normas de un pas y la

administracin poltica del mismo.

Cmo surgen? Las constituciones de Chile, en general, no presentaban un captulo de

institucionalidad. La de 1833 tena una declaracin de derecho y estableca los lmites territoriales
pero no articulaba un captulo destinado a definir los principios que iban a orientar la accin de los
poderes del estado y la creacin del derecho. La constitucin de 1925, que tuvo como estndar
representativo la constitucin de Alemania, tampoco contena un captulo de bases de la
institucionalidad.

El captulo de las bases de la institucionalidad es una novedad del constitucionalismo chileno junto
a la constitucin de 1980.

Por qu las constituciones de 1833 y 1925 no incorporaban este captulo? Estas

constituciones en el fondo reconocan un conjunto de derechos cuyo contenido quedaba definido
por el legislador. Describan instituciones de gobierno dndoles ciertas potestades y sealaban
ciertos procedimientos importantes en relacin a solucin de conflictos polticos (entre los cuales
se encontraba el procedimiento de creacin de leyes).

Ambas tienden a ser exitosas en la medida que existe una suerte de consenso al interior de la
sociedad acerca de los lmites. Las constituciones necesitan un acuerdo social y poltico para
operar. Y en el pasado, exista una especie de acuerdo que no era tan difcil de alcanzar porque las
fuerzas polticas eran parecidas entre ellas en relacin a la concepcin de estado u otros
elementos relevantes de las grandes cuestiones de la poltica. Exista un acuerdo tcito e
implcito. Como el consenso poltico social se mantuvo, la constitucin de 1833 perdur.

La constitucin de 1925 surge en base a una crisis poltica importante y no contiene una
declaracin de principios. Incluye un captulo de DDFF, define la estructura de gobierno y
establece procedimientos para resolver conflictos polticos (por ejemplo, procedimientos
legislativos). Los grupos polticos que la apoyan, y la sociedad chilena entre 1925 y 1960,
presentaban una suerte de acuerdo en cuanto a ciertos temas que estaban representados por:

1. Chile es una democracia representativa.

2. Chile es un estado de derecho.
 3. El legislador no puede dictar leyes que vayan en contra de los DDFF. Si el legislador lo
hace, las personas tienen un recurso de inaplicabilidad ante la corte suprema.

Este consenso implcito en relacin a lo que la legislatura poda o no poda hacer, justificaba que
no existiera una declaracin de principios como lo son las Bases de la Institucionalidad.

A partir de los aos 60, el rgimen poltico chileno mostr que la democracia representativa pas
a ser una democracia burguesa. El estado de derecho pas a ser una cadena que impeda la
solucin de problemas graves que tena chile, y ciertos DDFF de corte liberal/burgus generaban
problemticas que impedan, por ejemplo, la redistribucin de la riqueza. As, pareciera que a
partir de esa poca existiera un quiebre del consenso implcito sobre los principios fundamentales
que rigen el ordenamiento chileno y cules son los lmites del legislador. Los sectores de derecha
fueron siendo influenciados por grupos ms autoritarios, por lo que tambin dudaron sobre la
democracia representativa y el voto universal.

El dbil consenso que estaba implcito en la estructura poltico-social chilena, produjo la erosin
progresiva de la constitucin de 1925 y el golpe de estado. La estructura de la constitucin de
1925 no fall, pero se quebraron los consensos sociales implcitos entre distintos grupos polticos
que daban sustento a la implementacin real de la constitucin. La constitucin sin un acuerdo
tcito, est condenada a desaparecer.

La experiencia de una constitucin valricamente neutra (sin principios fundantes) como la de

1925, la experiencia de la repblica de Weimar y su constitucin (muy similar a la de 1925,
bsicamente procedimentales y sin declaracin de principios fundantes) y la ruptura del consenso
social, fueron sustanciales para la creacin de la actual constitucin chilena. El constituyente
chileno de 1980 aprendi que las constituciones valricamente neutras fracasan, por eso entendi
que haba que fijar en el texto mismo una declaracin de principios fundamentales que orientan
la accin de los poderes del estado (especialmente del legislador).

El constituyente de 1980 adopta una constitucin valricamente definida. No es una constitucin

neutra, sino que su primer captulo establece con precisin los principios que orientan tanto los
procesos de produccin del derecho (legislacin) como la aplicacin del mismo (poderes ejecutivo
y judicial).

Lo que el constituyente quiere evitar, entonces, es que los principios fundamentales que orientan
la creacin y aplicacin del derecho estn sujetos a las mayoras polticas de turno. Por lo tanto, las
bases de la institucionalidad, si bien afectan a todos los poderes pblicos, estn dirigidas
especialmente a los rganos que ejercen el poder legislativo porque:

- Dentro de un estado constitucional, el ejecutivo da orientaciones polticas y ejecuta las

normas jurdicas que el legislador define. En un modelo constitucional, el juez establece lo
que el legislador define, por eso es tan relevante el legislador en ambos modelos. El
legislador estructura el orden de la sociedad, regula el ejercicio de los derechos de las
 personas y puede reformar la constitucin. El ejecutivo y el juez se basan en la figura del
legislador.
- Adems, tanto el legislativo como el judicial tienen lmites ms o menos precisos a travs
de las leyes y de la constitucin. Los lmites del legislador son mucho ms amplios. El
Federalista dice que el legislativo es la fuerza poltica suprema y por eso tiene lmites muy
difusos.

Es por esto, que las bases de la institucionalidad se dirigen con especial nfasis al legislador como
forma de definir sus lmites porque este regula el ejercicio de los derechos de las personas, y al ser
una fuerza poltica suprema, tiene lmites poco definidos.

Cules son los problemas que causan el establecimiento de las bases de la institucionalidad?
Cules son sus ventajas?

a) Ventajas
- Define las prioridades de actuacin para los poderes pblicos.
- Genera certeza.
- Le da estabilidad a la constitucin porque las bases del ordenamiento no dependen de
quin est en el poder.
- El estado reconoce limitaciones respecto de todos los ciudadanos, por eso podra
considerarse como un elemento de igualdad.

b) Desventajas
- Osificacin de ciertos valores, a pesar de que la sociedad est constantemente cambiando.
- Cierta ideologizacin de la constitucin (por qu estos valores y no otros?).
- Muchos de los contenidos no son realmente dogmticas o fundamentales. Se introducen
cuestiones accidentales con rango constitucional (como el art 2 sobre emblemas
nacionales).
- En un rgimen democrtico, las mayoras polticas del poder (dentro del senado),
solucionan las grandes cuestiones. De existir un captulo de bases de la institucionalidad,
el riesgo es que exista un choque entre esos principios y los principios de la mayora
poltica, por eso se tildaran de antidemocrticos porque limita el mbito de decisin de
las mayoras polticas.
Se puede responder a esto estableciendo que la constitucin en si misma busca
limitar a las mayoras polticas.
Hay 2 teoras constitucionales actuales: la de Schmidt con un constitucionalismo
radical (la constitucin es puro procedimiento y la soberana es ilimitada porque
pertenece al pueblo), y la Britnica/gringa que establece que la constitucin no
slo establece procedimientos sino que tambin le ponen lmites al legislador.

Entonces Es bueno o malo tener un captulo de bases de la institucionalidad?

Es importante tener bases de la institucionalidad porque Chile es una sociedad cada vez menos
homognea en cuanto a sus valores y se requiere un consenso bsico que permita que el derecho
opere de forma correcta. Las bases expresan una filosofa poltica ms o menos coherente, y si uno
lee el captulo, entiende la lgica que est detrs de la constitucin. Es necesario el captulo,
entonces, siempre y cuando exprese una filosofa poltica coherente que oriente la produccin y
aplicacin del derecho y que exprese cierto grado de verdad respecto a la persona y la sociedad,
y que estn redactadas en trminos suficientemente amplios como para evitar restricciones
excesivas para las mayoras polticas.

21 de abril de 2017

Clase 2: Bases de la institucionalidad

Actualidad: TC y aborto
Bajo qu condiciones se le confan tantas atribuciones a los jueces constitucionales? Aun sin ser
elegidos democrticamente se le otorgan grandes potestades que se deben ejercer pero bajo
ciertas condiciones que la constitucin impone: que el juez acte siempre conforme a derecho y se
adscriban literalmente al texto de la constitucin donde esta establezca reglas ms o menos
especficas (y no basadas tanto en principios, donde los jueces estn ms expuestos a las presiones
polticas y sociales). Cuando hay reglas especficas, se busca que los jueces resuelvan conforme al
tenor literal de la constitucin.

En un caso como este, los jueces deban aplicar un mandato constitucional ms o menos preciso
cuyo sentido y alcance es ms o menos claro en la historia constitucional. La existencia de una
norma especficamente justamente blinda a los jueces de las presiones sociales, por lo que el fallo
del tribunal le va a costar caro al TC. Si un juez falla en base a presiones sociales o lo que se
espera que el derecho represente en mbitos donde hay reglas especficas, entonces el tribunal
se convierte en una tercera cmara. Lo que justifica que exista un TC, aunque sea antimayoritario
o antidemocrtico, es que decida en base a derecho segn el tenor literal de las reglas
especficas ya existentes. Si en esos casos el TC resuelve en base a ideologas, pierde todo sentido.

Un TC que opera en base a criterios de presin social se convierte en una cmara poltica. El TC
chileno, en el caso del aborto, trat de salvaguardar su propia existencia por la posible reaccin
social en caso de limitar las causales.

Bases de la institucionalidad
La constitucin espaola de 1878 tiene un primer captulo que es equivalente al de Bases de la
Institucionalidad producto de un consenso poltico filosfico entre todos los sectores sociales y
polticos de Espaa luego del rgimen franquista. Cmo articular una declaracin que deje
contento a todos y que siga siendo coherente? Es difcil, lo que va a terminar repercutiendo en la
capacidad orientadora, y en ese caso mejor que no existan.
La gracia de las bases de institucionalidad es que generan un cuerpo coherente que oriente las
decisiones polticas de un pas.

La funcin de las bases de la institucionalidad son 2:

1. La primera funcin es de carcter jurdico. Son los valores que inspiran la produccin y la
administracin del derecho, por lo tanto van a inspirar tambin al juez para interpretar los
textos legales en conformidad a los valores de la constitucin y al legislador en su funcin
de produccin normativa. Sin embargo, no slo es una funcin inspiradora sino que
limitan la produccin e interpretacin de las normas.
2. Funcin poltica. Las bases definen los mrgenes de lo que es susceptible de discusin
poltica. La constitucin define los mrgenes formales (ej: atribuciones del presidente),
pero tambin y a travs de las bases, seala el lmite de lo que es polticamente discutible
en Chile e inspiran el debate poltico.

Cules son las bases de la institucionalidad?

1. Reconocimiento de la dignidad de la persona humana (art 1 inciso 1).
2. Reconocimiento de la familia como el ncleo fundamental de la sociedad (art 1 inciso 2).
3. Reconocimiento de la autonoma de los cuerpos intermedios para cumplir sus fines
especficos (art 1 inciso 3).
4. Reconocimiento del bien comn como finalidad del estado (art 1 inciso 4).
5. Carcter democrtico y representativo de la repblica chilena (art 4). La soberana radica
en el pueblo (art 5 inciso 1).
6. La soberana est limitada por los derechos esenciales que emanan de la persona humana
(art 5 inciso 2).
7. Reconocimiento del principio de supremaca constitucional (art 6).
8. Reconocimiento del estado de derecho (art 7).
9. Principio de probidad y transparencia de los rganos pblicos (art 8).
10. Oposicin al terrorismo como esencialmente contrario a los DDHH (art 9 inciso 1).
 22 de abril de 2017
28 de abril de 2017

Clase 3 y 4: Bases de la institucionalidad

Actualidad: Interpelacin de Mario Fernndez

Hay amenaza de interpelacin por parte de Chile Vamos al ministro del interior Mario Fernndez.
El art 52 n1 letra b) de la CPR:

Son atribuciones exclusivas de la Cmara de Diputados:

1) Fiscalizar los actos del Gobierno. Para ejercer esta atribucin la Cmara
puede:
b) Citar a un Ministro de Estado, a peticin de a lo menos un tercio de los
diputados en ejercicio, a fin de formularle preguntas en relacin con materias
vinculadas al ejercicio de su cargo. Con todo, un mismo Ministro no podr ser
citado para este efecto ms de tres veces dentro de un ao calendario, sin previo
acuerdo de la mayora absoluta de los diputados en ejercicio.
La asistencia del Ministro ser obligatoria y deber responder a las
preguntas y consultas que motiven su citacin,

La interpelacin fue establecida el ao 2005 mediante una reforma constitucional. El propsito de

que la cmara de diputados cite a un ministro en una repblica presidencialista es para
contrarrestar un poco el poder del ejecutivo. La interpelacin se hace ante la cmara de diputados
por su carcter poltico. Se exige 1/3 de aprobacin de los diputados para representar a las
minoras presentes en la cmara de diputados. La interpelacin opera en la prctica a travs de
preguntas y respuestas, y en este caso se respondern dudas sobre la Ley de Migraciones.

La ltima ley de migraciones es de 1975 (era un decreto ley). Las leyes eran muy liberales en temas
de migraciones porque Latino Amrica quera atraer migrantes, a diferencia de lo que suceda en
pases europeos. Se gener en Chile un proceso de migracin poco ordenado.

El gran debate es que sabemos que inmigracin libre no va a haber, pero cules son las causales
legtimas desde la perspectiva moral para establecer restricciones a la migracin? Por ejemplo, el
proyecto de ley establece que no podrn entrar al pas personas condenadas por violacin, trfico
de drogas y lavado de activos, pero personas condenadas a otros delitos s pueden entrar. Todas
estas cuestiones van a ser sujeto de la interpelacin al ministro del interior.

Qu ocurre si la minora que convoc la interpelacin no queda contenta con los argumentos
esbozados por el ministro? Se llama a una comisin investigadora, y si no queda satisfecha de
nuevo, se puede llegar a una acusacin constitucional.

Actualidad: Declaraciones del subsecretario Aleuy

La madrugada de este lunes, un incendio afect a 29 camiones en el kilmetro 2 de la ruta que
une Valdivia y San Jos de la Mariquina, en la regin de Los Ros.
El subsecretario Aleuy decret el acto como atentado terrorista. Por primera vez una autoridad de
gobierno dice que puede que se declare un Estado de Excepcin Constitucional dados los actos
terroristas. Esto conlleva la posibilidad de que el presidente de la repblica o la autoridad en quien
delegue sus potestades dentro de la zona de excepcin, se restringe el ejercicio de ciertos
derechos y libertades. Segn la CPR la institucin que puede establecer lmites al ejercicio de
libertades y derechos es el legislador a travs del congreso. En principio el ejecutivo no puede
hacerlo porque le corresponde al legislador a travs de la ley.

Existen 4 tipos de estado de excepcin constitucional (de asamblea, de emergencia, de sitio y de

catstrofe) y en cada uno ele ejecutivo puede directamente imponer ciertas restricciones a
algunos derechos y libertades.

Los artculos 40, 41 y 42 de la CPR establecen los tipos de estados de excepcin constitucional. El
que ms se acerca a lo que sucede en el sur es el estado de emergencia o de sitio. En caso del
estado de sitio, el presidente puede declararlo con acuerdo de congreso pero en el estado de
emergencia lo puede declarar el presidente por s mismo. Esto porque si interviene el congreso
nacional es porque el presidente tiene mayores atribuciones para restringir DDFF entonces se
requiere un acuerdo poltico general sobre la gravedad de la constitucin.

El presidente puede restringir los derechos de libertad de locomocin y de reunin (art 43, inciso
final), pero qu conviene ms, estado de sitio o de emergencia, para la Araucana en este caso?
En estado de sitio se limitan ms derechos pero se requiere aprobacin del senado. El estado de
emergencia puede limitar menos libertades pero sin acuerdo.

La constitucin chilena tiene estados de excepcin a diferencia de constituciones como la alemana

que no tiene estas instituciones (dado su pasado). Un Estado de Excepcin es un estado donde no
rige la constitucin y puede ser paradjico que una constitucin pueda definir cundo esta misma
no tiene validez. La lgica es que incluso en situaciones excepcionales se pueda hacer valer el
principio de supremaca constitucional. Es una suerte de ficcin legalista que permite entender
que la constitucin impera a todo momento.

Ahora, es ms eficiente la investigacin en la zona de la Araucana existiendo un estado de

emergencia?

Bases de la institucionalidad
Entre estos 9 artculos de la CPR se plasma una filosofa poltica y una visin coherente acerca de la
persona, de la sociedad, del papel del estado. Esa coherencia interna permite que las bases
puedan ofrecer esta orientacin a los poderes pblicos y se manifiesta en que las bases estn
construidas siguiendo un cierto orden de prelacin y se inician en la persona. Luego, se refiere a la
familia como ncleo fundamental de la sociedad. Despus habla de los cuerpos intermedios como
estructuras de mediacin entre el individuo y el estado y concluye con la autoridad poltica, en
particular con los fines de ella (art 1 inciso 4 y 5).
Ms adelante contina con la estructura poltico administrativa, el rgimen de gobierno, los
lmites de la autoridad poltica, la supremaca constitucional, el estado de derecho y plantea
ciertas exigencias de actuacin a la misma autoridad poltica (lmites del estado de derecho y
principio de probidad).

Las bases tienen un cierto orden que trata de explicar la relacin que existe entre la persona, la
familia, los cuerpos intermedios, y la autoridad poltica.

1. La persona humana y su dignidad

Artculo 1.- Las personas nacen libres e iguales en dignidad y derechos.

Persona, segn Boecio es una sustancia individual de naturaleza racional. La persona es una
sustancia y no accidente, porque subsiste en s misma y no existe en otro a diferencia del
accidente que existe en la substancia. El ser humano es una substancia de naturaleza individual y
no colectiva porque somos seres nicos e irrepetibles. Por ltimo, es una substancia de naturaleza
racional, siendo la naturaleza la esencia de la cosa entonces lo propio del ser humano que lo
distingue de otros seres del planeta es su carcter racional. El ser humano est dotado de razn y
voluntad y esa razn y voluntad a su vez se traducen en que el ser humano goza de libertad (es
capaz de determinarse a s mismo y de decidir entre distintos caminos).

Es la racionalidad junto a la voluntad y la libertad la que distingue al hombre del resto de los seres.
Ese carcter particular es la base de la dignidad de la persona.

Existe una igualdad entre todos los hombres porque todos somos substancias individuales de
naturaleza racional, por lo tanto todos somos libres y todos gozamos de dignidad y de los mismos
derechos. Esa igualdad se traduce en que todas las personas son sujetos de los derechos
establecidos en el art 19 de la CPR.

Originalmente la constitucin de 1980 deca los hombres nacen libres e iguales en dignidad y
derechos. En 1999 se cambia a personas para no caer en machismos. Esto es importante porque
en esta reforma constitucional el congreso lleg a un acuerdo de que el concepto de persona se
comprende desde el momento de la concepcin hasta la muerte natural. El fallo del TC sobre el
aborto cuestiona esta definicin de persona y de esta forma marca un precedente que de alguna u
otra forma, indirectamente, hace una reforma constitucional (cosa que no es atribucin del TC
sino directa y nicamente del legislador).

El artculo se refiere a los derechos naturales propios de la naturaleza humana (derecho a la vida, a
tener a la vida, no ser esclavizado, derecho de los padres a educar a sus hijos, y los derechos
establecidos en el art 19).
 2. Familia como ncleo fundamental de la sociedad
La familia es el ncleo fundamental de la sociedad.

El sentido y alcance del artculo fue claro hasta los aos 90 porque haba una aceptacin sobre lo
que era la familia de forma tradicional. Exista claridad de que familia deca relacin con el
analogado principal y no el caso perifrico: el constituyente quiso hablar de un modelo de familia
basado en el matrimonio entre un hombre y una mujer. Incluso la ley que estableci el divorci,
reconoci como base principal de la familia al matrimonio de un hombre y una mujer.

La ley de matrimonio civil habla del matrimonio como la base principal de la familia porque el caso
central sobre el cual se construye la familia es el matrimonio de acuerdo a los trminos del cdigo
civil. Sin embargo, si falta el padre o la madre o los abuelos cuidan a los nios, eso no deja de ser
familia y constituye el caso perifrico del concepto de familia. El analogado principal es 1 pero hay
otras agrupaciones que en la medida que revistan las caractersticas del caso central, son familias.
El caso perifrico representa de manera imperfecta el analogado principal, pero eso no quita que
desde la perspectiva, al menos constitucional, la familia se fundamente en el matrimonio entre
hombre y mujer.

En Chile los ndices de divorcios y nacimientos de hijos fuera del matrimonio han nacido bastante.
Pueden surgir voces que cuestionen la validez de la definicin constitucional en la actualidad, pero
para cambiar el sentido de familia en Chile hay que hacer una reforma constitucional directamente
con un proceso formal de reforma. Hasta que eso no ocurra, lo que la constitucin reconoce hoy
es la familia como ncleo fundamental de la sociedad cuya base principal es el matrimonio en
trminos del cc (1 hombre y una mujer). Esto lo define la ley de matrimonio civil chileno (19.947
en su artculo 1 inciso 1).

El gobierno present en Agosto de 2017 un proyecto de ley de matrimonio y adopcin

homosexual.

3. Reconocimiento de la autonoma de los cuerpos intermedios y

principio de subsidiariedad
El Estado reconoce y ampara a los grupos intermedios a travs de los
cuales se organiza y estructura la sociedad y les garantiza la adecuada
autonoma para cumplir sus propios fines especficos.

El cuerpo intermedio son aquellas estructuras de mediacin social que existen entre la autoridad
poltica y las personas. La familia es un cuerpo intermedio pero de distinta naturaleza porque es
necesario y no contingente. La familia es una estructura necesaria porque:

- Biolgicamente, asegura a la continuidad de la especie.

- Ayuda a la preservacin y desarrollo de ciertos bienes humanos bsicos. Estos bienes son,
por ejemplo, la vida (necesitamos alguien que nos de las cosas bsicas para vivir).
- Adems, la familia aporta valores y forja la identidad personal de las personas.
Existe otro tipo de cuerpos intermedios que no son necesarios sino contingentes: pueden existir o
no existir. Tienen una raz natural, la sociabilidad humana que tiene el hombre para compartir con
otros, pero al mismo tiempo son artificiales porque su formacin depende del inters voluntario
de los involucrados.

Los cuerpos intermedios le permiten al hombre participar de ciertos bienes humanos bsicos
como el juego, la educacin, entre otros.

Para que existan los cuerpos intermedios se necesita:

- Un inters social o fin propio compartido lcito.

- Una estructura, una institucionalidad, una organizacin.
- Una autoridad que orienta a la organizacin a su fin propio.
- Grupo de personas interesadas en un mismo fin. 2 o ms personas.

Una colectividad unida en torno a un fin especfico y en torno a una autoridad.

Hay intereses que la familia no puede proveer porque aunque es un cuerpo necesario, no es
perfecto. Ah aparecen, entonces, los cuerpos intermedios contingentes que pueden o no existir
porque son decisiones de las personas.

Autoridad poltica
Tenemos a los individuos, reunidos en familias y a la vez en cuerpos intermedios contingentes,
pero falta un concepto: el estado. Este, es necesario en cuanto protege a los cuerpos intermedios.
La autoridad poltica es necesaria porque:

1. Es una forma de coordinar la accin social.

Los cuerpos intermedios pueden tener finalidades opuestas entre s. Ej: las barras bravas de la U y
del Colo. Para evitar la violencia que destruye la sociedad, la autoridad aparece como necesaria
para establecer regulaciones y legislacin que permita sujetar la conducta tanto de las personas
como de las familias y los cuerpos intermedios a ciertas reglas. Ac nace la idea de derecho, como
herramienta de la autoridad poltica para coordinacin humana de la accin social. Una sociedad
sin autoridad, colapsa.

La coordinacin implica, por un lado, la regulacin de ciertos derechos y libertades que gozan las
personas, las familias y los cuerpos intermedios.

2. Crea las condiciones necesarias para que las personas, la familia y los cuerpos intermedios se
desarrollen en la mayor medida materia y espiritual posible. Para esto, se necesita:
- Proteccin de las libertades
- Proteccin y respeto de los DDHH
- Preservacin de la paz a nivel interior (ej: terrorismo) y exterior.
 29 de abril de 2017

Clase 5: Bases de la Institucionalidad

Actualidad: Fiscal nacional en caso camiones

El fiscal nacional critic a los gerentes de la empresa de camiones por no tomar las precauciones
necesarias frente a actos como este, comunes en la Araucana. El gerente de la empresa envi una
carta, diciendo que en un modelo de estado de derecho, la autoridad pblica est encargada de
darles seguridad a los ciudadanos. Las empresas generan trabajos y desarrollan la zona
econmicamente, pero el estado es el que debe proveer la seguridad.

El fiscal nacional (encargado de la persecucin penal en chile) dice que los particulares debieran
asumir los resguardos de seguridad necesarios para evitar los atentados contra sus propiedades
pero en realidad es tarea de la autoridad poltica encargarse de la paz interior (tanto como
exterior). Las empresas de seguro han cambiado sus plizas respecto de la Araucana y se excluyen
eventos como consecuencia de terrorismo, por lo que si se declara el acto como terrorista, la
pliza no responde.

Sociedad humana
La sociedad humana se construye como un organismo vivo en el cual estn las personas, las
familias, los grupos intermedios contingentes y la autoridad poltica (estado).

El derecho es el encargado de coordinar la accin humana. No manda especficamente a las

personas qu deben hacer todo el tiempo sino manda, prohbe o permite y dentro de ese contexto
las personas estn llamadas a ejercer su libertad en consonancia con los mandatos, prohibiciones
y permisiones del derecho.

La nocin de autoridad est ntimamente vinculada al derecho porque la autoridad acta

mediante el derecho. La nocin de autoridad surge, segn la teora contractualista, como una
suerte de consentimiento de los gobernados en pos de proteger ciertos derechos como la vida, la
libertad o la propiedad. Pero en realidad la autoridad no surge producto de un contrato social
porque no slo se basa en el consentimiento sino en una necesidad natural porque las
comunidades polticas requieren coordinacin: la autoridad surge como una necesidad material y
no legal. Es una necesidad prctica de coordinacin de la accin social, por eso la autoridad al
igual que la familia es necesaria porque sin ella, las personas no podremos gozar de ciertos bienes
humanos bsicos (ej: propiedad, libertad, DDHH y garantas). El rol de la autoridad poltica es crear
el conjunto de condiciones que permitan a las personas su mayor grado de desarrollo espiritual y
material posible.

La autoridad tiene una raz natural necesaria, lo que no significa que sea de carcter divino. Lo
natural est en su origen y la necesidad de su existencia. Lo artificial en la autoridad es el tipo de
sistema o estructura. La forma en que la autoridad se articula es contingente y en la historia se
han desarrollado muchas maneras en que esta se organiza.
Cuando surge la autoridad poltica, nace la comunidad poltica. El surgimiento de la autoridad es
simultneo al origen de la sociedad y la finalidad de la autoridad es encaminarla a su finalidad
propia que es el bien comn.

Principio de autonomas sociales

Consiste en la garanta (art 1 inciso 3) a partir de la cual el estado reconoce un mbito de libertad
para que los cuerpos intermedios puedan alcanzar sus propios fines especficos.

La autoridad poltica regula y coordina la accin social y esa labor exige necesariamente la
reglamentacin y regulacin del ejercicio de estas libertades. Se puede regular la libertad pero NO
se puede prohibir o negar.

Artculo 23.- Los grupos intermedios de la comunidad y sus dirigentes que hagan
mal uso de la autonoma que la Constitucin les reconoce, interviniendo
indebidamente en actividades ajenas a sus fines especficos, sern sancionados en
conformidad a la ley. Son incompatibles los cargos directivos superiores de las
organizaciones gremiales con los cargos directivos superiores, nacionales y
regionales, de los partidos polticos.
La ley establecer las sanciones que corresponda aplicar a los dirigentes
gremiales que intervengan en actividades poltico partidistas y a los dirigentes
de los partidos polticos, que interfieran en el funcionamiento de las
organizaciones gremiales y dems grupos intermedios que la propia ley seale.

Artculo 19 n15.- El derecho de asociarse sin permiso previo.

Para gozar de personalidad jurdica, las asociaciones debern constituirse
en conformidad a la ley.
Nadie puede ser obligado a pertenecer a una asociacin.
Prohbanse las asociaciones contrarias a la moral, al orden pblico y a la
seguridad del Estado.

Se reconocen ciertos lmites al principio de autonomas sociales:

- La constitucin no protege la autonoma de los cuerpos intermedios para perseguir fines

que no le son propios o son ilcitos.
- Incompatibilidad entre dirigencia de partidos y asociaciones gremiales. La constitucin no
quiere que los cuerpos intermedios sean sujeto de manipulacin poltico partidista.
- Se reconoce el derecho a asociarse sin permiso previo. Las personas se auto determinan y
pueden generar asociaciones sin permiso de nadie. Sin embargo, para que los actos
tengan efectos legales hay que tener personalidad jurdica.
- Nadie puede ser obligado a ser parte de una asociacin si esta no es su voluntad. La
sindicalizacin nica en Chile est prohibida por lo mismo porque cada empresa puede
tener el nmero de sindicatos que quiera.
- Las finalidades de los cuerpos intermedios no pueden ser contrarios a la moral, orden
pblico ni seguridad del estado.

4. Reconocimiento del principio de subsidiariedad

En toda comunidad poltica hay personas, familias, cuerpos intermedios y autoridad

poltica. La gran pregunta es cmo distribuir competencias entre la autoridad poltica y el resto
de la sociedad civil: debe la autoridad poltica hacerlo todo? No debe hacer nada?
Para responder esto surge el principio de subsidiariedad que se funda en el principio de
autonomas sociales que reconoce espacios de libertad para que los cuerpos intermedios cumplan
y promuevan sus propios fines. El principio de autonoma social es, entonces, positivo y afirmativo
porque le da un espacio de libertad a los cuerpos polticos.

El principio de subsidiariedad dice que si hay personas asociadas que persiguen un fin lcito,
entonces el estado se abstiene de intervenir en dichas actividades reconociendo que son los
cuerpos intermedios y las personas quienes tienen la iniciativa original para desarrollar cierto tipo
de actividades. Por ejemplo, en el mbito econmico, las personas pueden desarrollar actividades
por s mismas y no es justo que el estado se arrogue la funcin de desarrollar aquellas
actividades que las personas individual o asociadamente pueden realizar por s mismas.

El principio de subsidiaridad no es un estado que se abstiene de todo porque el estado puede

asumir actividades que en principio los particulares podran realizar por s mismos, siempre y
cuando concurran los siguientes requisitos:

1. Que se traten de actividades que tengan una clara identificacin con el bien comn.
2. Esta actividad, necesaria para la promocin del bien comn, no est siendo realizada por
los particulares o bien no est siendo realizada por los particulares en un nivel aceptable
para las exigencias del bien comn.

Por ejemplo, hay clnicas privadas a las que no pueden acceder personas de cierto nivel
econmico, entonces el estado debe hacer clnicas que se encarguen de este grupo.

3. Toda intervencin en virtud del principio de subsidiariedad exige un nivel de lealtad por
parte del estado. Dadas las circunstancias, el estado interviene y cuando ocurra ello el
estado debe realizar la actividad de la forma ms descentralizada posible. Una vez que la
sociedad civil desarrolle el suficiente msculo para hacer la actividad de acuerdo al bien
comn, el estado debe retirarse de la actividad.

Ej: plan de pavimentacin participativa. El estado provea de los materiales y la comunidad pona
la mano de obra.

Subsidiariedad viene de subsidium (latn para ayuda).

El principio de subsidiariedad tiene dimensin negativa (cuando los cuerpos

intermedios realizan de buena forma las actividades) y positiva (cuando los
cuerpos intermedios no pueden realizar la actividad y el estado debe intervenir).

Como consecuencia del principio de subsidiariedad, se reconocen una serie de garantas

constitucionales en el artculo 19.

a) Art 19 n9. Se reconoce que, en principio, pueden haber sistemas de salud privado pero se
habilita al Estado para intervenir en aquellos casos en que estas entidades de la sociedad
 civil no puedan garantizar las acciones de salud. Si las asociaciones privadas no logran
hacer las actividades, el estado interviene respecto de las deficiencias del sistema privado.

9.- El derecho a la proteccin de la salud.

El Estado protege el libre e igualitario acceso a las acciones de promocin,
proteccin y recuperacin de la salud y de rehabilitacin del individuo.
Le corresponder, asimismo, la coordinacin y control de las acciones
relacionadas con la salud.
Es deber preferente del Estado garantizar la ejecucin de las acciones de
salud, sea que se presten a travs de instituciones pblicas o privadas, en la
forma y condiciones que determine la ley, la que podr establecer cotizaciones
obligatorias.
Cada persona tendr el derecho a elegir el sistema de salud al que desee
acogerse, sea ste estatal o privado;

b) Art 19 n11. La sociedad civil puede organizar establecimientos educacionales, es una

materia que le corresponde a la sociedad civil y el Estado entra de manera subsidiaria. Que
la mayora de los colegios sean pblicos no rompe con la subsidiariedad porque el estado
incentiva que la sociedad civil se haga cargo de las actividades que la sociedad no puede
cumplir (como darle educacin a quienes no tienen los medios para pagar).

11.- La libertad de enseanza incluye el derecho de abrir, organizar y mantener

establecimientos educacionales.
La libertad de enseanza no tiene otras limitaciones que las impuestas por
la moral, las buenas costumbres, el orden pblico y la seguridad nacional.
La enseanza reconocida oficialmente no podr orientarse a propagar
tendencia poltico partidista alguna.
Los padres tienen el derecho de escoger el establecimiento de enseanza para
sus hijos.
Una ley orgnica constitucional establecer los requisitos mnimos que
debern exigirse en cada uno de los niveles de la enseanza bsica y media y
sealar las normas objetivas, de general aplicacin, que permitan al Estado
velar por su cumplimiento. Dicha ley, del mismo modo, establecer los requisitos
para el reconocimiento oficial de los establecimientos educacionales de todo
nivel;

c) Art 19 n12. Los medios de comunicacin social no pueden estar bajo un monopolio
estatal. Los grupos intermedios pueden y deben tener medios de comunicacin social. la
existencia de TVN en un contexto subsidiario quizs no se justifica porque la comunicacin
y la informacin es muy abierta a todos.

12.- La libertad de emitir opinin y la de informar, sin censura previa, en

cualquier forma y por cualquier medio, sin perjuicio de responder de los delitos
y abusos que se cometan en el ejercicio de estas libertades, en conformidad a la
ley, la que deber ser de qurum calificado.
La ley en ningn caso podr establecer monopolio estatal sobre los medios de
comunicacin social.

d) Art 19 n16 inciso 4.

Ninguna clase de trabajo puede ser prohibida, salvo que se oponga a la moral, a
la seguridad o a la salubridad pblicas, o que lo exija el inters nacional y una
ley lo declare as. Ninguna ley o disposicin de autoridad pblica podr exigir
la afiliacin a organizacin o entidad alguna como requisito para desarrollar una
determinada actividad o trabajo, ni la desafiliacin para mantenerse en stos. La
ley determinar las profesiones que requieren grado o ttulo universitario y las
condiciones que deben cumplirse para ejercerlas. Los colegios profesionales
constituidos en conformidad a la ley y que digan relacin con tales profesiones,
estarn facultados para conocer de las reclamaciones que se interpongan sobre la
conducta tica de sus miembros. Contra sus resoluciones podr apelarse ante la
Corte de Apelaciones respectiva. Los profesionales no asociados sern juzgados
por los tribunales especiales establecidos en la ley.

e) Art 19 n19.Se reconoce la autonoma de los sindicatos.

19.- El derecho de sindicarse en los casos y forma que seale la ley. La
afiliacin sindical ser siempre voluntaria.

f) Art 19 n18. Pueden existir organizaciones sociales o pblicas de seguridad social pero el
estado debe GARANTIZAR el acceso a la seguridad (subsidiaridad).

18.- El derecho a la seguridad social.

Las leyes que regulen el ejercicio de este derecho sern de qurum
calificado.
La accin del Estado estar dirigida a garantizar el acceso de todos los
habitantes al goce de prestaciones bsicas uniformes, sea que se otorguen a
travs de instituciones pblicas o privadas. La ley podr establecer cotizaciones
obligatorias.
El Estado supervigilar el adecuado ejercicio del derecho a la seguridad
social;

g) Art 19 n21. Para que el estado haga una empresa se necesita una ley de qurum
calificado porque el estado no est llamado, en principio, a desarrollar actividades
econmicas. Lo hace slo de forma subsidiaria y excepcional.

21.- El derecho a desarrollar cualquiera actividad econmica que no sea

contraria a la moral, al orden pblico o a la seguridad nacional, respetando las
normas legales que la regulen.
El Estado y sus organismos podrn desarrollar actividades empresariales o
participar en ellas slo si una ley de qurum calificado los autoriza. En tal
caso, esas actividades estarn sometidas a la legislacin comn aplicable a los
particulares, sin perjuicio de las excepciones que por motivos justificados
establezca la ley, la que deber ser, asimismo, de qurum calificado;

31 de abril de 2017
4 de septiembre de 2017

Clase 6: Bases de la Institucionalidad

Actualidad: Renuncia del ministro de Hacienda Rodrigo Valds

Chile es un pas presidencialista. Esto significa que los ministros son polticamente responsables
porque responden ante el presidente por su actuar, pero en el modelo parlamentario los ministros
son responsables ante el parlamento que lo puede destituir a travs de un voto de censura.

Artculo 33.- Los Ministros de Estado son los colaboradores directos e inmediatos
del Presidente de la Repblica en el gobierno y administracin del Estado.
La relacin poltica entre ministro y presidente es que el ministro es colaborador directo e
inmediato del presidente. Debe colaborar con el presidente en sus planes y polticas de gobierno,
por lo que no sera lgico que vaya en contra de los planes del presidente. Si el ministro no est de
acuerdo con las polticas del gobierno, lo lgico es que debiera renunciar (el sistema no est
preparado para que haya oposicin dentro del mismo gabinete).

Sin embargo hay que considerar que la presidenta tambin tiene culpa en esto debido a que le dio
la espalda al ministro Valds cuando habl sobre economa en medioambiente, y de un presidente
en realidad se espera un liderazgo fuerte respecto de sus ministros. Hay un crisis que tiene que ver
con las formas de liderazgos y si estas se adecan a lo que una constitucin presidencialista exige.

5. Promocin del bien comn

Art 1 inciso 4 y 5: El Estado est al servicio de la persona humana y su
finalidad es promover el bien comn, para lo cual debe contribuir a crear las
condiciones sociales que permitan a todos y a cada uno de los integrantes de la
comunidad nacional su mayor realizacin espiritual y material posible, con pleno
respeto a los derechos y garantas que esta Constitucin establece.
Es deber del Estado resguardar la seguridad nacional, dar proteccin a la
poblacin y a la familia, propender al fortalecimiento de sta, promover la
integracin armnica de todos los sectores de la Nacin y asegurar el derecho de
las personas a participar con igualdad de oportunidades en la vida nacional.

La finalidad de la autoridad poltica es la promocin del bien comn (conjunto de condiciones

sociales que les permiten a todos la mayor realizacin material y espiritual posible). Es deber del
estado promover el bien comn (y no de obtenerlo) porque todos los miembros de la sociedad
tienen algn grado de responsabilidad en la bsqueda del bien comn.

Hay formas de promover el bien comn que pueden venir de los cuerpos intermedios o los
individuos, pero otras que slo pueden provenir del estado (ej: dar seguridad interna y externa)
porque son parte de sus objetivos y adems slo este tiene la expertiz y el cuerpo tcnico para
hacerlo. Hay ciertas condiciones, entonces, que slo pueden ser creadas por la autoridad poltica.

Hay una responsabilidad y obligaciones de los particulares, los intermedios y la familia respecto
del bien comn. Las cosas que no pueden hacer, corresponden a las tareas de la autoridad poltica
(principio de subsidiariedad). Hay ciertas formas de promocin que slo pueden ser alcanzadas
por la autoridad poltica.

El estado crea las condiciones para que los individuos se desarrollen espiritual y materialmente
respetando los derechos y garantas de las personas. El inciso 5 establece por va ilustrativa
algunas funciones de promocin del bien comn propias de la autoridad poltica.

El inciso 4 tambin establece el principio de servicialidad del estado porque el estado est al
servicio de la persona humana. Persona humana puede sonar repetitivo pero existen personas no
humanas (persona jurdica) y humanos no personas (el que est por nacer es un bien jurdico y no
una persona). Esto indica que el estado no tiene una finalidad en s misma sino que tiene por
propsito servir a las personas a travs del cumplimiento de las funciones que le son propias
(promover el bien comn con pleno respeto a los derechos y garantas de las personas).
 6. Carcter democrtico y representativo de la repblica chilena
Artculo 4.- Chile es una repblica democrtica.

Artculo 5.- La soberana reside esencialmente en la Nacin. Su ejercicio se

realiza por el pueblo a travs del plebiscito y de elecciones peridicas y,
tambin, por las autoridades que esta Constitucin establece. Ningn sector del
pueblo ni individuo alguno puede atribuirse su ejercicio.
El ejercicio de la soberana reconoce como limitacin el respeto a los
derechos esenciales que emanan de la naturaleza humana. Es deber de los rganos
del Estado respetar y promover tales derechos, garantizados por esta
Constitucin, as como por los tratados internacionales ratificados por Chile y
que se encuentren vigentes.

Chile es, primero, una repblica (en contraposicin con una monarqua). Lo representativo de una
repblica es la eleccin de sus gobernantes. Quienes ostentan el poder acceden a este mediante
elecciones, el ejercicio de sus cargos es temporal y son polticamente responsables. En una
monarqua, en cambio, quienes ejercen el poder (generalmente) no son elegidos sino que acceden
al cargo de forma hereditaria, son vitalicios, y no responden polticamente ante ninguna estructura
(responden ante su conciencia y ante dios).

Chile es una repblica democrtica. La democracia se caracteriza porque la mayora manda y las
personas participan activamente (por ejemplo, a travs de la eleccin). La democracia requiere
de un pluralismo ideolgico puro? No, y tenemos ejemplo de ello Alemania que no permite la
existencia de partidos nazis.

La soberana reside en la nacin. La soberana es la capacidad que tiene una comunidad poltica
de auto determinarse de manera libre sin estar sujeta a coercin por parte de terceros. La
soberana reside en la nacin, pero su ejercicio se realiza a travs del pueblo y esa diferenciacin
dice relacin con que la idea de nacin es una suerte de comunidad de destino histrica que no
slo involucra las generaciones presentes sino tambin las pasadas y las futuras, entonces el
ejercicio de la soberana debe tener en cuenta las generaciones pasadas y las futuras. El ejercicio
de la soberana lo realiza el pueblo que es el conjunto de ciudadanos o cuerpo electoral.

El ejercicio de la soberana se realiza por el pueblo a travs de plebiscitos y elecciones peridicas

(que se realizan cada cierto tiempo como la eleccin del presidente). Los plebiscitos, en Chile, se
pueden convocar:

- Cuando hay una reforma constitucional rechazada totalmente por el Presidente, el

Congreso insiste por 2/3 del, en ese caso el presidente o promulga el proyecto de ley o
bien convoca a plebiscito.

Artculo 128.- El proyecto que aprueben ambas Cmaras pasar al Presidente de

la Repblica.
Si el Presidente de la Repblica rechazare totalmente un proyecto de
reforma aprobado por ambas Cmaras y stas insistieren en su totalidad por las
dos terceras partes de los miembros en ejercicio de cada Cmara, el Presidente
deber promulgar dicho proyecto, a menos que consulte a la ciudadana mediante
plebiscito.
 - Las municipalidades pueden convocar plebiscitos comunales respecto de materias de
inters local (Ley Orgnica Constitucional de Municipalidades).

Tambin las actuaciones de las autoridades establecidas por la autoridad son formas de ejercicio
de la soberana. Ningn sector del pueblo puede atribuirse el ejercicio de la soberana, lo que
busca evitar desestabilidad constitucional (es una norma antigua de la constitucin de 1833).

El ejercicio de la soberana no es absoluto. Esto es un ripio de nuestra constitucin porque Bodin

asuma que la soberana era una capacidad ilimitada y absoluta de la comunidad para auto
determinase no slo respecto de la coercin exterior sino tambin en relacin a los contenidos de
las decisiones legislativas. Esta idea termin con la 2GM y el eco de ese trmino se lee en el inciso
2 del art 5 que establece las limitaciones de la soberana (los DDFF que derivan de la naturaleza
humana). Esta norma es una limitacin especfica para el poder legislativo que es el principal
representante de la soberana popular.

El ejercicio de la soberana est limitado actualmente, pero histricamente donde el positivismo

era muy fuerte, la soberana no tena en la prctica lmites (y cualquier ley que cumpliera con
exigencias formales, eran leyes y expresiones de esa soberana). Las leyes raciales nazis eran,
efectivamente (bajo la visin positivista), expresin de soberana. Nadie poda hacer algo al
respecto porque cada estado es soberano y capaz de auto determinarse y definir su soberana.

Este paradigma de la soberana ilimitada cambia luego de la 2GM y el derecho constitucional

comienza a reconocer de manera progresiva lmites a la soberana. El principal lmite son los
DDHH, y esta restriccin est en el inciso 2 del art 5.

Art 5 inciso 2: El ejercicio de la soberana reconoce como limitacin el respeto

a los derechos esenciales que emanan de la naturaleza humana. Es deber de los
rganos del Estado respetar y promover tales derechos, garantizados por esta
Constitucin, as como por los tratados internacionales ratificados por Chile y
que se encuentren vigentes.

Los derechos esenciales que emanan de la naturaleza son los derechos naturales o aquellos
derechos que definen nuestra propia naturaleza y se identifican con nuestro propio ser. Estos son,
por ejemplo

- Derecho a la vida,
- A la integridad fsica,
- Derecho a poder constituir una familia
- Derecho de los padres a educar a sus hijos
- Derechos de las familias (que se requieren para que la familia cumpla sus fines) como el
apoyo mutuo, la procreacin o la educacin
- la no discriminacin racial.

Estos derechos naturales estn establecidos de forma prohibitiva en las convenciones

internacionales de DDHH como por ejemplo la Convencin Americana sobre DDHH:
 Artculo 4. Derecho a la Vida

1. Toda persona tiene derecho a que se respete su vida. Este derecho estar protegido por la ley y, en general, a partir del
momento de la concepcin. Nadie puede ser privado de la vida arbitrariamente.

Artculo 5. Derecho a la Integridad Personal

1. Toda persona tiene derecho a que se respete su integridad fsica, psquica y moral.

Artculo 6. Prohibicin de la Esclavitud y Servidumbre

1. Nadie puede ser sometido a esclavitud o servidumbre, y tanto stas, como la trata de esclavos y la trata de mujeres estn
prohibidas en todas sus formas.

Artculo 7. Derecho a la Libertad Personal

1. Toda persona tiene derecho a la libertad y a la seguridad personales.

2. Nadie puede ser privado de su libertad fsica, salvo por las causas y en las condiciones fijadas de antemano por las
Constituciones Polticas de los Estados Partes o por las leyes dictadas conforme a ellas.

Las convenciones internacionales plantean derechos de dos maneras. La primera es a travs de

prohibiciones absolutas (ej: nadie puede ser torturado) que imponen obligaciones negativas al
estado. La segunda es en trminos positivos, por ejemplo:

Artculo 11. Proteccin de la Honra y de la Dignidad

1. Toda persona tiene derecho al respeto de su honra y al reconocimiento de su dignidad.

Artculo 16. Libertad de Asociacin

1. Todas las personas tienen derecho a asociarse libremente con fines ideolgicos, religiosos,
polticos, econmicos, laborales, sociales, culturales, deportivos o de cualquiera otra ndole.

Esta forma no establece una obligacin especfica al estado. En esos casos, se aplica el artculo 32
inciso 2 de la convencin americana:

Artculo 32. Correlacin entre Deberes y Derechos

1. Toda persona tiene deberes para con la familia, la comunidad y la humanidad.

2. Los derechos de cada persona estn limitados por los derechos de los dems, por la seguridad de
todos y por las justas exigencias del bien comn, en una sociedad democrtica.
Los derechos esenciales que derivan de la naturaleza humana estn asociados principalmente con
las prohibiciones absolutas establecidas en las convenciones internacionales de DDHH donde se
establecen prohibiciones al Estado sin excepciones (a diferencia de lo que sucede con el
establecimiento de derechos a travs de trminos positivos).

Son prohibiciones absolutas porque son derechos universalmente aceptados que son vlidos para
toda comunidad poltica y en todo tiempo. El resto de los derechos no son prohibiciones absolutas
lo que implica que pueden ser limitados en variadas ocasiones (art 32). Cuando el art 5 inciso 2
dice que la soberana tiene como lmite los derechos esenciales que emanan de la naturaleza
humana, la norma dice relacin especficamente con estas normas absolutas:

1. Prohibicin de privar de la vida arbitrariamente

2. Prohibicin de la tortura
3. Prohibicin de la esclavitud y los trabajos forzados
4. Prohibicin de la privacin de libertad ilegal
5. Prohibicin de impedir manifestar libremente las creencias religiosas (siempre que no
atenten contra el orden pblico, la moral o las costumbres).
6. Prohibicin de la legislacin que impida a las personas asociarse.

A travs de esta interpretacin del profesor del artculo 5 inciso 2 se intenta limitar la nocin de
derechos absolutos. Si yo aumento en exceso el nmero de derechos esenciales que derivan de la
naturaleza humana, se limita la democracia porque se limita la discusin poltica y legislativa. La
norma en cuestin debe ser interpretada de forma que impida al soberano (legislador) infringir los
derechos naturales sin excepcin, pero tambin mantener la idea de que Chile es una repblica
democrtica que necesita de debate poltico. El resto de los derechos no son naturales sino que
se adquieren en comunidad, y por eso pueden ser limitados en su ejercicio lo que requiere un
debate democrtico y abierto que es lo propio de una repblica democrtica.

ArtEl ejercicio de la soberana reconoce como limitacin el respeto a los

derechos esenciales que emanan de la naturaleza humana. Es deber de los rganos
del Estado respetar y promover tales derechos, garantizados por esta
Constitucin, as como por los tratados internacionales ratificados por Chile y
que se encuentren vigentes.

Dice la norma que es deber de los rganos del estado respetar y promover tales derechos. Hubo
un caso en el TC llamado el caso del derecho al nombre. La convencin interamericana de DHH
establece que todos tenemos derecho a un nombre y no pueden haber personas que carezcan de
un nombre legalmente registrados. Sin embargo, y en razn de una interpretacin evolutiva se
dice que el derecho al nombre representa un derecho a la identidad biolgica. No es slo tener un
nombre registrado sino que se exige tambin el derecho a acceder la informacin biolgica de los
progenitores. Hace unos aos hubo un juicio en Chile sobre una accin de filiacin: una persona de
30 aos demandaba a su padre biolgico para que se reconociera que l era efectivamente su
padre. La legislacin chilena establece un plazo para esta legacin dentro del cual se puede
establecer una accin de filiacin. Se demand que este plazo iba en contra del art 18 de la
convencin. El TC acogi la demanda haciendo alusin al art 5 inciso 2, pero hubo un voto de
minora redactado por el ministro Carmona que seal que el art 5 inciso 2 no haba sido
correctamente interpretado porque lo rganos del estado deben cumplir con la funcin de
promover los derechos humanos pero de acuerdo con sus competencias propias. No era
competencia del TC modificar tcitamente la constitucin.

Existe un deber de los rganos del estado promover y respetar los DDHH pero hay un
lmite a esta funcin de acuerdo a sus competencias. Cada rgano tiene una forma
especial de promover y respetar los derechos esenciales que emanan de la persona
humana. Los rganos del estado no son libres para promover y respetar los DDHH sino
estn limitados por sus competencias.

Al art 5 inciso 2 termina diciendo que Es deber de los rganos del Estado respetar y promover
tales derechos, garantizados por esta Constitucin, as como por los tratados internacionales
ratificados por Chile y que se encuentren vigentes. Esto ha dado origen a un debate: qu norma
es superior, constitucin o tratados internacionales? Se ha debatido respecto a la jerarqua
normativa de los tratados internacionales de DDHH. Esta norma ha dado origen a 2 visiones:

1. El art 5 inciso 2 abre la constitucin o el listado de derechos y normas contenidos en ellas

a los tratados internacionales de DDHH (ratificados y vigentes). Los derechos constituidos
en ambos constituyen un todo nico llamado bloque de constitucionalidad. Este bloque
incluye el art 19, los DDHH de los tratados y las interpretaciones de estos derechos por los
tribunales de DDHH. TODOS tendran una misma jerarqua normativa y por lo tanto la
constitucin y los tratados internacionales tendran el mismo rango normativo porque
integraran un mismo bloque. Algunos van ms all y dicen que los tratados tendran un
rango supra constitucional.
2. Esta tesis anterior no ha sido recogida por el TC. En un fallo del TC en el caos de la corte
penal internacional al TC le correspondi discutir acerca del rango de los tratados
internacionales de DDHH en relacin a la constitucin. El TC plante que los tratados de
DDHH ratificados por Chile y vigentes tienen rango supra legal, es decir, son superiores a
las leyes pero infra constitucional (bajo la constitucin). Esto porque:
a) La constitucin se reforma de acuerdo a lo establecido en el cap 5 de la misma. Si los
tratados legales fueran de rango constitucional, la ratificacin de estos tratados podra
modificar la constitucin de una manera fraudulenta porque no seguira, por
ejemplo, los procedimientos de discusin propios de una reforma constitucional.
b) Esta razn dice relacin con el art 54 n1 que establece que el congreso aprueba o
desecha, en su totalidad, los tratados internacionales. Este artculo trata los tratados
internacionales como una ley porque se vota a travs de los qurums y
procedimientos de una ley. Entonces. Los tratados internacionales representan leyes y
por lo tanto son infra constitucionales.

Artculo 54.- Son atribuciones del Congreso:

1) Aprobar o desechar los tratados internacionales que le presentare el
Presidente de la Repblica antes de su ratificacin. La aprobacin de un tratado
requerir, en cada Cmara, de los qurum que corresponda, en conformidad al
artculo 66, y se someter, en lo pertinente, a los trmites de una ley.

a) Esta razn hace relacin al art 93 n1 que establece que el TC tiene potestades para
controlar la constitucionalidad de los tratados constitucionales, por lo que los tratados
seran infra constitucionales.

Artculo 93.- Son atribuciones del Tribunal Constitucional:

1.- Ejercer el control de constitucionalidad de las leyes que interpreten
algn precepto de la Constitucin, de las leyes orgnicas constitucionales y de
las normas de un tratado que versen sobre materias propias de estas ltimas,
antes de su promulgacin;

3.- Resolver las cuestiones sobre constitucionalidad que se susciten durante la

tramitacin de los proyectos de ley o de reforma constitucional y de los tratados
sometidos a la aprobacin del Congreso;

Esta discusin reaparece cada cierto tiempo. En el caso del aborto, por ejemplo, quienes
defendan la constitucionalidad de la ley argumentaban que la corte interamericana de DDHH en
un caso haba afirmado que el derecho a la vida exista desde el momento de la nidacin y no la
concepcin que la ley de aborto, por lo tanto, estaba en plena consonancia por la interpretacin
de esta corte del tratado internacional. Si se declaraba inconstitucional esta ley de aborto y se
reconoca este tratado internacional entonces el estado de Chile estaba infringiendo el tratado
internacional, y la propia constitucin (porque ambos estn en el mismo bloque de
constitucionalidad). Sin embargo, el fallo del TC expresamente seala que no se va a considerar el
rango normativo de los tratados para evitar pronunciarse respecto a este tema. Uno puede
entender que el TC no quiso modificar la doctrina que haba ya reconocido sobre la jerarqua
normativa de los tratados internacionales de DDHH. Sigue siendo vlida la doctrina que establece
que los tratados son infra constitucionales pero supra legales.
 5 de septiembre de 2017

Clase 7: Bases de la Institucionalidad

7. Estado de derecho
Artculo 6.- Los rganos del Estado deben someter su accin a la Constitucin y
a las normas dictadas conforme a ella, y garantizar el orden institucional de la
Repblica.
Los preceptos de esta Constitucin obligan tanto a los titulares o
integrantes de dichos rganos como a toda persona, institucin o grupo.
La infraccin de esta norma generar las responsabilidades y sanciones que
determine la ley.

Artculo 7.- Los rganos del Estado actan vlidamente previa investidura
regular de sus integrantes, dentro de su competencia y en la forma que prescriba
la ley.
Ninguna magistratura, ninguna persona ni grupo de personas pueden
atribuirse, ni aun a pretexto de circunstancias extraordinarias, otra autoridad o
derechos que los que expresamente se les hayan conferido en virtud de la
Constitucin o las leyes.
Todo acto en contravencin a este artculo es nulo y originar las
responsabilidades y sanciones que la ley seale.

Cada autor tiene un concepto de estado de derecho distinto pero todos coinciden en la existencia
de estas desideratas (exigencias) del estado de derecho:

1. Hay una sujecin de la autoridad, cualquiera sea esta, al derecho.

2. Para que esa sujecin al derecho sea real y efectiva, el derecho a su vez debe ser
construido de cierta forma.

Una norma como la del cdigo penal sovitico que sancione todo acto cometido contra los
intereses del pueblo no limita realmente a la autoridad porque le falta especificidad, y las
legislaciones vagas y abiertas son comunes en regmenes totalitarios.

Las normas deben estar construidas de una forma tal que se pueda limitar a la autoridad y para
eso deben ser especficas, generales (que afecten a todos por igual), no retroactivas, claras, y
promulgadas (informadas a la poblacin).

La autoridad debe aplicar el derecho de la forma ms estricta de acuerdo al tenor del mismo. Si no
se resuelve en base a la ley se afecta a la certeza jurdica y en el texto no es capaz de limitar a la
autoridad, y la autoridad decide en base a criterios discrecionales.

Artculo 6 CPR

El artculo 6 inciso 2 establece el estado de derecho porque la autoridad se debe sujetar a la

constitucin, y las normas que surjan de ella como las leyes, los actos administrativos, etc...
Adems se agrega que se debe garantizar el orden institucional de la repblica (cada rgano se
atiene a sus competencias y a las atribuciones conferidas por la constitucin y las leyes). Esto exige
tambin supervisar, dentro de las esferas de competencias de cada rgano, que las actuaciones e
las otras instituciones del estado se adecuen a la constitucin y a las normas dictadas conforme a
esta.

Entonces, los rganos del estado deben someterse a la constitucin pero tambin supervisar
que el resto de los rganos lo hagan, en conformidad con sus competencias.

Anteriormente se agregaba que las FFAA eran los garantes de la institucionalidad (hasta el 2005),
cuando los rganos no se atuvieran a la constitucin y las competencias que esta le entregara.
Cuando la institucionalidad estuviera quebrantada, se consideraba que las FFAA al ser apolticas y
al tener el uso de la fuerza, podan restablecer la institucionalidad en un momento de crisis
absoluta. Esta norma se sac de la constitucin porque de acuerdo a muchas autoridades, esto era
una forma de institucionalizar el golpe de estado. Pero esto no quita que en realidad en caso de
quiebre radical, en la prctica, el "botn nuclear" sern las FFAA.

El inciso 2 del artculo 6 establece el principio de aplicacin directa de la constitucin. Los

preceptos de la constitucin obligan a los titulares o integrantes de los rganos del estado, lo que
es normal y parte del estado de derecho pero se agrega que tambin la constitucin obliga a toda
persona, institucin o grupo. Esto, porque se entiende que la constitucin no slo aplica a los
rganos del estado, por lo tanto obliga tambin a los particulares. Tradicionalmente las
constituciones han regulado la accin de los rganos del estado pero no afectan las relaciones
jurdicas de privados donde rige la autonoma de la voluntad y el derecho privado. Despus de la
2GM, sin embargo, la jurisprudencia del TC federal alemn ampla los efectos de la constitucin a
las relaciones jurdicas entre privados, sobre todo en temas de derechos y garantas.

Los derechos y garantas contenidos en la constitucin irradian el derecho privado y por

lo tanto deben ser considerados en el momento de celebrar contratos de privados y eran
lmites a la autonoma de la voluntad. Este es el efecto horizontal de los derechos.

Esto ha generado problemas. Si tengo un restaurant, este se rige por el derecho privado,
pero qu pasa si el dueo del restaurant restringe, por ejemplo, la entrada de personas
malolientes a pesar de que para la persona usar desodorante va contra su religin? Segn
la teora clsica, la persona debera irse, pero segn el efecto horizontal de los derechos,
como la constitucin tambin obliga a las personas privadas, esa persona podra ejercer
una accin legal porque las reglas del restaurant infringen la prohibicin constitucional de
no discriminacin.

De hecho, existe el llamado recurso de proteccin que va contra actos que violen DDFF.
Quien puede violar estos derechos puede ser un privado o individuo, entonces este
recurso acoge la teora del efecto horizontal de los derechos.
 Sin embargo, se genera un problema, porque muchos de estos casos se dan al interior de
asociaciones, por lo que se podra plantear que el efecto horizontal de los derechos podra
generar tensin con la exigencia constitucional de la autonoma de los cuerpos
intermedios.

La infraccin al art 6 genera sanciones y responsabilidades. Todo rgano que vaya en contra la
constitucin se hace responsable jurdicamente (responsable constitucionalmente, civilmente con
indemnizaciones, penales a travs de delitos, o administrativamente mediante sumario
administrativo). Podran eventualmente existir responsabilidades a los individuos en caso de
incumplimiento del artculo, generalmente responsabilidades civiles con indemnizaciones.

Artculo 7 CPR

Se establecen los requisitos de validez de la actuacin de los rganos del estado:

1. Previa investidura regular de los integrantes

Una persona privada asume un rol pblico y ejerce autoridad dentro de un rgano del estado. La
investidura del presidente se hace a travs del cambio de mando. Investidura, entonces, es el acto
a travs del cual una persona toma posesin del cargo que le ha sido conferido ya sea por votacin
popular o bien para el cual ha sido designado. Esta persona no puede actuar ejerciendo sus
potestades sino una vez que es investida del cargo.

La constitucin habla tambin de una previa investidura regular. Cuando gana un candidato
presidencial, pasa a ser presidente electo pero no tiene atribuciones de presidente hasta que
sucede la investidura regular, es decir, en conformidad con lo que establece la constitucin o la
ley.

Es un acto solemne que exige jurar (frente a dios en caso de que el presidente sea catilico) o
prometer de carcter pblico porque de acuerdo al inciso 2 del art 8, Son pblicos los actos
y resoluciones de los rganos del Estado

2. Dentro de su competencia

El rgano debe actuar dentro de las facultades que le otorgan las leyes.

3. En la forma que prescribe la ley

Se debe actuar en base al procedimiento legalmente establecido (ley de procedimientos

administrativos 19.880).

Nulidad del derecho pblico

Si un rgano acta fuera de estos requisitos, su acto es nulo (nulidad del derecho pblico). La
nulidad retrotrae el estado de las partes al momento anterior a la celebracin del acto reputado
como nulo o invlido. La constitucin establece esta sancin en el inciso 3 del art 7. Todo acto
realizado de forma invlida por un rgano del estado es sancionado con la nulidad denominada
nulidad de derecho pblico.

El fundamento ltimo de la nulidad de derecho pblico es que ninguna magistratura puede

atribuirse facultades que no tenga segn lo establecido por la ley, an en circunstancias
extraordinarias.

La accin de nulidad de derecho pblico es una accin a travs de la cual se le pide a un tribunal
competente (tribunal civil de primera instancia) que retrotrajera los efectos del acto nulo
reputndolo como inexistente.

La nulidad de derecho pblico ha sido conceptualizada en el derecho chileno como un tipo de

nulidad especial. Produce un efecto que en principio es equivalente a la inexistencia, es decir, el
acto realizado por el rgano del estado contrariando la constitucin o las leyes, se reputa que no
produce efecto alguno y que por lo tanto en la prctica no existe. Como no produce efectos desde
su inicio (ad inicio), es un tipo de nulidad ipso iure (de pleno derecho) por lo que el acto no pasa a
ser nulo desde que un tribunal lo declare sino que nunca existi desde su inicio. El tribunal al
resolver una nulidad de derecho pblico slo declara la inexistencia y que si el acto tuvo efectos
fue por va de hecho y no de derecho.

La nulidad de derecho pblico se reputa como insaneable, entonces no puede ser saneado por un
acto posterior, cosa que s ocurre en el derecho civil a travs de una accin o del transcurso del
tiempo. El acto de derecho pblico no puede convalidarse por una accin posterior.

La nulidad de derecho pblico es imprescriptible porque no est sujeta a las reglas de la

prescripcin comn.

Quin puede alegar la nulidad de derecho pblico? En principio, cualquier persona para
mantener la legalidad y el estado de derecho. Sin embargo, la corte slo ha permitido alegatos de
personas que se encuentren directamente afectados (particulares que tienen inters).

Contra quin se puede alegar nulidad de derecho pblico? Se puede deducir que contra cualquier
rgano que acte de forma invlida y contra la constitucin pero en la prctica, no se puede
deducir accin de nulidad de derecho pblico contra los actos del legislador (las leyes) porque si
existe un precepto dictado por el legislador que va contra la constitucin, esto lo ve
especficamente el TC. Tampoco se procede contra las sentencias judiciales porque estn sujetas a
un rgimen de recursos especiales establecidos en el cdigo de procedimiento civil. La nulidad de
derecho pblico, entonces, opera principalmente contra actos dictados por la administracin
pblica del estado.

El tribunal civil ordinario de primera instancia recibe los alegatos de la nulidad de derecho
pblico, pero se puede apelar ante la corte de apelaciones y es susceptible del recurso de casacin
en la corte suprema. Se siguen las reglas del procedimiento ordinario.
Esta es la tesis clsica de la nulidad de derecho pblico pero al corte suprema ha establecido
algunas modificaciones:

a) En relacin al sujeto activo, la corte suprema seal que se requiere que exista un inters
del particular afectado.
b) En relacin a la imprescriptibilidad de la accin, la corte suprema ha hecho una distincin
a partir del ao 2000. La accin de nulidad de derecho pblico es imprescriptible, por lo
tanto no puede reclamarse la nulidad fuera de los plazos civiles, sin embargo lo efectos
patrimoniales a partir del acto nulo e inexistente de derecho pblico s estaban sujetos a
la prescripcin ordinaria. Por lo tanto, cuando uno dice que la accin de nulidad de
derecho pblico es imprescriptible, no es tan as porque los efectos patrimoniales siguen
siendo vlidos porque prescribi la accin patrimonial. Se hace nulo el acto pero no sus
efectos: la accin que se puede ejercer contra el acto es imprescriptible pero los efectos
patrimoniales no. Las acciones de indemnizacin tambin prescriben de acuerdo a las
reglas del derecho civil.

Ej: una municipalidad me dio un permiso para construir un conjunto de casas, pero su acto pblico
no cumple con algn requisito legal o no sigue el procedimiento de la ley. Se dicta este acto
administrativo, pero es susceptible de nulidad de derecho pblico. La competencia constructora se
da cuenta de esto y demanda que el acto de entregar el permiso es nulo y demanda por nulidad
de derecho pblico (accin que es imprescriptible). El tribunal declara nulo el decreto que confiri
el permiso y va a ordenar que se retrotraiga la situacin, entonces la constructora debe demoler el
edificio (con todos los costos que esto conlleva). Ahora, los efectos patrimoniales de la declaracin
de nulidad s prescriben, entonces si esta demanda es luego de por ejemplo 10 aos, el acto es
nulo pero los efectos patrimoniales no prescriben (entonces no debe demoler).

La accin de nulidad derecho pblico se dirige principalmente a actos de municipalidades y

administracin pblica porque el poder judicial y legislativo tiene otras normas que los regulan.

c) En relacin a las causales, la tesis clsica deca que todo acto que fuera contrario a la
constitucin o la ley es nulo. Pero desde el 2005 la corte suprema comenz a sealar en el
fallo Camacho vs Santibez, que los actos dictados en contravencin a las leyes no son
susceptibles de nulidad de derecho pblico sino que se aplican las reglas de la nulidad
absoluta. El 2012 la propia corte en Ovalle vs Lecaros volvi a la teora clsica.
 12 de septiembre de 2017

Clase 8: Bases de la institucionalidad

Ley 19.880
Artculo 1. Procedimiento Administrativo. La presente ley establece y regula
las bases del procedimiento administrativo de los actos de la Administracin del
Estado. En caso de que la ley establezca procedimientos administrativos
especiales, la presente ley se aplicar con carcter de supletoria.

Artculo 13. Principio de la no formalizacin. El procedimiento debe

desarrollarse con sencillez y eficacia, de modo que las formalidades que se
exijan sean aqullas indispensables para dejar constancia indubitada de lo
actuado y evitar perjuicios a los particulares.
El vicio de procedimiento o de forma slo afecta la validez del acto
administrativo cuando recae en algn requisito esencial del mismo, sea por su
naturaleza o por mandato del ordenamiento jurdico y genera perjuicio al
interesado.
La Administracin podr subsanar los vicios de que adolezcan los actos que
emita, siempre que con ello no se afectaren intereses de terceros.

La administracin cumple los procedimientos establecidos en la ley para que un acto sea
efectivamente administrativo.

La nulidad de derecho pblico seala que todo acto dictado en contravencin a los requisitos
legales es nulo, se reputa inexistente ad inicio, es insanable e imprescriptible. Cmo se
compatibiliza esta idea de nulidad de derecho pblico (que se aplica especialmente a la
administracin pblica) con el art 13 de la ley 19.880 inciso 2 y 3?

La ley dice que slo los actos con vicios de procedimientos esenciales son nulos. El resto, puede
subsanado por la misma administracin. Esto est en tensin con la teora clsica de la nulidad de
derecho pblico porque en este caso los vicios de forma son subsanables por la misma autoridad
que los dicta, en la medida que no sean esenciales.

Artculo 53. Invalidacin. La autoridad administrativa podr, de oficio

o a peticin de parte, invalidar los actos contrarios a derecho, previa audiencia
del interesado, siempre que lo haga dentro de los dos aos contados desde la
notificacin o publicacin del acto.

La autoridad administrativa puede subsanar vicios de procedimiento si no se afectan derechos de

terceros. Este artculo dice que la autoridad administrativa puede invalidar actos nulos luego de 2
aos, si son contrarios a derecho. Luego de esos 2 aos, segn la administracin ese acto es vlido
plenamente sin embargo la nulidad de derecho pblico plantea que todava se puede invalidar el
acto y reclamar como inexistente si se reclama ante un tribunal. Hay contradiccin entre la tesis
clsica de la nulidad de derecho pblico y lo dispuesto por la ley de procedimiento
administrativo.
 8. Publicidad, probidad y transparencia

Artculo 8.- El ejercicio de las funciones pblicas obliga a sus titulares a

dar estricto cumplimiento al principio de probidad en todas sus actuaciones.
Son pblicos los actos y resoluciones de los rganos del Estado, as como
sus fundamentos y los procedimientos que utilicen. Sin embargo, slo una ley de
qurum calificado podr establecer la reserva o secreto de aqullos o de stos,
cuando la publicidad afectare el debido cumplimiento de las funciones de dichos
rganos, los derechos de las personas, la seguridad de la Nacin o el inters
nacional.
El Presidente de la Repblica, los Ministros de Estado, los diputados y
senadores, y las dems autoridades y funcionarios que una ley orgnica
constitucional seale, debern declarar sus intereses y patrimonio en forma
pblica.
Dicha ley determinar los casos y las condiciones en que esas autoridades
delegarn a terceros la administracin de aquellos bienes y obligaciones que
supongan conflicto de inters en el ejercicio de su funcin pblica. Asimismo,
podr considerar otras medidas apropiadas para resolverlos y, en situaciones
calificadas, disponer la enajenacin de todo o parte de esos bienes.

Inciso 1

El principio de la probidad administrativa consiste en observar una conducta funcionaria

intachable y un desempeo honesto y leal de la funcin o cargo, con preeminencia del inters
general sobre el particular

Inciso 2

Los rganos del estado no pueden rechazar la entrega de cierta informacin porque los actos y
resoluciones del estado son pblicos pero hay una excepcin mediante ley de qurum calificado
cuando la publicidad afecte:

- El cumplimiento de las funciones de los rganos

- Los derechos de las personas
- La seguridad de la nacin
- El inters nacional

Uno puede acudir al consejo de transparencia en caso de que se niegue cierta informacin por
pertenecer a una de estas causales. El consejo decide si se transparenta o no la informacin
dependiendo si cabe o no dentro de las causales.

Inciso 3 y 4

Los funcionarios pblicos deben declarar sus intereses y su patrimonio (bienes). Hay un problema,
porque puedo tener acciones en una sociedad que a su vez tiene acciones en una segunda
sociedad, y slo estn obligados a declarar las acciones de la sociedad madres. Adems la ley
define los casos en los cuales las personas deben ceder la administracin de sus bienes a terceros
(que no le informan ni dan cuenta al dueo de lo que sucede con la empresa, esto se llama
fideicomiso ciego).
Lo que se quiere es evitar temas de conflictos de intereses y por eso se efecta esta delegacin en
los casos que establezca la ley.

Ley de transparencia (sobre acceso a informacin pblica)

Es la ley 20.285 y complementa el artculo 8 de la CPR. Regula el acceso al derecho contenido en
este artculo y establece que cierta informacin debe estar siempre disponible en la pgina web de
los servicios (transparencia activa). La transparencia pasiva es la entrega de informacin cuando
un particular la solicita, y la ley regula un procedimiento para solicitar la informacin.

Existe una obligacin por parte de los rganos del estado de informar porque los actos de los
rganos del estado son pblicos, salvo ciertas excepciones contenidas en el mismo artculo.

Los rganos del estado tienen un plazo para entregar la informacin o negarse a ello, de 20 das
hbiles desde el momento de la solicitud (y puede ser prorrogable en 10 das ms).

Cuando se solicita esta informacin, en general, se entrega esta informacin. Pero puede ser que
el rgano del estado no responda dentro de los 10 das o deniegue el acceso a la informacin y en
ese caso el ciudadano tiene derecho a reclamacin que se presenta ante el Consejo de la
Transparencia, y el plazo para presentar esa reclamacin es de 15 das desde la notificacin de la
denegacin o bien desde que se hayan acabado los 20 das hbiles de entrega de la informacin
pero el rgano no responde.

El consejo de la transparencia debe notificar a terceros si estos se encuentran involucrados. Tanto

la autoridad reclamada como estos terceros tienen derecho a presentar sus descargos
(alegaciones) a la reclamacin. Tambin el consejo puede, de oficio o a peticin de partes, dar
audiencia si lo considera necesario. En contra de la resolucin del consejo que deniegue acceso a
la informacin, procede una accin que se llama reclamo de ilegalidad ante la corte de apelaciones
correspondiente (la del domicilio del requirente) que tiene un plazo de 15 das corridos desde que
se notifica que el consejo deniega el acceso a la informacin.

Si la resolucin otorga acceso a la informacin, el artculo 28 de la ley dice que Los rganos de la
Administracin del Estado no tendrn derecho a reclamar ante la Corte de Apelaciones.

Contra la resolucin de la corte de apelaciones que procede el reclamo, no procede recurso

alguno.

El consejo de la transparencia. Segn el art 32 de la ley, sus funciones son:

1. Fiscalizar el cumplimiento de las normas de transparencia y publicidad

2. Garantiza el derecho al acceso a la informacin
3. Promueve la transparencia de la funcin pblica

Segn el art 36, se compone por 4 consejeros designados por el presidente de la repblica,
previo acuerdo del senado adoptado por 2/3. Los consejeros duran 6 aos y se pueden
reelegir slo por una vez. En caso de empate, decide el presidente (que es escogido por los
consejeros).
 9. Prohibicin del terrorismo
Artculo 9.- El terrorismo, en cualquiera de sus formas, es por esencia
contrario a los derechos humanos.
Una ley de qurum calificado determinar las conductas terroristas y su
penalidad. Los responsables de estos delitos quedarn inhabilitados por el plazo
de quince aos para ejercer funciones o cargos pblicos, sean o no de eleccin
popular, o de rector o director de establecimiento de educacin, o para ejercer
en ellos funciones de enseanza; para explotar un medio de comunicacin social o
ser director o administrador del mismo, o para desempear en l funciones
relacionadas con la emisin o difusin de opiniones o informaciones; ni podr ser
dirigentes de organizaciones polticas o relacionadas con la educacin o de
carcter vecinal, profesional, empresarial, sindical, estudiantil o gremial en
general, durante dicho plazo. Lo anterior se entiende sin perjuicio de otras
inhabilidades o de las que por mayor tiempo establezca la ley.
Los delitos a que se refiere el inciso anterior sern considerados siempre
comunes y no polticos para todos los efectos legales y no proceder respecto de
ellos el indulto particular, salvo para conmutar la pena de muerte por la de
presidio perpetuo.

El terrorismo, en cualquiera de sus formas, es contrario a los DDHH. Un acto terrorista es un acto
que infunda terror en la sociedad que busca arrancar una decisin de una autoridad. La definicin
legal de terrorismo y sus penas estn en una ley de qurum calificado.

La constitucin establece una sancin penal a quienes sean condenados como terroristas: la
inhabilitacin por 15 aos para ejercer funciones o cargos pblicos (sean o no de eleccin
popular), entre otras inhabilitaciones. Esto, porque la persona puede utilizar cuerpos intermedios
para canalizar su ideologa y sus fines. La constitucin establece una pena de inhabilidad.

Los delitos terroristas son comunes y no polticos para evitar que existan asilos. En el DIP existe un
tipo de delitos que son polticos y respecto de ellos los estados pueden conceder asilo diplomtico.
Adems, no hay indulto particular (del presidente de la repblica) respecto a los delitos terroristas,
pero s se puede cambiar la pena de muerte por presidio perpetuo. En Chile slo hay pena de
muerte en caso de guerra, por eso esta excepcin no tiene mucho sentido.
 14 de septiembre de 2017

Clase 9: Presidente de la repblica

El eje central del gobierno en un rgimen presidencialista es el presidente. Esto siempre ha sido as
en Chile. De hecho, el xito de la constitucin de 1833 es que reforzaba mucho la figura del
presidente, que era una autoridad fuerte, poderosa y que protega a los dbiles (era un
gobernante de la poca colonial, pero con ropaje republicano). Se crea que se necesitaba una
figura fuerte para conseguir el bien comn y eso est impreso en la consciencia colectiva chilena:
la figura presidencial tiene un valor sociolgico.

El presidente es el eje del poder poltico, es el representante de la autoridad poltica, el gran

rbitro y conductor poltico (resuelve conflictos entre partidos), tiene facultades ejecutivas y
legislativas, nombra a los jueces, el generalsimo de las FFAA en tiempos de guerra es el eje
central del poder en Chile. De alguna manera, el sistema poltico chileno cuando quien
desempea el cargo, tiene las caractersticas que el modelo requiere. Se necesita de un tipo de
conduccin poltica relativamente carismtica pero el sistema no est preparado para una
presidencia dbil, sino que para un tipo de liderazgo fuerte. Un liderazgo dbil hace caer el sistema
porque los partidos y el congreso hacen lo que quiere, y porque pareciera no haber un orden.

Se han alzado otras opciones de diseo constitucional, como el modelo francs semi
presidencialista. El presidente conserva una funcin de tipo representativa de la autoridad estatal,
pero la agenda poltica la lleva un premier, nombrado por el presidente. El problema es que el
semi presidencialismo depende de cmo es el presidente, porque si el presidente es muy fuerte,
es ms presidencialista.

El problema institucionalidad chileno dice relacin con que se necesitan figuras que cumplan con
las exigencias del presidencialismo chileno. ltimamente lo que ha sucedido es que hay una figura
carismtica con un ministro del interior fuerte.

Atribuciones genricas del presidente

Artculo 24.- El gobierno y la administracin del Estado corresponden al
Presidente de la Repblica, quien es el Jefe del Estado.
Su autoridad se extiende a todo cuanto tiene por objeto la conservacin del
orden pblico en el interior y la seguridad externa de la Repblica, de acuerdo
con la Constitucin y las leyes.
El 1 de junio de cada ao, el Presidente de la Repblica dar cuenta al pas
del estado administrativo y poltico de la Nacin ante el Congreso Pleno.

La diferencia entre gobierno y administracin es que el gobierno alude a la idea de la conduccin

poltica: el presidente decide los grandes lineamientos polticos del estado. La administracin tiene
que ver con la direccin de aquellos rganos necesarios para proveer las distintas necesidades
pblicas. Es el conjunto de rganos y decisiones destinados a satisfacer las necesidades pblicas (y
el presidente es el jefe de la administracin del estado). El presidente ejerce la funcin de
gobierno (conduccin poltica del pas) y es el jefe de la administracin (donde no mandan las
decisiones polticas sino la eficiencia).

La constitucin afirma que el presidente es el jefe de estado, lo que reafirma el carcter

presidencialista porque el presidente no slo es jefe de gobierno y administracin sino tambin
jefe de estado porque representa la autoridad poltica de la nacin.

Las atribuciones genricas estn en el inciso 2:

- Mantencin del orden pblico

- Mantener la seguridad externa

Estas 2 atribuciones hacen referencia a las situaciones necesarias para conseguir el bien
comn.

El presidente de la repblica, segn el inciso 3, debe rendir cuentas ante el Congreso Pleno .
Ahora esto es el 1 de junio y no el 21 de mayo (siguiendo la lgica de la constitucin de 1833). Esto
es sacado de la primera constitucin presidencialista, la de USA.

Artculo 25
Artculo 25.- Para ser elegido Presidente de la Repblica se requiere tener la
nacionalidad chilena de acuerdo a lo dispuesto en los nmeros 1 2 del
artculo 10; tener cumplidos treinta y cinco aos de edad y poseer las dems
calidades necesarias para ser ciudadano con derecho a sufragio.
El Presidente de la Repblica durar en el ejercicio de sus funciones por el
trmino de cuatro aos y no podr ser reelegido para el perodo siguiente.

Requisitos para ser presidente:

I. Tener la nacionalidad.
II. Tener cumplidos 35 aos de edad (porque la edad es un significado de madurez necesaria
para que el presidente tome decisiones).

Duracin de la presidencia: 4 aos sin reeleccin.

Eleccin presidencial:

Artculo 26.- El Presidente de la Repblica ser elegido en votacin directa y

por mayora absoluta de los sufragios vlidamente emitidos. La eleccin se
efectuar conjuntamente con la de parlamentarios, en la forma que determine la
ley orgnica constitucional respectiva, el tercer domingo de noviembre del ao
anterior a aquel en que deba cesar en el cargo el que est en funciones.

El presidente se elige a travs de eleccin directa por mayora absoluta (50% +1). Este sistema es
nuevo, porque en la constitucin de 1925 si ningn presidente tena la mayora absoluta, el
congreso elega.

Si a la eleccin de Presidente de la Repblica se presentaren ms de dos

candidatos y ninguno de ellos obtuviere ms de la mitad de los sufragios
vlidamente emitidos, se proceder a una segunda votacin que se circunscribir a
los candidatos que hayan obtenido las dos ms altas mayoras relativas y en ella
resultar electo aqul de los candidatos que obtenga el mayor nmero de
sufragios. Esta nueva votacin se verificar, en la forma que determine la ley,
el cuarto domingo despus de efectuada la primera.

Esto es considerado la segunda vuelta o ballottage para que el congreso ya no tuviera que
decidir en caso de que no hubiera mayora absoluta. Adems se obliga al candidato a lograr un
consenso poltico, para as evitar la desestabilidad.

Artculo 27.- El proceso de calificacin de la eleccin presidencial deber

quedar concluido dentro de los quince das siguientes tratndose de la primera
votacin o dentro de los treinta das siguientes tratndose de la segunda
votacin.
El Tribunal Calificador de Elecciones comunicar de inmediato al Presidente
del Senado la proclamacin de Presidente electo que haya efectuado.
El Congreso Pleno, reunido en sesin pblica el da en que deba cesar en su
cargo el Presidente en funciones y con los miembros que asistan, tomar
conocimiento de la resolucin en virtud de la cual el Tribunal Calificador de
Elecciones proclama al Presidente electo.
En este mismo acto, el Presidente electo prestar ante el Presidente del
Senado, juramento o promesa de desempear fielmente el cargo de Presidente de la
Repblica, conservar la independencia de la Nacin, guardar y hacer guardar la
Constitucin y las leyes, y de inmediato asumir sus funciones.

La eleccin debe ser calificada por el TRICEL. Esta decisin se comunica al senado y ah el
candidato pasa a ser el presidente electo. Luego, el artculo define la investidura del presidente
electo mediante una promesa o juramento, para que pase a ser presidente de la repblica.

Una vez que el presidente jura, entra inmediatamente en funciones lo que supone una obligacin
de permanencia territorial (art 25 incisos 3 y 4).

Artculo 25.- incisos 3 y 4

El Presidente de la Repblica no podr salir del territorio nacional por ms
de treinta das ni a contar del da sealado en el inciso primero del artculo
siguiente, sin acuerdo del Senado.
En todo caso, el Presidente de la Repblica comunicar con la debida
anticipacin al Senado su decisin de ausentarse del territorio y los motivos que
la justifican.

Atribuciones especficas del presidente

a) Legislativas
b) Constituyentes
c) Normativas
d) Financieras
e) Polticas de nombramiento
f) Relaciones internacionales
g) Judiciales
h) De defensa
 21 de septiembre de 2017

Clase 10: Presidente de la repblica

Subrogacin y reemplazo del presidente (art 28 y 29 CPR)

Se distingue respecto del presidente electo (art 28) y del presidente en ejercicio (art 29). La
subrogacin es tomar el lugar jurdico de otro y se distingue de la vacancia.

Artculo 28.- Si el Presidente electo se hallare impedido para tomar posesin

del cargo, asumir, mientras tanto, con el ttulo de Vicepresidente de la
Repblica, el Presidente del Senado; a falta de ste, el Presidente de la Cmara
de Diputados, y a falta de ste, el Presidente de la Corte Suprema.

Presidente electo (impedimento temporal/ subrogacin)

En Chile no existe el cargo de Vicepresidente como algo permanente, sino solo cuando hay
necesidad de ello. Eso tiene una explicacin histrica, porque el ao 1826 aparece por primera vez
la figura del vicepresidente en un texto constitucional. El ao 1829 sale con primera mayora un
pipiolo (Francisco Antonio Pinto) y el segundo lugar era un pelucn, pero la constitucin no deca
que el vicepresidente era el segundo electo sino que el congreso elega (y el congreso elige
finalmente al pipiolo que estaba en 4to lugar). En la constitucin de 1833 desaparece el
vicepresidente como cargo permanente y el ltimo en ejercer el cargo fue Diego Portales, que no
lleg a jurar.

En caso del presidente electo, no aparece como posible reemplazo el ministro (como aparece en
caso de impedimento temporal del presidente de la Repblica) porque no existen ministros an.
Artculo 26.-
En caso de muerte de uno o de ambos candidatos a que se refiere el inciso
segundo, el Presidente de la Repblica convocar a una nueva eleccin dentro del
plazo de diez das, contado desde la fecha del deceso. La eleccin se celebrar
noventa das despus de la convocatoria si ese da correspondiere a un domingo.
Si as no fuere, ella se realizar el domingo inmediatamente siguiente.
Si expirase el mandato del Presidente de la Repblica en ejercicio antes de
la fecha de asuncin del Presidente que se elija en conformidad al inciso
anterior, se aplicar, en lo pertinente, la norma contenida en el inciso primero
del artculo 28.

Artculo 28.-
Con todo, si el impedimento del Presidente electo fuere absoluto o debiere
durar indefinidamente, el Vicepresidente, en los diez das siguientes al acuerdo
del Senado adoptado en conformidad al artculo 53 N 7, convocar a una nueva
eleccin presidencial que se celebrar noventa das despus de la convocatoria si
ese da correspondiere a un domingo. Si as no fuere, ella se realizar el
domingo inmediatamente siguiente. El Presidente de la Repblica as elegido
asumir sus funciones en la oportunidad que seale esa ley, y durar en el
ejercicio de ellas hasta el da en que le habra correspondido cesar en el cargo
al electo que no pudo asumir y cuyo impedimento hubiere motivado la nueva
eleccin.

Presidente electo (impedimento absoluto/ vacancia)

En los 10 das de que aparece la vacancia, el senado debe llegar a un acuerdo que est previsto en
sus facultades para declarar la inhabilidad del presidente. Tienen que convocar una nueva
eleccin. Este presidente dura lo que le quedaba al presidente que qued inhabilitado.

Artculo 29.- Si por impedimento temporal, sea por enfermedad, ausencia del
territorio u otro grave motivo, el Presidente de la Repblica no pudiere ejercer
su cargo, le subrogar, con el ttulo de Vicepresidente de la Repblica, el
Ministro titular a quien corresponda de acuerdo con el orden de precedencia
legal. A falta de ste, la subrogacin corresponder al Ministro titular que siga
en ese orden de precedencia y, a falta de todos ellos, le subrogarn
sucesivamente el Presidente del Senado, el Presidente de la Cmara de Diputados y
el Presidente de la Corte Suprema.

Presidente en ejercicio (impedimento temporal/ subrogacin)

En este caso se explicitan los casos de ausencia. Para ausentarse del territorio, debe pedir permiso
al senado, pero tambin hay otros motivos como enfermedad.

El orden de precedencia legal es (DFL 7912 de 2011):

Artculo 1. El Presidente de la Repblica ejercer el gobierno y administracin

del Estado por intermedio de los siguientes Ministerios:

1 Interior y Seguridad Pblica;

2 Relaciones Exteriores;
3 Defensa Nacional;
4 Hacienda;
5 Secretara General de la Presidencia de la Repblica;
6 Secretara General de Gobierno;
7 Economa, Fomento y Turismo;
8 Planificacin;
9 Educacin;
10 Justicia;
11 Trabajo y Previsin Social;
12 Obras Pblicas;
13 Salud;
14 Vivienda y Urbanismo;
15 Agricultura;
16 Minera;
17 Transportes y Telecomunicaciones;
18 Bienes Nacionales;
19 Energa, y
20 Medio Ambiente.

Por qu no aparece el ministerio de deporte? Porque la ltima modificacin de este decreto es

del 2011 y este ministerio se cre el 2013.

Si no queda ningn ministro, aparecen el Presidente del Senado, Presidente de la Cmara de

Diputados y de la Corte Suprema.

Artculo 29.-
En caso de vacancia del cargo de Presidente de la Repblica, se producir la
subrogacin como en las situaciones del inciso anterior, y se proceder a elegir
sucesor en conformidad a las reglas de los incisos siguientes.
Si la vacancia se produjere faltando menos de dos aos para la prxima
eleccin presidencial, el Presidente ser elegido por el Congreso Pleno por la
mayora absoluta de los senadores y diputados en ejercicio. La eleccin por el
Congreso ser hecha dentro de los diez das siguientes a la fecha de la vacancia
y el elegido asumir su cargo dentro de los treinta das siguientes.
Si la vacancia se produjere faltando dos aos o ms para la prxima eleccin
presidencial, el Vicepresidente, dentro de los diez primeros das de su mandato,
convocar a los ciudadanos a eleccin presidencial para ciento veinte das
despus de la convocatoria, si ese da correspondiere a un domingo. Si as no
fuere, ella se realizar el domingo inmediatamente siguiente. El Presidente que
resulte elegido asumir su cargo el dcimo da despus de su proclamacin.
El Presidente elegido conforme a alguno de los incisos precedentes durar en
el cargo hasta completar el perodo que restaba a quien se reemplace y no podr
postular como candidato a la eleccin presidencial siguiente.

Presidente en ejercicio (impedimento absoluto/ vacancia)

En caso de vacancia del presidente del ejercicio, se distingue:

- Si faltan menos de dos aos para las prximas elecciones, el presidente ser escogido por
Congreso Pleno con mayora absoluta de los senadores y diputados que estn en ejercicio
(no slo los que estn presente).
- Si faltan 2 o ms aos, aparece el Vicepresidente segn las mismas reglas anteriores que
tiene que convocar a una nueva eleccin. Este presidente dura hasta completar el perodo
que restaba al que dej vacante el puesto y no se podr postular a la siguiente eleccin.

Artculo 30.- El Presidente cesar en su cargo el mismo da en que se

complete su perodo y le suceder el recientemente elegido.
El que haya desempeado este cargo por el perodo completo, asumir,
inmediatamente y de pleno derecho, la dignidad oficial de Ex Presidente de la
Repblica.
En virtud de esta calidad, le sern aplicables las disposiciones de los
incisos segundo, tercero y cuarto del artculo 61 y el artculo 62.
No la alcanzar el ciudadano que llegue a ocupar el cargo de Presidente de
la Repblica por vacancia del mismo ni quien haya sido declarado culpable en
juicio poltico seguido en su contra.
El Ex Presidente de la Repblica que asuma alguna funcin remunerada con
fondos pblicos, dejar, en tanto la desempee, de percibir la dieta,
manteniendo, en todo caso, el fuero. Se exceptan los empleos docentes y las
funciones o comisiones de igual carcter de la enseanza superior, media y
especial.

Aparece la figura de la dignidad del ex presidente de la Repblica (reforma del ao 2000). Esto
implica un trato especial que consiste en que quien desempea el cargo por el perodo completo
recibe dieta y fuero parlamentario.
Fuero parlamentario: Artculo 61.- Los diputados y senadores slo son
inviolables por las opiniones que manifiesten y los votos que emitan en el
desempeo de sus cargos, en sesiones de sala o de comisin.
Ningn diputado o senador, desde el da de su eleccin o desde su juramento,
segn el caso, puede ser acusado o privado de su libertad, salvo el caso de
delito flagrante, si el Tribunal de Alzada de la jurisdiccin respectiva, en
pleno, no autoriza previamente la acusacin declarando haber lugar a formacin de
causa. De esta resolucin podr apelarse para ante la Corte Suprema.

Dieta parlamentaria: Artculo 62.- Los diputados y senadores percibirn como

nica renta una dieta equivalente a la remuneracin de un Ministro de Estado
incluidas todas las asignaciones que a stos correspondan.
Artculo 31.- El Presidente designado por el Congreso Pleno o, en su caso, el
Vicepresidente de la Repblica tendr todas las atribuciones que esta
Constitucin confiere al Presidente de la Repblica.

Tanto Presidente como Vicepresidente (por vacancia o subrogacin), tienen todas las facultades
del Presidente.

25 de septiembre de 2017

Clase 11: Presidente de la repblica

Atribuciones especficas del presidente

a) Legislativas

b) Constituyentes

c) Normativas

d) Financieras

e) Polticas de nombramiento

f) Relaciones internacionales

g) Judiciales

h) De defensa

Atribuciones normativas (art 32 n6)

Artculo 32.- Son atribuciones especiales del Presidente de la Repblica:
6.- Ejercer la potestad reglamentaria en todas aquellas materias que no sean
propias del dominio legal, sin perjuicio de la facultad de dictar los dems
reglamentos, decretos e instrucciones que crea convenientes para la ejecucin de
las leyes;

Esta es una atribucin normativa porque se le otorga al presidente la facultad para dictar,
unilateralmente, normas jurdicas. Esta facultad se denomina potestad reglamentaria. Estas
normas se traducen en actos jurdicos de naturaleza administrativa, es decir, actos
administrativos.

Los actos administrativos a travs de los cuales el presidente ejerce su potestad reglamentaria
son:
 1. Los decretos supremos, que pueden tener naturaleza particular (ej: nombrar un ministro
del TC) llamado decreto simple, o de naturaleza y alcance general en cuyo caso el decreto
supremo se denomina reglamento. El decreto supremo es el acto administrativo propio
del presidente. Los requisitos formales de un decreto supremo estn en el art 35.

Artculo 35.- Los reglamentos y decretos del Presidente de la Repblica

debern firmarse por el Ministro respectivo y no sern obedecidos sin este
esencial requisito.
Los decretos e instrucciones podrn expedirse con la sola firma del
Ministro respectivo, por orden del Presidente de la Repblica, en conformidad
a las normas que al efecto establezca la ley.

La constitucin exige que los decretos supremos que son actos de la potestad reglamentaria
del presidente sean firmados por los ministros, lo que demuestra una forma de control
interno. Todo decreto supremo debe estar firmado por el presidente y el o los ministros
respectivos para ser vlido.
El incentivo que la constitucin le da al ministro para ejercer esta potestad (es decir, que no
sean simples marionetas del presidente) est en el artculo 36
Artculo 36.- Los Ministros sern responsables individualmente de los actos
que firmaren y solidariamente de los que suscribieren o acordaren con los otros
Ministros.

Esto significa que si se infringe la ley, puede haber una acusacin constitucional al ministro
correspondiente. Y como es una responsabilidad solidaria: todos los ministros repsonden (se
pueden acusar a todos o algunos en representacin).

Para que el decreto supremo o presidencial tenga efecto pleno debe pasar primero por
contralora. Esto se denomina trmite de toma de razn (art 98).
Artculo 98.- Un organismo autnomo con el nombre de Contralora General de la
Repblica ejercer el control de la legalidad de los actos de la Administracin,
fiscalizar el ingreso y la inversin de los fondos del Fisco, de las
municipalidades y de los dems organismos y servicios que determinen las leyes;
examinar y juzgar las cuentas de las personas que tengan a su cargo bienes de
esas entidades; llevar la contabilidad general de la Nacin, y desempear las
dems funciones que le encomiende la ley orgnica constitucional respectiva.

La contralora ejerce el control de la legalidad de los actos de administracin, como lo son

los decretos.
Artculo 99.- En el ejercicio de la funcin de control de legalidad, el Contralor
General tomar razn de los decretos y resoluciones que, en conformidad a la ley,
deben tramitarse por la Contralora o representar la ilegalidad de que puedan
adolecer; pero deber darles curso cuando, a pesar de su representacin, el
Presidente de la Repblica insista con la firma de todos sus Ministros, caso en
el cual deber enviar copia de los respectivos decretos a la Cmara de Diputados.
En ningn caso dar curso a los decretos de gastos que excedan el lmite sealado
en la Constitucin y remitir copia ntegra de los antecedentes a la misma
Cmara.

El contralor analiza la juridicidad (constitucionalidad y legalidad) del decreto supremo. El

contralor puede tomar razn del decreto a travs de este trmite. El contralor toma
razn cuando el decreto no vulnera ni la constitucin ni la ley.
El decreto supremo, por ltimo, es publicado en el diario oficial y comienza a producir pleno
efecto, independiente de si tiene alcance particular o general. Desde el momento de la publicacin
en el Diario Oficial transcurre un plazo de 30 das.
Artculo 93.- Son atribuciones del Tribunal Constitucional:
16.- Resolver sobre la constitucionalidad de los decretos supremos, cualquiera
sea el vicio invocado, incluyendo aquellos que fueren dictados en el ejercicio de
la potestad reglamentaria autnoma del Presidente de la Repblica cuando se
refieran a materias que pudieran estar reservadas a la ley por mandato del
artculo 63.

En el caso del nmero 16, el Tribunal slo podr conocer de la materia a

requerimiento de cualquiera de las Cmaras efectuado dentro de los treinta das
siguientes a la publicacin o notificacin del texto impugnado. En el caso de
vicios que no se refieran a decretos que excedan la potestad reglamentaria
autnoma del Presidente de la Repblica tambin podr una cuarta parte de los
miembros en ejercicio deducir dicho requerimiento.

El TC tiene una chance para conocer la constitucionalidad del decreto en los 30 das posteriores a
la publicacin. Entonces, una vez que se publican los decretos, hay 30 das para que se impugne su
constitucionalidad. Quin impugna? Depende, si se alega un vicio de la potestad reglamentaria
autnoma (el presidente se atribuye ms facultades que las que tiene), en ese caso alega al TC la
mayora simple de cualquiera de las cmaras. En caso de la potestad reglamentaria de ejecucin,
se requiere de de las partes de las cmaras para reclamar ante el TC.

La otra posibilidad es contralor representa el decreto supremo del presidente. Esto

significa que el decreto es inconstitucional (o porque infringe DDFF o porque el presidente
se est atribuyendo facultades que no son suyas). Tambin se puede representar el
decreto por infringir alguna ley. En el caso de que el decreto sea ilegal, el presidente va a
poder forzar la entrada en vigencia del decreto a travs de un decreto de insistencia,
donde fuerza la toma de razn del contralor general y el requisito que se exige para su
validez es que sea firmado por todos los ministros (entonces los ministros se hacen
tambin responsables constitucionalmente).

La lgica del decreto de insistencia es el refuerzo de la figura del presidente. La

constitucin asume que el presidente lleva adelante la administracin del estado. Esta
norma viene de la constitucin del 25. El decreto de insistencia fue muy utilizado con CIC y
Allende. Producto de estas experiencias, en la constitucn del 80 se puso lmites al decreto
de insistencia (casos en los que no se puede hacer uso de este).
Artculo 99.- inciso 3

Si la representacin tuviere lugar con respecto a un decreto con fuerza de ley, a

un decreto promulgatorio de una ley o de una reforma constitucional por apartarse
del texto aprobado, o a un decreto o resolucin por ser contrario a la
Constitucin, el Presidente de la Repblica no tendr la facultad de insistir, y
en caso de no conformarse con la representacin de la Contralora deber remitir
los antecedentes al Tribunal Constitucional dentro del plazo de diez das, a fin
de que ste resuelva la controversia.

Entonces, slo procede el decreto de insistencia cuando se vulnera la legalidad y no la

constitucionalidad. En caso de ser inconstitucional, tiene 10 das para pedirle al TC que resuelva la
controversia jurdica (presidente vs contralor).
Cul es el mbito dentro del cual el presidente puede dictar decretos supremos? Qu materias
pueden regular los decretos supremos? (art 32 n 6)

La potestad reglamentaria del presidente se puede ejercer en todas las materias que no
son propias del dominio legal. Estas materias de reserva legal estn establecidas en el art
63. En Chile hay un sistema de dominio mximo legal, porque hay especificaciones
estrictas de las materias cuya regulacin se reserva la ley.

En la constitucin del 25 haba un sistema de dominio mnimo legal, opuesto al anterior,

que consista en que haban ciertas materias de ley establecidas por la constitucin pero
esta enumeracin no era estricta (haban otras materias que podan ser reguladas por ley).
El congreso poda ampliar sus atribuciones de esta forma.

El ltimo numeral del art 63 n 20 que ampla las potestades del congreso (adems de que
define constitucionalmente lo que es la ley). OJO

20) Toda otra norma de carcter general y obligatoria que

estatuya las bases esenciales de un ordenamiento jurdico.

Cuando el presidente regula materias no contenidas en el art 63, ejerce la Potestad

reglamentaria autnoma. El art 63 n20, en la prctica, ha producido que el presidente
sea vea limitado en su capacidad de dictar normas reglamentarias en ejercicio de su
potestad reglamentaria autnoma. Esta potestad ha sido convocada 2 veces:

a) Creacin de la comisin Rettig.

b) Creacin de la comisin Valech. Sin embargo, con posterioridad se legaliz la existencia de
esta comisin haciendo referencia al art 63 n 20.

Por qu el art 93 requiere que se recurra la mayora de las cmaras para impugnar
constitucionalidad? Porque cuando hay un problema de potestad reglamentaria autnoma, la
constitucin supone que hay un problema de naturaleza institucional entre el presidente y el
congreso y para darle mayor legitimidad al reclamo, se pide un qurum alto (la mayora simple de
los diputados o senadores en ejercicio).

Existe otro tipo de potestad reglamentaria que es la potestad reglamentaria de Ejecucin.

Es aquella facultad del presidente para dictar los decretos supremos que crea convenientes para
la mejor implementacin de las leyes. Las leyes son de alcance general, entonces muchas veces su
implementacin requiere una bajada. Es una especificacin de las leyes mediante la potestad
reglamentaria del presidente. Lo ms normal es que se dicte un decreto reglamentario que
permita la implementacin de la ley que especifique el modo de aplicacin de la ley. El presidente,
segn la constitucin, hace uso de estos decretos cuando sea conveniente. Por lo tanto, no
requiere aceptacin del congreso. Si el congreso convocara al presidente para dictar un decreto,
esto no es obligatorio porque slo se dicta si el presidente lo cree conveniente, independiente del
congreso.

El Estado, ltimamente, se ha convertido de alguna forma en un estado de bienestar, en esos

casos el legislador intenta ser lo ms general posible, entonces esas leyes carecen de especificidad
y le dan un papel importante a la potestad reglamentaria de ejecucin del presidente. A veces, es
ms importante conocer los decretos que conocer las leyes. Hay una tendencia muy fuerte a
enfatizar el rol que juegan dentro de la institucionalidad las potestades reglamentarias (sobre
todo de ejecucin).

Cul es la tensin en el contexto de la aplicacin de la potestad reglamentaria de ejecucin?

Que el presidente puede torcerle la intencin a la ley o puede ir ms all de las atribuciones que le
da la constitucin. Cuando se invade el dominio mximo legal del art 63 con un reglamento que
especifique la ley, se viola la potestad reglamentaria de ejecucin o la potestad reglamentaria
autnoma? Esto es un problema al momento de controlar la constitucionalidad de un decreto
supremo, porque los qurum en cuanto a cada potestad es distinto (mayora simple en caso de la
potestad reglamentaria autnoma, o en caso de potestad reglamentaria de ejecucin). El TC ha
tendido a aceptar que en este caso, se aplica el principio pro requirente, que dice que en ese
caso conviene entender que se trata de potestad reglamentaria de ejecucin.

La jurisprudencia del TC tambin ha establecido ciertas exigencias al legislador cuando convoca la

potestad reglamentaria. El TC ha exigido:

I. Requisito de determinacin. La ley, cuando convoca la potestad reglamentaria de

ejecucin, la propia ley tiene que sealar con determinacin y de forma concreta qu
materias son susceptibles de reglamentarse.
II. Requisito de especificidad. El legislador le dice al presidente qu medidas adoptar para
reglamentar la ley.
III. Como los anteriores son complicados de aplicar, se agrega una tercera exigencia. Cul es
el lmite del presidente en su potestad reglamentaria de ejecucin? El TC dice que el lmite
es que el presidente, a travs del ejercicio de esta potestad, no puede crear obligaciones
para el particular que no estn contenidas en la ley.

2. La constitucin tambin habla de instrucciones, que son normas donde el presidente dicta
normas de administracin a funcionarios pblicos.

26 de septiembre de 2017

Clase 12: Presidente de la repblica

Atribuciones polticas de nombramiento (art 32 n7, 9, 10, 12, 16)

Artculo 32.- Son atribuciones especiales del Presidente de la Repblica:
7.- Nombrar y remover a su voluntad a los ministros de Estado,
subsecretarios, delegados presidenciales regionales y delegados presidenciales
provinciales;

Es una facultad discrecional del presidente porque estamos en un rgimen

presidencialista. Estos nombramientos o remociones se hacen a travs de un decreto
supremo simple y se publican en el diario oficial.

Art 32 n9.- Nombrar al Contralor General de la Repblica con acuerdo del Senado;

Art 32 n10.- Nombrar y remover a los funcionarios que la ley denomina como de su
exclusiva confianza y proveer los dems empleos civiles en conformidad a la ley.
La remocin de los dems funcionarios se har de acuerdo a las disposiciones que
sta determine;

Como el presidente es el supremo jerarca de la administracin pblica, est facultado apra

nombrar y remover a los funcionarios de exclusia confianza que forman parte de la
administracin pblica.

Art 32 n12.- Nombrar a los magistrados y fiscales judiciales de las Cortes de

Apelaciones y a los jueces letrados, a proposicin de la Corte Suprema y de las
Cortes de Apelaciones, respectivamente; a los miembros del Tribunal
Constitucional que le corresponde designar; y a los magistrados y fiscales
judiciales de la Corte Suprema y al Fiscal Nacional, a proposicin de dicha Corte
y con acuerdo del Senado, todo ello conforme a lo prescrito en esta Constitucin;

El presidente tambin nombra autoridades judiciales (los miembros de las cortes de

apelaciones a partir de ternas establecidas por las cortes supremas). Tambin nombran a
los jueces de letras (civiles), de garantas y de tribunales orales en lo penal.

Los de la Corte Suprema son con acuerdo del senado (con 2/3 de este). El presidente
tambin puede designar, unilateralmente, a 3 ministros del TC y al fiscal nacional (con
acuerdo del senado).

Art 32 n16.- Designar y remover a los Comandantes en Jefe del Ejrcito, de la

Armada, de la Fuerza Area y al General Director de Carabineros en conformidad al
artculo 104, y disponer los nombramientos, ascensos y retiros de los Oficiales
de las Fuerzas Armadas y de Carabineros en la forma que seala el artculo 105;

Entonces, el presidente puede hacer:

1. Nombramientos de ministros de estado

2. Nombramientos de funcionarios de la administracin pblica
3. Nombramientos judiciales
4. Designar y remover a los comandantes de las FFAA y de las fuerzas de orden y seguridad

Atribuciones financieras (art 32 n20)

Art 32 n20.- Cuidar de la recaudacin de las rentas pblicas y decretar su
inversin con arreglo a la ley. El Presidente de la Repblica, con la firma de
todos los Ministros de Estado, podr decretar pagos no autorizados por ley, para
atender necesidades impostergables derivadas de calamidades pblicas, de agresin
exterior, de conmocin interna, de grave dao o peligro para la seguridad
nacional o del agotamiento de los recursos destinados a mantener servicios que no
puedan paralizarse sin serio perjuicio para el pas. El total de los giros que se
hagan con estos objetos no podr exceder anualmente del dos por ciento (2%) del
monto de los gastos que autorice la Ley de Presupuestos. Se podr contratar
empleados con cargo a esta misma ley, pero sin que el tem respectivo pueda ser
incrementado ni disminuido mediante traspasos. Los Ministros de Estado o
funcionarios que autoricen o den curso a gastos que contravengan lo dispuesto en
este nmero sern responsables solidaria y personalmente de su reintegro, y
culpables del delito de malversacin de caudales pblicos.

El presidente debe cuidar la recaudacin de las rentas pblicas. Esto lo hace a travs del SII. El
presidente puede decretar la inversin de los fondos pblicos de acuerdo con la ley de
presupuesto (en base al principio de legalidad del gasto pblico). Hay una excepcin porque
podr determinar pagos no autorizados por la ley en ciertas circunstancias, a travs de un decreto
supremo con la firma de todos los ministros (decreto de emergencia econmica). Esas
circunstancias son:

- Necesidades impostergables derivadas de calamidades pblicas (ej: hay un terremoto).

- En caso de agresin exterior, de conmocin interna, o de grave dao o peligro para la
seguridad nacional.
- El agotamiento de los recursos destinados a mantener servicios que no pueden paralizarse
sin serio perjuicio para el pas. El caso tpico sucedi hace unos aos atrs respecto al
financiamiento del Transantiago.

Este decreto tiene un lmite: no puede ir ms all del 2% del presupuesto anual.
Los ministros del estado que firmen el decreto de emergencia econmica que
exceda este %, sern solidaria y personalmente responsables de su reintegro
(responsabilidad civil de devolver la plata), adems de ser responsables
penalmente (culpables de malversacin de caudales pblicos).

Atribuciones de RRII (art 32 n8)

Es una especificacin del artculo 24 (presidente como jefe de gobierno).

Art 32 n8.- Designar a los embajadores y ministros diplomticos, y a los

representantes ante organismos internacionales. Tanto estos funcionarios como los
sealados en el N 7 precedente, sern de la confianza exclusiva del Presidente
de la Repblica y se mantendrn en sus puestos mientras cuenten con ella;

El presidente designa y remueve, a su voluntad, a embajadores, ministros diplomticos y

representantes ante organismos internacionales.

Art 32 n15.- Conducir las relaciones polticas con las potencias extranjeras y
organismos internacionales, y llevar a cabo las negociaciones; concluir, firmar y
ratificar los tratados que estime convenientes para los intereses del pas, los
que debern ser sometidos a la aprobacin del Congreso conforme a lo prescrito en
el artculo 54 N 1. Las discusiones y deliberaciones sobre estos objetos sern
secretos si el Presidente de la Repblica as lo exigiere;

El presidente es el jefe de gobierno, y el conductor poltico del estado (hacia el exterior y el

interior). Por eso debe conducir las RRII y define la poltica internacional del pas. El presidente
tambin puede llevar adelante negociaciones relativas a tratados.

El procedimiento para ratificar un tratado internacional:

1. Negociacin de un texto en la que participa un representante del presidente

2. Adopcin del texto
3. Autentificacin del texto
4. Para que entren en vigencia deben ser ratificados. Esto depende de la reglamentacin del
tratado mismo, pero en general hay un mnimo nmero de firmas de los estados
involucrados. El congreso debe primero votar favorablemente el tratado si este trata de
 una materia de ley (art 63) para que luego lo ratifique el presidente, y esa conversacin
puede ser secreta (puede ser una alianza militar).

Atribuciones judiciales (art 32 n13, 14)

Art 32 n13.- Velar por la conducta ministerial de los jueces y dems empleados
del Poder Judicial y requerir, con tal objeto, a la Corte Suprema para que, si
procede, declare su mal comportamiento, o al ministerio pblico, para que reclame
medidas disciplinarias del tribunal competente, o para que, si hubiere mrito
bastante, entable la correspondiente acusacin;

El presidente se encarga de velar por la conducta ministerial de los jueces (el ejercicio de las
funciones judiciales). El presidente puede solicitar a la corte suprema que declare el mal
comportamiento de un juez con posible remocin, o puede pedirle al ministerio pblico que
presente acusacin penal contra un juez. El presidente no sanciona, slo fiscaliza, y la Corte
Suprema sanciona. Al presidente de la repblica no le da lo mismo cmo acten los jueces, sino
que debe vigilar que estos dicten siempre sentencias conforme a derecho.

Art 32 n14.- Otorgar indultos particulares en los casos y formas que determine
la ley. El indulto ser improcedente en tanto no se haya dictado sentencia
ejecutoriada en el respectivo proceso. Los funcionarios acusados por la Cmara de
Diputados y condenados por el Senado, slo pueden ser indultados por el
Congreso;}

El indulto puede ser particular o general. El indulto particular afecta a una sola persona y el
presidente puede indultar particularmente a travs de un decreto supremo firmado por el
presidente y el ministro de justicia siempre y cuando se haya dictado una sentencia ejecutoriada.
El presidente no requiere consejo de nadie para indultar porque es parte del poder ejecutivo.

Atribuciones de defensa (art 32 n16, 17, 18, 19)

Art 32 n16.- Designar y remover a los Comandantes en Jefe del Ejrcito, de la
Armada, de la Fuerza Area y al General Director de Carabineros en conformidad al
artculo 104, y disponer los nombramientos, ascensos y retiros de los Oficiales
de las Fuerzas Armadas y de Carabineros en la forma que seala el artculo 105;

Art 32 n17.- Disponer de las fuerzas de aire, mar y tierra, organizarlas y

distribuirlas de acuerdo con las necesidades de la seguridad nacional;

El presidente puede disponer de las fuerzas de aire, mar y tierra.

Art 32 n18.- Asumir, en caso de guerra, la jefatura suprema de las Fuerzas

Armadas;

Slo en caso de guerra el presidente es el jefe supremo de las FFAA (se transforma en el
generalsimo de las FFAA). Cuando se habla de jefatura suprema, es una perspectiva estratgico-
militar en tiempos de guerra con facultades para tomar decisiones respecto a cmo se lleva
adelante la guerra, lo que no significa que en tiempos de paz las FFAA no estn subordinadas a la
jefatura del presidente de la repblica.

Art 32 n19.- Declarar la guerra, previa autorizacin por ley, debiendo

dejar constancia de haber odo al Consejo de Seguridad Nacional, y
En Chile, para declarar la guerra, se requiere de una ley (lo que sigue a la constitucin americana).
El proyecto de ley debe ser aprobado por ambas cmaras del congreso y se debe or al congreso
de seguridad nacional (aunque el presidente puede no seguir sus consejos).

Atribuciones legislativas del presidente

Artculo 32.- Son atribuciones especiales del Presidente de la Repblica:
1.- Concurrir a la formacin de las leyes con arreglo a la Constitucin,
sancionarlas y promulgarlas;

I. El presidente concurre a la formacin de las leyes, las sanciona y las promulga.

Dentro del proceso legislativo la figura central es el presidente. Ningn proyecto de ley
es aprobado sin apoyo del presidente.

Artculo 65.- Las leyes pueden tener origen en la Cmara de Diputados o en el

Senado, por mensaje que dirija el Presidente de la Repblica o por mocin de
cualquiera de sus miembros. Las mociones no pueden ser firmadas por ms de diez
diputados ni por ms de cinco senadores.

El presidente de la repblica puede presentar, por si mismo, proyectos de ley llamados mensajes.
La constitucin reserva un conjunto de materias a la iniciativa exclusiva del presidente (art 65):

Corresponder al Presidente de la Repblica la iniciativa exclusiva de los

proyectos de ley que tengan relacin con la alteracin de la divisin poltica o
administrativa del pas, o con la administracin financiera o presupuestaria del
Estado, incluyendo las modificaciones de la Ley de Presupuestos, y con las
materias sealadas en los nmeros 10 y 13 del artculo 63.

Corresponder, asimismo, al Presidente de la Repblica la iniciativa exclusiva

para:
1.- Imponer, suprimir, reducir o condonar tributos de cualquier clase o
naturaleza, establecer exenciones o modificar las existentes, y determinar su
forma, proporcionalidad o progresin;
2.- Crear nuevos servicios pblicos o empleos rentados, sean fiscales,
semifiscales, autnomos o de las empresas del Estado; suprimirlos y determinar
sus funciones o atribuciones;
3.- Contratar emprstitos o celebrar cualquiera otra clase de operaciones
que puedan comprometer el crdito o la responsabilidad financiera del Estado, de
las entidades semifiscales, autnomas, de los gobiernos regionales o de las
municipalidades, y condonar, reducir o modificar obligaciones, intereses u otras
cargas financieras de cualquier naturaleza establecidas en favor del Fisco o de
los organismos o entidades referidos;
4.- Fijar, modificar, conceder o aumentar remuneraciones, jubilaciones,
pensiones, montepos, rentas y cualquiera otra clase de emolumentos, prstamos o
beneficios al personal en servicio o en retiro y a los beneficiarios de montepo,
en su caso, de la Administracin Pblica y dems organismos y entidades
anteriormente sealados, como asimismo fijar las remuneraciones mnimas de los
trabajadores del sector privado, aumentar obligatoriamente sus remuneraciones y
dems beneficios econmicos o alterar las bases que sirvan para determinarlos;
todo ello sin perjuicio de lo dispuesto en los nmeros siguientes;
5.- Establecer las modalidades y procedimientos de la negociacin colectiva
y determinar los casos en que no se podr negociar, y
6.- Establecer o modificar las normas sobre seguridad social o que incidan
en ella, tanto del sector pblico como del sector privado.
El Congreso Nacional slo podr aceptar, disminuir o rechazar los servicios,
empleos, emolumentos, prstamos, beneficios, gastos y dems iniciativas sobre la
materia que proponga el Presidente de la Repblica.
El presidente de la repblica no slo tiene atribuciones para presentar proyectos de ley a travs
de mensajes, sino que hay un conjunto de materias en que slo el presidente puede tener
iniciativa (el presidente es el nico que puede poner en movimiento el proceso legislativo).
Cualquier regulacin de estas materias requiere de un proyecto de ley presentado por el
presidente. Algunas de estas materias son:

1. Proyectos de divisin administrativa del estado.

2. Proyectos vinculados a la administracin financiera del estado (como la ley de
presupuesto). Cualquier proyecto que involucre gasto pblico debe tener inicitica
exclusiva del presidente, lo que limita mucho la iniciativa parlamentaria. Todas las
creaciones o eliminaciones de servicios pblicos deben estar en proyectos de ley del
presidente.
3. Operaciones de crditos en el extranjero que comprometa la responsabilidad financiera
del estado chileno.
4. Toda ley que establezca las modalidades de la negociacin colectiva. Todas las iniciativas
destinadas a destinar la naturaleza de esta negociacin son proyectos de ley del
presidente.
5. Materias que incidan en la seguridad social tanto del sector pblico como privado. Ej: si se
quiere cambiar el sistema de las AFP, no lo puede hacer un senador.

II. El presidente maneja la agenda legislativa:

Artculo 74.- El Presidente de la Repblica podr hacer presente la urgencia en

el despacho de un proyecto, en uno o en todos sus trmites, y en tal caso, la
Cmara respectiva deber pronunciarse dentro del plazo mximo de treinta das.
La calificacin de la urgencia corresponder hacerla al Presidente de la
Repblica de acuerdo a la ley orgnica constitucional relativa al Congreso, la
que establecer tambin todo lo relacionado con la tramitacin interna de la ley.

El presidente maneja la agenda legislativa y marca los ritmos de esta discusin. Si hay urgencia
simple el plazo es de 30 das. Si es de suma urgencia de 15 das y si es de discusin inmediata es de
6 das. Esto est en la LOC del Congreso.

(Ley 18.918)
Artculo 26.- El Presidente de la Repblica podr hacer presente
la urgencia para el despacho de un proyecto de ley, en uno o en todos sus
trmites, en el correspondiente mensaje o mediante oficio que dirigir al
presidente de la Cmara donde se encuentre el proyecto, o al del Senado
cuando el proyecto estuviere en comisin mixta. En el mismo documento
expresar la calificacin que otorgue a la urgencia, la cual podr ser
simple, suma o de discusin inmediata; si no se especificare esa
calificacin, se entender que la urgencia es simple.
Se entender hecha presente la urgencia y su calificacin respecto de
las dos Cmaras, cuando el proyecto respectivo se encuentre en trmite de
comisin mixta en cumplimiento de lo dispuesto en el artculo 20, salvo
que el Presidente de la Repblica expresamente la circunscriba a una de
las Cmaras.
Las disposiciones de este artculo y de los artculos 27, 28 y 29 no
se aplicarn a la tramitacin del proyecto de Ley de Presupuestos, el que
deber ser despachado en los plazos establecidos por la Constitucin
Poltica, con la preferencia que determinen los reglamentos de las
Cmaras.

Artculo 27.- Cuando un proyecto sea calificado de simple urgencia,

su discusin y votacin en la Cmara requerida debern quedar terminadas
en el plazo de treinta das; si la calificacin fuere de suma urgencia,
ese plazo ser de quince das y, si se solicitare discusin inmediata,
ser de seis das.
Se dar cuenta del mensaje u oficio del Presidente de la Repblica
que requiera la urgencia, en la sesin ms prxima que celebre la Cmara
respectiva, y desde esa fecha comenzar a correr el plazo de la urgencia.
Con todo, los oficios de retiro de urgencia regirn en el acto mismo en
que sean recibidos en la Secretara de la Cmara respectiva.

III. Los ministros representan la autoridad presidencial y pueden participar de los

debates legislativos en las cmaras cuando lo estimaren conveniente (es decir,
cuando el presidente lo decida conveniente). Tienen derecho a voz y no a voto.

Artculo 37.- Los Ministros podrn, cuando lo estimaren conveniente, asistir a

las sesiones de la Cmara de Diputados o del Senado, y tomar parte en sus
debates, con preferencia para hacer uso de la palabra, pero sin derecho a voto.
Durante la votacin podrn, sin embargo, rectificar los conceptos emitidos por
cualquier diputado o senador al fundamentar su voto.

IV. El presidente puede vetar un proyecto de ley votado favorablemente por el

congreso.

Artculo 73.- Si el Presidente de la Repblica desaprueba el proyecto, lo

devolver a la Cmara de su origen con las observaciones convenientes, dentro del
trmino de treinta das.
En ningn caso se admitirn las observaciones que no tengan relacin directa
con las ideas matrices o fundamentales del proyecto, a menos que hubieran sido
consideradas en el mensaje respectivo.
Si las dos Cmaras aprobaren las observaciones, el proyecto tendr fuerza de
ley y se devolver al Presidente para su promulgacin.
Si las dos Cmaras desecharen todas o algunas de las observaciones e
insistieren por los dos tercios de sus miembros presentes en la totalidad o parte
del proyecto aprobado por ellas, se devolver al Presidente para su promulgacin.

El presidente puede plantear observaciones en un escrito y las debe enviar al congreso. Esas
observaciones pueden:

a) Ser aceptadas por ambas cmaras (y los qurum dependen de la materia) y ser votadas
favorablemente. Las observaciones pueden agregar o eliminar ciertas partes del proyecto,
pero deben ser dentro de las ideas matrices (principales). En este caso se devuelve el
proyecto con los cambios, y se promulga y publica la ley.
b) El veto es rechazado total o parcialmente por alguna de las cmaras. Las cmaras rechazan
las observaciones e insisten en el proyecto original por 2/3. En ese caso, el presidente est
obligado a promulgar y publicar.
Artculo 72.- Aprobado un proyecto por ambas Cmaras ser remitido al Presidente
de la Repblica, quien, si tambin lo aprueba, dispondr su promulgacin como
ley.

V. El presidente promulga las leyes favorablemente votadas por el congreso a travs de

un decreto promulgatorio que contiene el texto de la ley y est firmado por el
presidente y los ministros.

Artculo 75.- Si el Presidente de la Repblica no devolviere el proyecto dentro

de treinta das, contados desde la fecha de su remisin, se entender que lo
aprueba y se promulgar como ley.
La promulgacin deber hacerse siempre dentro del plazo de diez das,
contados desde que ella sea procedente.
La publicacin se har dentro de los cinco das hbiles siguientes a la
fecha en que quede totalmente tramitado el decreto promulgatorio.

Una vez que el presidente aprueba el proyecto de ley o se ve forzado a hacerlo, debe promulgar la
ley. El decreto promulgatorio se va a contralora para que esta tome de razn. Desde que el
contralor toma razn, hay 5 das hbiles para publicar la ley en el diario oficial.

Si el presidente no quiere promulgar o no lo hace en 30 das, se entiende como aprobado y

promulgado como ley. Esta norma tiene una razn histrica, porque el presidente Allende no
estaba de acuerdo con el proyecto de ley de las 3 reas de la economa y no lo promulg, por lo
que nunca entr en vigencia (la constitucin del 25 no prevea esto).

Art 32 2.- Pedir, indicando los motivos, que se cite a sesin a cualquiera
de las ramas del Congreso Nacional. En tal caso, la sesin deber celebrarse a la
brevedad posible;

Pero esto no tiene relevancia porque el congreso funciona el ao completo.

 2 de octubre de 2017

Clase 13: Presidente de la repblica y gobierno

VI. Dictacin de DFL (decretos con fuerza de ley)

Artculo 32.- Son atribuciones especiales del Presidente de la Repblica:

3.- Dictar, previa delegacin de facultades del Congreso, decretos con
fuerza de ley sobre las materias que seala la Constitucin;

El presidente opera el mecanismo que en derecho comparado se denomina de delegacin

legislativa. El congreso puede delegar en el presidente la potestad para dictar normas respecto de
materias que son de reserva legal. El congreso, a travs de una ley autoriza al presidente para
dictar una norma que regule una materia que est sujeta a la reserva de ley.

Por qu el congreso puede estar interesado en hacer algo as? En general, la razn tiende a ser la
necesidad de regular ciertas materias muy especficas y de carcter muy tcnico. El sistema
institucional confa en las fortalezas que tiene el presidente que cuenta con un staff de expertos
tcnicos. El riesgo de los DFL es que un congreso con la mayora del presidente, pueda vaciar las
facultades del congreso mismo en el presidente para, por ejemplo, evitar el debate pblico. Las
materias de ley requieren publicidad y debate pblico, no as la facultad legislativa del presidente.
Esta delegacin es un mal necesario.

Hay limitaciones respecto de lo que puede hacer el presidente para evitar este riesgo de
vaciamiento de las potestades del congreso en el presidente.

1. Hay un lmite temporal para la dictacin de DFL (1 ao).

Artculo 64.- El Presidente de la Repblica podr solicitar autorizacin al

Congreso Nacional para dictar disposiciones con fuerza de ley durante un plazo no
superior a un ao sobre materias que correspondan al dominio de la ley.

2. Hay un lmite que dice relacin con las caractersticas formales de la ley.

Artculo 64 inciso 4. La ley que otorgue la referida autorizacin sealar las

materias precisas sobre las que recaer la delegacin y podr establecer o
determinar las limitaciones, restricciones y formalidades que se estimen
convenientes.

3. Hay materias que NO pueden ser objeto de delegacin.

Artculo 64 inciso 2. Esta autorizacin no podr extenderse a la nacionalidad, la

ciudadana, las elecciones ni al plebiscito, como tampoco a materias comprendidas
en las garantas constitucionales o que deban ser objeto de leyes orgnicas
constitucionales o de qurum calificado.

Artculo 64 inciso 3. La autorizacin no podr comprender facultades que afecten

a la organizacin, atribuciones y rgimen de los funcionarios del Poder Judicial,
del Congreso Nacional, del Tribunal Constitucional ni de la Contralora General
de la Repblica.
Un primer criterio es que el presidente no puede modificar el rgimen jurdico de ciertos rganos
de la repblica que funcionan como contrapesos del mismo.

Hay ciertas materias prohibidas en razn de que representan DDFF (como el derecho a la
nacionalidad, el derecho de representacin poltica y las garantas constitucionales del art 19).

Recin en 1943 aparecen los DFL porque exista el temor de que el congreso vaciara sus
atribuciones en favor del presidente. Hoy en da, sin embargo, lo que se delega son materias muy
especficas que requieren de una expertiz distinta de la que existe en el congreso.

A partir de la reforma del 2005 se le dieron nuevas atribuciones al presidente:

Artculo 64 inciso 5. Sin perjuicio de lo dispuesto en los incisos anteriores, el

Presidente de la Repblica queda autorizado para fijar el texto refundido,
coordinado y sistematizado de las leyes cuando sea conveniente para su mejor
ejecucin. En ejercicio de esta facultad, podr introducirle los cambios de forma
que sean indispensables, sin alterar, en caso alguno, su verdadero sentido y
alcance.

La constitucin se imagina un escenario de dispersin normativa. Ej: existen muchas normas que
regulen una misma materia, entonces el presidente las une todas en una misma ley (esto sucedi,
por ejemplo, en materias de prenda).

Artculo 64 inciso 6. A la Contralora General de la Repblica corresponder

tomar razn de estos decretos con fuerza de ley, debiendo rechazarlos cuando
ellos excedan o contravengan la autorizacin referida.

Artculo 64 inciso 7. Los decretos con fuerza de ley estarn sometidos en cuanto
a su publicacin, vigencia y efectos, a las mismas normas que rigen para la ley.

El DFL est sujeto al proceso de toma de razn del contralor. El contralor debe, primero, ver si el
DFL se ajusta a la ley delegatoria del congreso que defina especficamente las materias que debe
regular el DFL (y que no sean las materias que no son sujeto de delegacin). El contralor tambin
puede representar por inconstitucionalidad cuando la ley delegatoria o el DFL traten de materias
prohibidas por el artculo 64. En ese caso, el presidente no puede insistir.

El contralor tambin debe verificar que el DFL se ajuste a las potestades que el congreso le
delegue al presidente en la ley delegatoria. Si el presidente regula otras materias o se excede en el
mbito, el contralor tambin va a representar. La constitucin declara que el DFL que excede el
mbito de la ley delegatoria es ilegal, pero sin embargo el presidente no puede insistir (artculo
99).

El aumento del tamao del estado va necesariamente acompaado de la

autoridad presidencial. El aumento del tamao del estado requiere de una
legislacin altamente especializada (por ejemplo, en economa) lo que
supone una mayor actuacin presidencial a travs de la potestad
reglamentaria de ejecucin o de la delegacin en DFL.
Atribuciones constituyentes (art 32n4 y 128)
Artculo 32.- Son atribuciones especiales del Presidente de la Repblica:
4.- Convocar a plebiscito en los casos del artculo 128;

El presidente no tiene iniciativa exclusiva para reformar la constitucin porque lo comparte con el
resto de los miembros del congreso. Al artculo 128 se pone en el caso de un proyecto de ley que
reforma la constitucin aprobado por ambas cmaras de acuerdo a los qurum especiales del
artculo 127.

Artculo 127.- Los proyectos de reforma de la Constitucin podrn ser iniciados

por mensaje del Presidente de la Repblica o por mocin de cualquiera de los
miembros del Congreso Nacional, con las limitaciones sealadas en el inciso
primero del artculo 65.
El proyecto de reforma necesitar para ser aprobado en cada Cmara el voto
conforme de las tres quintas partes de los diputados y senadores en ejercicio. Si
la reforma recayere sobre los captulos I, III, VIII, XI, XII o XV, necesitar,
en cada Cmara, la aprobacin de las dos terceras partes de los diputados y
senadores en ejercicio.
En lo no previsto en este Captulo, sern aplicables a la tramitacin de
los proyectos de reforma constitucional las normas sobre formacin de la ley,
debiendo respetarse siempre los qurums sealados en el inciso anterior.

Artculo 128.- El proyecto que aprueben ambas Cmaras pasar al Presidente de la

Repblica.
Si el Presidente de la Repblica rechazare totalmente un proyecto de reforma
aprobado por ambas Cmaras y stas insistieren en su totalidad por las dos
terceras partes de los miembros en ejercicio de cada Cmara, el Presidente deber
promulgar dicho proyecto, a menos que consulte a la ciudadana mediante
plebiscito.
Si el Presidente observare parcialmente un proyecto de reforma aprobado por
ambas Cmaras, las observaciones se entendern aprobadas con el voto conforme de
las tres quintas o dos terceras partes de los miembros en ejercicio de cada
Cmara, segn corresponda de acuerdo con el artculo anterior, y se devolver al
Presidente para su promulgacin.
En caso de que las Cmaras no aprueben todas o algunas de las observaciones
del Presidente, no habr reforma constitucional sobre los puntos en discrepancia,
a menos que ambas Cmaras insistieren por los dos tercios de sus miembros en
ejercicio en la parte del proyecto aprobado por ellas. En este ltimo caso, se
devolver al Presidente la parte del proyecto que haya sido objeto de insistencia
para su promulgacin, salvo que ste consulte a la ciudadana para que se
pronuncie mediante un plebiscito, respecto de las cuestiones en desacuerdo.
La ley orgnica constitucional relativa al Congreso regular en lo dems lo
concerniente a los vetos de los proyectos de reforma y a su tramitacin en el
Congreso.

Cuando ambas cmaras aprueban una reforma, el presidente puede aprobarla y por lo tanto
promulgarla, o plantear observaciones.

Si al plantear observaciones, lo rechaza en su totalidad (veto total), ambas cmaras insisten por
2/3 de sus miembros, el presidente debe promulgar el proyecto o llamar a plebiscito.

Si hay un veto parcial, 3/5 o 2/3 partes del congreso lo aprueban y el presidente promulga. Si no
se aprueban las observaciones del veto parcial, no hay reforma constitucional a menos que las
cmaras insistan por 2/3 y el presidente o promulga o convoca a plebiscito.
En el fondo, el rbitro final de las decisiones de reforma constitucional son las personas, pero es el
presidente el que convoca a plebiscito.

El artculo 129 establece los procedimientos para convocar plebiscito:

Artculo 129.- La convocatoria a plebiscito deber efectuarse dentro de los

treinta das siguientes a aquel en que ambas Cmaras insistan en el proyecto
aprobado por ellas, y se ordenar mediante decreto supremo que fijar la fecha de
la votacin plebiscitaria, la que se celebrar ciento veinte das despus de la
publicacin de dicho decreto si ese da correspondiere a un domingo. Si as no
fuere, ella se realizar el domingo inmediatamente siguiente. Transcurrido este
plazo sin que el Presidente convoque a plebiscito, se promulgar el proyecto que
hubiere aprobado el Congreso.

El silencio del presidente que no promulga no llama a plebiscito en 30 das desde la insistencia del
congreso, fuerza a promulgar el proyecto.

Los ministros de estado

Son parte del ejecutivo. El presidente los remueve y establece.

Artculo 33.- Los Ministros de Estado son los colaboradores directos e inmediatos
del Presidente de la Repblica en el gobierno y administracin del Estado.
La ley determinar el nmero y organizacin de los Ministerios, como
tambin el orden de precedencia de los Ministros titulares.
El Presidente de la Repblica podr encomendar a uno o ms Ministros la
coordinacin de la labor que corresponde a los Secretarios de Estado y las
relaciones del Gobierno con el Congreso Nacional.

Requisitos para ser ministro:

Artculo 34.- Para ser nombrado Ministro se requiere ser chileno, tener cumplidos
veintin aos de edad y reunir los requisitos generales para el ingreso a la
Administracin Pblica.
En los casos de ausencia, impedimento o renuncia de un Ministro, o cuando
por otra causa se produzca la vacancia del cargo, ser reemplazado en la forma
que establezca la ley.

- Ser chileno
- Tener 21 aos
- Reunir los requisitos generales para el ingreso a la administracin pblica.

Administracin del estado

Una LOC regular la administracin pblica. Esta es la ley 18.575 (ley de base de la administracin
pblica). Tambin est la ley de base de procedimiento administrativo (19.880).

Artculo 38.- Una ley orgnica constitucional determinar la organizacin bsica

de la Administracin Pblica, garantizar la carrera funcionaria y los principios
de carcter tcnico y profesional en que deba fundarse, y asegurar tanto la
igualdad de oportunidades de ingreso a ella como la capacitacin y el
perfeccionamiento de sus integrantes.
Cualquier persona que sea lesionada en sus derechos por la Administracin del
Estado, de sus organismos o de las municipalidades, podr reclamar ante los
tribunales que determine la ley, sin perjuicio de la responsabilidad que pudiere
afectar al funcionario que hubiere causado el dao.

La constitucin reconoce el principio de responsabilidad del estado. Si una persona es

lesionada en sus derechos por los organismos de la administracin del estado o las
municipalidades, puede reclamar ante un tribunal una indemnizacin. Esta es una norma en favor
de los ciudadanos particulares.

Se generan distintas responsabilidades:

1. Responsabilidad administrativa. Es un sumario que sanciona administrativamente al

funcionario.
2. Responsabilidad civil de indemnizacin hacia la administracin pblica en nombre de
quien obr el funcionario.

Estados de excepcin constitucional

Las constituciones estn elaboradas para regir en periodos de normalidad institucional. Sin
embargo, la realidad nos muestra que muchas veces hay situaciones de excepcionalidad derivadas,
por ejemplo, de guerras externas, de conflictos internos que afectan el orden pblico, desastres
naturales, entre otros.

Algunas constituciones niegan la existencia de estados de excepcin constitucional y establecen

que la constitucin siempre rige. Otras como la chile, s reconocen la posibilidad de situaciones de
excepcin donde las autoridades pueden ejercer sus atribuciones ms all de lo que la
constitucin ordinariamente les permite. Esto se regula bajo el epgrafe de estado de excepcin
constitucional. Esto le permite decir al leguleyo que aun en momentos de excepcin, la
constitucin rige aunque en realidad lo que hace la constitucin es contradecirse a s misma (hay
casos en que no se aplica la constitucin, lo que va contra la supremaca constitucional). Segn el
profesor, en momentos de anormalidad aparece otra constitucin que niega a la anterior.

Entre los artculos 39 al 45 se establece un tipo de constitucin particular que rige en situaciones
de excepcin. Estas normas son las verdaderas normas constitucionales porque se usan con
preeminencia del resto de las normas constitucionales. El que define un estado de excepcin
constitucional (que depende del tipo de estado de excepcin) es quien tiene, al final, el real
poder

Los estados de excepcin constitucional estn en artculo 40:

1. Estado de asamblea. Lo decide el presidente de la repblica con acuerdo del congreso en

caso de guerra externa.
2. Estado de sitio. Lo declara el presidente con acuerdo del congreso en caso de guerra
interna o grave conmocin interior.
El congreso tiene 5 das para pronunciarse. Si no lo hace, se entiende que hay estado de sitio o de
asamblea porque prima la voluntad del presidente. El presidente puede aplicar el estado de
asamblea o de sitio mientras el congreso se pronuncia y las medidas que se apliquen en ese
tiempo son susceptibles de revisin por parte de los tribunales. Ambos duran 15 das y son
prorrogables.

3. Estado de catstrofe en caso de calamidad pblica lo declara unilateralmente el

presidente.
4. Estado de emergencia en caso de grave alteracin del orden pblico o de grave dao para
la seguridad de la Nacin. Lo declara el presidente, dura 15 das y puede prorrogarlo por
15 das con autorizacin del congreso.

El artculo 43 establece qu derechos se pueden limitar en estados de excepcin:

Artculo 43.- Por la declaracin del estado de asamblea, el Presidente de la

Repblica queda facultado para suspender o restringir la libertad personal, el
derecho de reunin y la libertad de trabajo. Podr, tambin, restringir el
ejercicio del derecho de asociacin, interceptar, abrir o registrar documentos y
toda clase de comunicaciones, disponer requisiciones de bienes y establecer
limitaciones al ejercicio del derecho de propiedad.
Por la declaracin de estado de sitio, el Presidente de la Repblica podr
restringir la libertad de locomocin y arrestar a las personas en sus propias
moradas o en lugares que la ley determine y que no sean crceles ni estn
destinados a la detencin o prisin de reos comunes. Podr, adems, suspender o
restringir el ejercicio del derecho de reunin.
Por la declaracin del estado de catstrofe, el Presidente de la Repblica
podr restringir las libertades de locomocin y de reunin. Podr, asimismo,
disponer requisiciones de bienes, establecer limitaciones al ejercicio del
derecho de propiedad y adoptar todas las medidas extraordinarias de carcter
administrativo que sean necesarias para el pronto restablecimiento de la
normalidad en la zona afectada.
Por la declaracin del estado de emergencia, el Presidente de la Repblica
podr restringir las libertades de locomocin y de reunin.

Esto es extrao porque es el legislador quien limita los DDFF, pero en este caso lo puede
hacer tambin el presidente.
Artculo 45.- Los tribunales de justicia no podrn calificar los fundamentos ni
las circunstancias de hecho invocados por la autoridad para decretar los estados
de excepcin, sin perjuicio de lo dispuesto en el artculo 39. darn lugar a
indemnizaciones en conformidad a la ley. Tambin darn derecho a indemnizacin
las limitaciones que se impongan al derecho de propiedad cuando importen
privacin de alguno de sus atributos o facultades esenciales y con ello se cause
dao.

Los tribunales no pueden calificar las circunstancias ni los fundamentos de hecho para decretar el
estado de excepcin. El presidente (junto al congreso en algunos casos) decide. La reforma
constitucional del 2005 agreg una norma que: No obstante, respecto de las medidas
particulares que afecten derechos constitucionales, siempre existir la garanta
de recurrir ante las autoridades judiciales a travs de los recursos que
corresponda.

Si hay una afectacin de la propiedad durante un estado de excepcin, las personas pueden ir a
tribunales para ser indemnizados.
 10 de octubre de 2017

Clase 14: Congreso nacional

Composicin del congreso (art 46):

Artculo 46.- El Congreso Nacional se compone de dos ramas: la Cmara de
Diputados y el Senado. Ambas concurren a la formacin de las leyes en conformidad
a esta Constitucin y tienen las dems atribuciones que ella establece.

Por qu se separa en 2 cmaras al poder legislativo? Hay distintos factores que influyen en eso.

Madison deca que de los 3 poderes del estado, el ms peligroso en relacin a las libertades
pblicas era el legislativo. El mbito de autoridad del ejecutivo est definido por las leyes que est
llamado a ejecutar. El poder judicial est llamado a aplicar y administrar un derecho pre existente
y sus lmites estn dados por la aplicacin de ese derecho. El problema desde la perspectiva de las
libertades de las personas son los lmites de la autoridad legislativa (son lmites ms bien difusos).
Madison deca que el poder legislativo tena una tendencia a la expansin natural y por eso era
necesario tratar de establecer ciertos frenos y contrapesos a la autoridad legislativa y uno de esos
frenos y contrapesos es la divisin de este poder en dos cmaras. El poder legislativo sigue siendo
uno pero se ejerce mediante 2 cmaras que tienen facultad de revisar la legislacin. Los resultados
son:

- Se divide y por lo tanto debilita el poder (la concentracin de un poder en un solo rgano
tiende a la tirana).
- Cada cmara es una suerte de contrapeso en relacin a la otra.

El sistema bicameral tiende a ser contra mayoritario. Si hay una sola cmara, la mayora tiene
mucho poder. Las mayoras se ven ms constreidas en el sistema bicameral, que es en s mismo y
por definicin contra mayoritario. Evidentemente un sistema bicameral es menos eficiente y
ms caro pero en los diseos constitucionales tenemos los trade offs, es decir, que hay que
descentralizar el poder aun cuando ello lleve a que haya menos eficiencia porque nunca se puede
tener todo: pierdo en eficiencia pero gano en cuanto los lmites que establezco a la potestad
legislativa. El sistema unicameral potencia la eficiencia pero pierde en lmites a la mayora.

La justificacin de tener 2 cmaras tambin tiene que ver con la necesidad de distinguir entre una
cmara de naturaleza ms poltica en la medida que tiene facultades para fiscalizar al gobierno
(Cmara de Diputados) y una cmara menos poltica y ms reflexiva y de alta poltica que busca
templar el ardor propio de la cmara de diputados o cmara baja (Senado). La idea de tener dos
cmaras tambin busca diferenciar las funciones y el carcter de ambas.
Eleccin de diputados y senadores
Artculo 47 inciso 2
La Cmara de Diputados se renovar en su totalidad cada cuatro aos.

Artculo 48.- Para ser elegido diputado se requiere ser ciudadano con derecho a
sufragio, tener cumplidos veintin aos de edad, haber cursado la enseanza media
o equivalente, y tener residencia en la regin a que pertenezca el distrito
electoral correspondiente durante un plazo no inferior a dos aos, contado hacia
atrs desde el da de la eleccin.

Artculo 49.- El Senado se compone de miembros elegidos en votacin directa por

circunscripciones senatoriales, en consideracin a las regiones del pas, cada
una de las cuales constituir, a lo menos, una circunscripcin. La ley orgnica
constitucional respectiva determinar el nmero de Senadores, las
circunscripciones senatoriales y la forma de su eleccin.
Los senadores durarn ocho aos en su cargo y se renovarn alternadamente
cada cuatro aos, en la forma que determine la ley orgnica constitucional
respectiva.

Artculo 50.- Para ser elegido senador se requiere ser ciudadano con derecho a
sufragio, haber cursado la enseanza media o equivalente y tener cumplidos
treinta y cinco aos de edad el da de la eleccin.

Diferencias:

1. Los diputados representan distritos, que son ms pequeos que las circunscripciones (que
son conjuntos de distritos). La representatividad del diputado es menor que la del
senador.
2. Los diputados se escogen cada 4 aos y los senadores cada 8 (y cada 4 aos se reemplaza
la mitad). Se busca generar una mayor estabilidad en el senado porque se precisa que en
este haya reflexin. la eleccin de senadores es cada 4 aos pro parcialidades para evitar
cambios radicales de la reflexin poltica, pero se evita la estabilizacin de las ideologas
durante los 8 aos.
3. Se requieren 21 aos para ser diputado y 35 para ser senador. La constitucin presume
que un candidato de 35 es ms maduro que el de 21 y por eso est mejor dispuesto a una
reflexin ms seria.
4. Facultad para fiscalizar los actos del poder ejecutivo. El senado no puede fiscalizar al
gobierno porque la cmara de diputados, al ser ms poltica, es la encargada de fiscalizar
actos del gobierno. El senado tiene otro fin, que es la reflexin poltica de largo alcance y
no circunstancial.

Artculo 52.- Son atribuciones exclusivas de la Cmara de Diputados:

1) Fiscalizar los actos del Gobierno.

Artculo 52 inciso final.

El Senado, sus comisiones y sus dems rganos, incluidos los comits
parlamentarios si los hubiere, no podrn fiscalizar los actos del Gobierno ni
de las entidades que de l dependan, ni adoptar acuerdos que impliquen
fiscalizacin.
Ambos cargos pueden ser reelectos:

Artculo 51.inciso 2
Las elecciones de diputados y de senadores se efectuarn conjuntamente. Los
parlamentarios podrn ser reelegidos en sus cargos.

Ventajas de la reeleccin indefinida:

1. Se genera un incentivo para que el parlamentario haga las cosas bien para poder ser
reelegido.
2. Se mantiene a personas con experiencia en los cargos. Con el transcurso de los aos,
tendremos un legislador lo suficientemente preparado y con la suficiente experiencia.
3. Por qu impedir que la gente decida quin los representa?

Desventajas de la reeleccin indefinida:

1. En el ltimo periodo estn ms pendientes de la reeleccin que en el trabajo.

2. Las personas pueden reelegir ms que por expertiz, por carisma.
3. Se puede formar una casta que se mantiene en el poder legislativo. Es mucho ms fcil
reelegirse que salir elegido por primera vez.

Todo sistema tiene pros y contras. Los diseos institucionales representan tradeoffs. Con un
sistema de reeleccin indefinida se gana en experiencia, seriedad y estabilidad pero se pierde en
representatividad o que se pueda generar corrupcin. Se ha propuesto limitar la reeleccin
indefinida por 2 periodos.

Vacancias de cargos
Una vez que el diputado o senador es electo y deja el cargo vacante:

Artculo 51 inciso 3, 4 y final

Las vacantes de diputados y las de senadores se proveern con el ciudadano
que seale el partido poltico al que perteneca el parlamentario que
produjo la vacante al momento de ser elegido.
Los parlamentarios elegidos como independientes no sern reemplazados.
En ningn caso procedern elecciones complementarias.

Esto ha sufrido cambios histricos. En 1925 se estableca que deba haber elecciones
complementarias. La eleccin complementaria que marc la historia de Chile fue El Naranjazo.
Era candidato Oscar Naranjo antes del gobierno de Frei Montalva y esa eleccin desestabiliz
mucho la poltica. Es por esto que la constitucin del 80 elimin esta posibilidad para poder
propender a la estabilidad. Se propuso un sistema distinto, que es que si se genera la vacante
asuma el candidato ms votado dentro del pacto (sector poltico) lo que tambin daba un grado
de legitimidad democrtica.

El ao 2005 se cre el actual modelo donde el partido poltico del parlamentario escoge a una
persona cualquiera de dentro del partido para llenar la vacante. Este modelo propende a la
estabilidad pero sacrifica mucho la legitimidad democrtica. Si el parlamentario es independiente,
 se deja la vacante a menos que el parlamentario haya sido independiente apoyado por un partido
poltico (en cuyo caso, el partido decide quien llena el cargo). El nuevo parlamentario dura lo que
le faltaba al otro.

Atribuciones del congreso

a) Atribuciones exclusivas de la cmara de diputados (art 52).
b) Facultades exclusivas del senado (art 53).
c) Atribuciones exclusivas del congreso (compartidas por ambas cmaras) (art 54).

16 de octubre de 2017

Clase 15: Atribuciones del congreso

a) Atribuciones de la cmara de diputados

En principio son 2:

1. Fiscalizar actos del gobierno (art 52 n1)

Fiscalizar significa observar el buen desempeo del poder ejecutivo.

1) Fiscalizar los actos del Gobierno. Para ejercer esta atribucin la Cmara
puede:

I. Adoptar acuerdos u observaciones (art 52 n1 letra a) inciso 1). Se hace por escrito y se
requiere del voto favorable de la mayora de los diputados presentes en la sala. Este acuerdo
ser notificado al presidente, quien responder por medio del ministro de estado que
corresponda en un plazo de 30 das. Lo que la cmara busca es representar alguna necesidad o
circunstancia especfica al presidente y tiene larga data (se encontraba en la constitucin de
1833 y en la de 1925).

El acuerdo ms importante de los ltimos 50 aos en Chile fue el ao 1973 (23 de agosto) por
medio del cual la cmara de diputados represent a Allende que el gobierno haba incurrido
sistemticamente en violaciones permanentes de la constitucin y la ley. Se represent el quiebre
del orden institucional de la repblica y se solicit a las FFAA terminar con todas las infracciones a
la constitucin y las leyes. Se considera como el acuerdo que llam al levantamiento del golpe de
estado.

Hoy en da los acuerdos ms comunes son, por ejemplo, la peticin al presidente para hacer
modificaciones legales en los distritos de los distintos diputados (en materias exclusivas del
presidente). Ej: caso de la creacin de la Provincia de uble.

a) Adoptar acuerdos o sugerir observaciones, con el voto de la mayora de los

diputados presentes, los que se transmitirn por escrito al Presidente de la
Repblica, quien deber dar respuesta fundada por medio del Ministro de Estado
que corresponda, dentro de treinta das.
II. Pedir antecedentes (art 52 n1 letra a) inciso 2 y 3). Esta solicitud se le comunica al presidente
si existe el voto favorable de 1/3 de los votos de los diputados presentes. El plazo para enviar
los antecedentes es 30 das, pero es un plazo nominal porque el no envo de antecedentes no
tiene como consecuencia responsabilidad poltica de los ministros (porque slo el presidente
lo puede hacer).

Sin perjuicio de lo anterior, cualquier diputado, con el voto favorable de un

tercio de los miembros presentes de la Cmara, podr solicitar determinados
antecedentes al Gobierno. El Presidente de la Repblica contestar fundadamente
por intermedio del Ministro de Estado que corresponda, dentro del mismo plazo
sealado en el prrafo anterior.
En ningn caso los acuerdos, observaciones o solicitudes de antecedentes
afectarn la responsabilidad poltica de los Ministros de Estado;

III. Interpelaciones ministeriales o citacin de ministros de estado (art 52 n1 letra b)). Se

incorporaron a la CPR el 2005. Se requiere 1/3 de los diputados en ejercicio, y lo que se busca
es que el ministro responda respecto a ciertas materias vinculadas al ejercicio de su cargo. El
ministro est obligado a asistir y responder las preguntas que se le formulan. Hay un lmite a la
citacin de los ministros (3 veces mximo en 1 ao, a menos que la mayora absoluta de los
diputados en ejercicio lo consienta) para evitar el abuso de la facultad por parte de la cmara.

Los diputados no pueden sancionar, entonces el fin es exponer las deficiencias de la

administracin. Se muestran las falencias y debilidades de la gestin del ministro. Adems, sirve
para preparar las acusaciones constitucionales porque esta declaracin sirve como medio de
prueba para la acusacin.

b) Citar a un Ministro de Estado, a peticin de a lo menos un tercio de los

diputados en ejercicio, a fin de formularle preguntas en relacin con materias
vinculadas al ejercicio de su cargo. Con todo, un mismo Ministro no podr ser
citado para este efecto ms de tres veces dentro de un ao calendario, sin previo
acuerdo de la mayora absoluta de los diputados en ejercicio.
La asistencia del Ministro ser obligatoria y deber responder a las
preguntas y consultas que motiven su citacin, y

IV. Crear comisiones especiales investigadoras (art 52 n1 letra c)). Tienen por finalidad reunir
informacin relativa a ciertos actos de gobierno. La LOC del congreso especifica el
procedimiento para escoger los encargados de la comisin que suelen ser 5 diputados. Estas
comisiones pueden citar tanto a ministros de estado como a los dems miembros del poder
ejecutivo y de la administracin.

La comparecencia de los ministros de estado es obligatoria y necesita del voto favorable de 1/3 de
los integrantes de la comisin. Se pueden citar a particulares pero su comparecencia no es
obligatoria (porque ellos no estn cumpliendo con actos de gobierno).

Estas comisiones sirven para recopilar informacin que permite redactar un informe que se
entrega a la aprobacin de la cmara de diputados. La cmara puede aprobar o rechazar el
informe. Si se aprueban, sirven como medio para hacer acusaciones constitucionales.
Si se comete un delito, informan de esto al ministerio pblico pero en general la idea es que el
informe represente un acto de fiscalizacin que se pueda mostrar a la comunidad. Ese informe no
puede afectar la responsabilidad poltica de los ministros porque es el presidente el que los
nombra y remueve.

2. Presentar y declarar si han o no lugar las acusaciones

constitucionales (art 52 n2)
2) Declarar si han o no lugar las acusaciones que no menos de diez ni ms de
veinte de sus miembros formulen en contra de las siguientes personas

Por medio de este mecanismo, la cmara de diputados decide si ha lugar o no una acusacin
constitucional dirigida en contra de alguna de las autoridades sealadas en el art 52 n2. Esta
acusacin debe presentarse o deducirse por no menos de 10 ni ms de 20 diputados. El mnimo es
para que haya un mnimo de seriedad y formalidad y el mximo es para que la acusacin no sea un
prejuzgamiento de la autoridad (si 90 de 120 diputados presentan una acusacin, es obvio que se
va a dar a lugar). Se puede hacer contra:

1. El Presidente por comprometer el honor o seguridad de la nacin o haber infringido

abiertamente la constitucin y las leyes. No se puede presentar una acusacin por mala
gestin porque estamos en un rgimen presidencialista. Esta acusacin se puede
presentar en su ejercicio o dentro de 6 meses luego de que cesa en el cargo.
2. Ministros de estado por comprometer el honor o la seguridad de la nacin, haber
infringido la constitucin y las leyes o no ejecutarlas y por los delitos de traicin, concusin
(resolver buscando obtener una ddiva), malversacin de fondos pblicos y soborno.
3. Los magistrados de los tribunales (exceptuando los del TC) y el contralor por notable
abandono de sus deberes. Tiene que ver con el incumplimiento de sus obligaciones
mnimas, pero se ha discutido respecto de si el contenido de las sentencias puede llevar a
acusacin constitucional.
4. Generales o almirantes por comprometer el honor o seguridad de la nacin.
5. Delegados presidenciales regionales y provinciales por infraccin a la constitucin y por
los delitos de traicin, sedicin, malversacin de fondos pblicos y concusin.

Estas autoridades NO son acusadas por su mala gestin porque eso corresponde a un rgimen
parlamentario. Slo son acusadas cuando hay antecedentes que puedan verificar que se cumplen
los requisitos establecidos en el artculo 52 n2.

Las causales susceptibles de acusacin estn en el artculo 53 n1. Esta norma establece en
trminos genricos las causales de acusacin constitucional que son delitos, infracciones o abuso
de poder.
Hay varias teoras sobre la naturaleza de la acusacin:
a) Establecer que la acusacin constitucional busca juzgar la gestin de las autoridades. Sin
embargo, esto se da slo en regmenes parlamentaristas.
b) La acusacin procede cuando se comete un delito dentro de las causales sealadas en el
art 52 n2. Esto porque la acusacin constitucional tendra naturaleza penal. Sin embargo, y
en contra de esta teora, est el hecho de que el art 53 n1 dice que la acusacin procede
en caso de delito pero tambin en casos de infraccin y abuso de poder.
c) La acusacin constitucional tiene naturaleza constitucional, distinguindola de la
perspectiva penal. En este caso, la acusacin constitucional depender de las causales del
art 52 n2.

La acusacin se tramitar en conformidad a la ley orgnica constitucional

relativa al Congreso.
Las acusaciones referidas en las letras b), c), d) y e) podrn interponerse
mientras el afectado est en funciones o en los tres meses siguientes a la
expiracin en su cargo. Interpuesta la acusacin, el afectado no podr ausentarse
del pas sin permiso de la Cmara y no podr hacerlo en caso alguno si la
acusacin ya estuviere aprobada por ella.
Para declarar que ha lugar la acusacin en contra del Presidente de la
Repblica o de un gobernador regional se necesitar el voto de la mayora de los
diputados en ejercicio.
En los dems casos se requerir el de la mayora de los diputados presentes
y el acusado quedar suspendido en sus funciones desde el momento en que la
Cmara declare que ha lugar la acusacin. La suspensin cesar si el Senado
desestimare la acusacin o si no se pronunciare dentro de los treinta das
siguientes.

La acusacin es presentada (no ms de 10 ni menos de 20 diputados) y notificada al acusado, que

tiene un plazo para efectuar sus descargos ante una comisin que constituye la propia cmara
(que se constituye para establecer si es razonable o no la acusacin). La comisin establece, con
los recargos, si se debe aceptar o rechazar la acusacin. Posteriormente se discute en sala
(discusin entre un representante de quienes presentaron la acusacin y responde a ello la
autoridad o un abogado que la represente). Con el informe de la comisin y esta discusin se
procede a la votacin.

- Se necesita mayora de los presentes en la cmara, pero si es acusacin contra el

presidente se requiere mayora de los diputados en ejercicio.

Una vez se aprueba, se decide que ha o no ha lugar la acusacin y es el senado quien decide si la
autoridad es culpable o no. Una vez que se da a lugar, el acusado es suspendido en el ejercicio de
su cargo mientras resuelve el senado. Si el senado rechaza la acusacin o no se pronuncia en 30
das, termina la suspensin. Se puede acusar durante el ejercicio de la autoridad o luego de 6
meses de terminado el cargo (en el caso del presidente) y 3 meses en el caso del resto de las
autoridades. Adems, una vez dada ha lugar la acusacin, hay una obligacin de permanencia en
el territorio.
 16 de octubre de 2017

Clase 15: Atribuciones del congreso

La acusacin constitucional es un mecanismo a travs del cual se hace efectiva la responsabilidad

constitucional de las autoridades sealadas en el art 52. Quien resuelve finalmente la acusacin
constitucional es el senado.

La cmara de diputados slo establece si ha o no lugar la acusacin y es el senado es el que

sanciona efectivamente. Si la acusacin constitucional fuera un mecanismo de fiscalizacin estara
en el art 52 n1 pero la acusacin tiene un rasgo distinto. En la fiscalizacin hay un anlisis de la
gestin poltica o administrativa que no genera responsabilidades polticas, pero en la acusacin
constitucional se busca vislumbrar si las autoridades han incurrido en determinados ilcitos
constitucionales del art 52 n2. La acusacin constitucional es mucho ms especfica que es
determinar si las autoridades han incurrido o no en los ilcitos.

Cul es el estndar bajo el que tiene que resolver la cmara de diputados? Es el mismo estndar
probatorio del senado en materia de acusacin constitucional? El rol de la cmara de diputados
(de establecer si ha o no lugar la acusacin) es ver si existen o no razones suficientes para que la
autoridad efectivamente enfrente el juicio del senado. Esas razones suficientes vienen dadas por
las pruebas aportadas que permitan efectivamente establecer si ha lugar o no la acusacin. En el
fondo, el diputado tiene que pensar si efectivamente hay hechos que lleven a creer que pueda
haber un ilcito constitucional del art 52 n2, y no debe decidir si es culpable o no (eso lo hace el
senador). Es por esto, que el estndar probatorio de la resolucin de los diputados es mucho
menor que el estndar probatorio de la resolucin de un senador que debe analizar la
culpabilidad efectiva de la autoridad.

Hablamos de responsabilidad constitucional porque los ilcitos en los que pueden incurrir estas
autoridades estn sealados en la constitucin y la responsabilidad derivada de la comisin de
estos reside en la constitucin, aun cuando estos ilcitos puedan implicar la comisin de delitos.
Esto permite rechazar la teora de que la acusacin constitucional nicamente procede en aquellos
casos en que se incurre en delitos del art 52 n2. Basta con que exista un ilcito, aun cuando este no
se traduzca necesariamente en la comisin de un delito.

Entonces, la naturaleza de la acusacin constitucional no es penal sino constitucional porque

busca hacer efectiva responsabilidades constitucionales de ciertas autoridades que han incurrido
en determinados ilcitos del art 52 n2.

b) Atribuciones del senado

1. Conocer las acusaciones de la cmar a de diputados
Artculo 53.- Son atribuciones exclusivas del Senado:
1) Conocer de las acusaciones que la Cmara de Diputados entable con arreglo
al artculo anterior.
El Senado resolver como jurado y se limitar a declarar si el acusado es o
no culpable del delito, infraccin o abuso de poder que se le imputa.
La declaracin de culpabilidad deber ser pronunciada por los dos tercios de
los senadores en ejercicio cuando se trate de una acusacin en contra del
Presidente de la Repblica o de un gobernador regional, y por la mayora de los
senadores en ejercicio en los dems casos.
Por la declaracin de culpabilidad queda el acusado destituido de su cargo,
y no podr desempear ninguna funcin pblica, sea o no de eleccin popular, por
el trmino de cinco aos.

El senado va a resolver como jurado la acusacin constitucional, es decir, va a determinar la

culpabilidad del acusado. El senado se transforma en un tribunal con funcin jurisdiccional y no
debe actuar de forma poltica. Esta expresin como jurado dice relacin con que no resuelve
conforme a derecho (no se evala la prueba de acuerdo a reglas de derecho, sino aprueba las
pruebas en consciencia). El senado resuelve si la persona es o no culpable del delito, infraccin, o
abuso de poder que se le imputa. El senado resuelve si la persona es culpable del ilcito
constitucional del cual se le acusa.

Para condenar a una autoridad se requiere el voto favorable de la mayora simple de los senadores
en ejercicio. Tratndose del presidente, se requieren 2/3 de los senadores en ejercicio.

Efectos de la declaracin de culpabilidad:

1. El funcionario queda destituido de su cargo inmediatamente

2. No podr ejercer ninguna funcin pblica por el plazo de 5 aos

La constitucin de 1925 slo estableca la destitucin como efecto. En la UP, cuando se

destitua a un ministro, se le daba otro cargo. Producto de esto, la constitucin del
80agrega la segunda sancin.

Qu pasa en el caso de la culpabilidad de delitos?

El funcionario declarado culpable ser juzgado de acuerdo a las leyes por el

tribunal competente, tanto para la aplicacin de la pena sealada al delito, si
lo hubiere, cuanto para hacer efectiva la responsabilidad civil por los daos y
perjuicios causados al Estado o a particulares;

El senado declara la culpabilidad de la persona y como consecuencia directa esta es destituida.

Pero el senado no define cul es la pena asignada a la comisin del delito ni se existen agravantes
que aumentan o disminuyen la pena. Estas son cuestiones decididas por el tribunal competente.
Cuando este resuelva, slo debe establecer la pena y no determinar la culpabilidad de la autoridad
porque esto ya lo hizo el senado.

Hay responsabilidad constitucional y responsabilidad penal determinadas por el senado e

hipotticamente responsabilidad civil determinada por el tribunal por perjuicios causados al
estado o a particulares. El monto de las indemnizaciones, si procedieran, corresponden ser
establecidas por el tribunal.
 2. Decidir si ha o no a lugar la admisin de las acciones judiciales
contra ministros de estado
2) Decidir si ha o no lugar la admisin de las acciones judiciales que cualquier
persona pretenda iniciar en contra de algn Ministro de Estado, con motivo de los
perjuicios que pueda haber sufrido injustamente por acto de ste en el desempeo
de su cargo;

Un ministro, en el ejercicio de su cargo, gener un perjuicio injusto a un privado. El privado busca

deducir una accin civil para que el ministro pague una indemnizacin por el dao que ocasion
en el ejercicio de sus funciones. Para presentar esta demanda se necesita el consentimiento previo
del senado.

El senado debe decidir si hay razones suficientes que puedan justificar la demanda civil contra el
ministro.

3. Conocer las contiendas de competencias entre autoridades

polticas y tribunales superiores
3) Conocer de las contiendas de competencia que se susciten entre las autoridades
polticas o administrativas y los tribunales superiores de justicia;

Ej: entre contralora y cortes de apelaciones.

4. Otorgar la rehabilitacin de la ciudadana

4) Otorgar la rehabilitacin de la ciudadana en el caso del artculo 17, nmero
3 de esta Constitucin;

5. Prestar o negar consentimiento de los actos del presidente

5) Prestar o negar su consentimiento a los actos del Presidente de la Repblica,
en los casos en que la Constitucin o la ley lo requieran.
Si el Senado no se pronunciare dentro de treinta das despus de pedida la
urgencia por el Presidente de la Repblica, se tendr por otorgado su
asentimiento;

6. Otorgar acuerdo para que el presidente se ausente del territorio

6) Otorgar su acuerdo para que el Presidente de la Repblica pueda ausentarse del
pas por ms de treinta das o a contar del da sealado en el inciso primero del
artculo 26;(antes de las elecciones, porque puede ser que el presidente se vaya para evadir la
responsabilidad constitucional de los 6 meses luego de haber terminado el cargo/ adems, por un
tema de vacancia del presidente electo)

7. Declarar inhabilidad del presidente

7) Declarar la inhabilidad del Presidente de la Repblica o del Presidente electo
cuando un impedimento fsico o mental lo inhabilite para el ejercicio de sus
funciones; y declarar asimismo, cuando el Presidente de la Repblica haga
dimisin de su cargo, si los motivos que la originan son o no fundados y, en
consecuencia, admitirla o desecharla. En ambos casos deber or previamente al
Tribunal Constitucional;

El impedimento debe ser fsico o mental (ej: demencia, cncer terminal). Puede el presidente
renunciar? S, pero el senado debe autorizar su renuncia bajo motivos fundados que la
constitucin no especifica. La renuncia no produce efectos inmediatos sino que requiere
pronunciamiento del senado. En ambos casos, el senado debe or al TC.

8. Aprobar ciertas declaraciones del TC

8) Aprobar, por la mayora de sus miembros en ejercicio, la declaracin del
Tribunal Constitucional a que se refiere la segunda parte del N 10 del artculo
93;

9. Aprobar ciertas designaciones

9) Aprobar, en sesin especialmente convocada al efecto y con el voto conforme de
los dos tercios de los senadores en ejercicio, la designacin de los ministros y
fiscales judiciales de la Corte Suprema y del Fiscal Nacional, y

10. Dar dictamen al presidente cuando lo solicite

La constitucin otorga esta facultad de dictamen y consejo al senado porque es la cmara de

poltica alta y reflexiva.

10) Dar su dictamen al Presidente de la Repblica en los casos en que ste lo

solicite.

El Senado, sus comisiones y sus dems rganos, incluidos los comits

parlamentarios si los hubiere, no podrn fiscalizar los actos del Gobierno ni de
las entidades que de l dependan, ni adoptar acuerdos que impliquen
fiscalizacin.
 23 de octubre de 2017

Clase 16: Atribuciones del congreso

c) Atribuciones exclusivas del congreso

1. Aprobar o desechar tratados internacionales que presente el
presidente
Artculo 54.- Son atribuciones del Congreso:
1) Aprobar o desechar los tratados internacionales que le presentare el
Presidente de la Repblica antes de su ratificacin. La aprobacin de un tratado
requerir, en cada Cmara, de los qurum que corresponda, en conformidad al
artculo 66, y se someter, en lo pertinente, a los trmites de una ley.
El Presidente de la Repblica informar al Congreso sobre el contenido y el
alcance del tratado, as como de las reservas que pretenda confirmar o
formularle.
El Congreso podr sugerir la formulacin de reservas y declaraciones
interpretativas a un tratado internacional, en el curso del trmite de su
aprobacin, siempre que ellas procedan de conformidad a lo previsto en el propio
tratado o en las normas generales de derecho internacional.
Las medidas que el Presidente de la Repblica adopte o los acuerdos que
celebre para el cumplimiento de un tratado en vigor no requerirn de nueva
aprobacin del Congreso, a menos que se trate de materias propias de ley. No
requerirn de aprobacin del Congreso los tratados celebrados por el Presidente
de la Repblica en el ejercicio de su potestad reglamentaria.
Las disposiciones de un tratado slo podrn ser derogadas, modificadas o
suspendidas en la forma prevista en los propios tratados o de acuerdo a las
normas generales de derecho internacional.
Corresponde al Presidente de la Repblica la facultad exclusiva para
denunciar un tratado o retirarse de l, para lo cual pedir la opinin de ambas
Cmaras del Congreso, en el caso de tratados que hayan sido aprobados por ste.
Una vez que la denuncia o el retiro produzca sus efectos en conformidad a lo
establecido en el tratado internacional, ste dejar de tener efecto en el orden
jurdico chileno.
En el caso de la denuncia o el retiro de un tratado que fue aprobado por el
Congreso, el Presidente de la Repblica deber informar de ello a ste dentro de
los quince das de efectuada la denuncia o el retiro.
El retiro de una reserva que haya formulado el Presidente de la Repblica y
que tuvo en consideracin el Congreso Nacional al momento de aprobar un tratado,
requerir previo acuerdo de ste, de conformidad a lo establecido en la ley
orgnica constitucional respectiva. El Congreso Nacional deber pronunciarse
dentro del plazo de treinta das contados desde la recepcin del oficio en que se
solicita el acuerdo pertinente. Si no se pronunciare dentro de este trmino, se
tendr por aprobado el retiro de la reserva.
De conformidad a lo establecido en la ley, deber darse debida publicidad a
hechos que digan relacin con el tratado internacional, tales como su entrada en
vigor, la formulacin y retiro de reservas, las declaraciones interpretativas,
las objeciones a una reserva y su retiro, la denuncia del tratado, el retiro, la
suspensin, la terminacin y la nulidad del mismo.
En el mismo acuerdo aprobatorio de un tratado podr el Congreso autorizar al
Presidente de la Repblica a fin de que, durante la vigencia de aqul, dicte las
disposiciones con fuerza de ley que estime necesarias para su cabal cumplimiento,
siendo en tal caso aplicable lo dispuesto en los incisos segundo y siguientes del
artculo 64, y
El presidente de la repblica dirige las RRII y un representante suyo negocia el texto del trato. Una
vez suscrito los trminos del tratado (se firma), se debe ratificar el tratado. Cada estado tiene sus
propias reglas de ratificacin.

En el caso chileno hay que distinguir:

I. Ratificacin unilateral del presidente.

Si se trata de tratados cuyo objeto son materias que no son de reserva legal, el presidente puede
por s mismo ratificar el tratado. Estos se llaman acuerdos simplificados.

Dictacin de medidas para ratificar y aplicar el tratado. Esas medidas slo son establecidas por el
presidente (potestad reglamentaria de ejecucin). Sin embargo, el lmite de esta atribucin
es que esas medidas no pueden recaer sobre materias de reserva de ley. Si son de materia de ley,
se debe tramitar una ley ante el congreso.

II. Ratificacin del tratado con intervencin del congreso.

En el lenguaje constitucional chileno, el presidente ratifica los tratados, una vez aprobados por el
congreso. El presidente subscribe el texto a travs de un representante y ese tratado es sujeto a
conocimiento del congreso cuando recaiga en materias de reserva legal.

Qu puede hacer el congreso?

a) El tratado se aprueba o rechaza de acuerdo al procedimiento propio de una ley, por eso va
a requerir del qurum que establece la constitucin en su art 66.
b) La constitucin dice, adems, que el congreso podr nicamente aprobar o desechar el
texto del tratado. NO puede modificar el texto del tratado.
c) El presidente puede establecer reservas en el tratado. A travs de las reservas, el ejecutivo
interpreta el alcance de la norma de un tratado. El DIP establece que no se pueden
establecer reservas que atenten contra el objeto y la finalidad del tratado. El presidente
debe slo informar al congreso. El congreso cuando vota el tratado, debe tener a la vista
las reservas. El congreso puede sugerir reservas al presidente.

Cmo se vota el tratado?

El tratado puede tener disposiciones de qurum diverso. En ese caso, esa norma de qurum
especial se vota de manera separada.

Si el congreso se enfrenta a un tratado compuesto por normas de qurum diverso y no se logra el

qurum para votar algunas disposiciones, el tratado se rechaza porque constituye un todo cuyo
texto fue ya suscrito por los estados.

Si el tratado se aprueba, el presidente debe ratificarlo a travs de la dictacin de un Decreto

Supremo que va a tener que ser objeto de control por parte de la contralora. Una vez tomado
razn, se publica y en el Diario Oficial desde cuando tiene vigencia absoluta en el pas.
Una vez entrados en vigencia, los estados se pueden retirar del tratado a travs de la denuncia. El
nico con autoridad para retirarse del tratado es el presidente, pero debe pedirle opinin al
congreso.

Las reservas deben ser presentadas por el presidente al congreso junto con el texto del tratado. Si
el presidente no denuncia el tratado pero quiere retirar una reserva, el presidente requiere de
acuerdo del congreso. Esto, porque el texto se aprob con las reservas, entonces si ben el
congreso no puede introducir reservas, si las tiene a la vista para aprobar o rechazar el tratado. Si
el presidente quiere retirar una de las reservas que el congreso tuvo a la vista al momento de
votar, se requiere de su aprobacin en un plazo de 30 das (si no, se tiene por retirada la reserva).

El TC puede revisar la constitucionalidad de una ley que aprueba un tratado internacional porque
esta est sujeta a control de constitucionalidad.

2. Pronunciarse respecto de los estados de excepcin constitucional

2) Pronunciarse, cuando corresponda, respecto de los estados de excepcin
constitucional, en la forma prescrita por el inciso segundo del artculo 40.

Funcionamiento del congreso

Artculo 56 .- La Cmara de Diputados y el Senado no podrn entrar en sesin ni
adoptar acuerdos sin la concurrencia de la tercera parte de sus miembros en
ejercicio.
Cada una de las Cmaras establecer en su propio reglamento la clausura del
debate por simple mayora.

Para sesionar, la cmara de diputados y el senado requieren 1/3 de los miembros.

Inhabilidades de cargos
Artculo 57.- No pueden ser candidatos a diputados ni a senadores:
1) Los Ministros de Estado;
Chile es presidencialista, entonces no se puede ser parte del poder legislativo y del ejecutivo.

2) Los gobernadores regionales, los delegados presidenciales regionales, los

delegados presidenciales provinciales, los alcaldes, los consejeros regionales,
los concejales y los subsecretarios;
3) Los miembros del Consejo del Banco Central;
4) Los magistrados de los tribunales superiores de justicia y los jueces de
letras;

Misma lgica de separacin de poderes.

5) Los miembros del Tribunal Constitucional, del Tribunal Calificador de

Elecciones y de los tribunales electorales regionales;
6) El Contralor General de la Repblica;
7) Las personas que desempean un cargo directivo de naturaleza gremial o
vecinal;
Hay un riesgo de instrumentalizacin de los cuerpos intermedios.
 8) Las personas naturales y los gerentes o administradores de personas
jurdicas que celebren o caucionen contratos con el Estado;
Por conflicto de intereses.

9) El Fiscal Nacional, los fiscales regionales y los fiscales adjuntos del

Ministerio Pblico, y
10) Los Comandantes en Jefe del Ejrcito, de la Armada y de la Fuerza Area,
el General Director de Carabineros, el Director General de la Polica de
Investigaciones y los oficiales pertenecientes a las Fuerzas Armadas y a las
Fuerzas de Orden y Seguridad Pblica.
Las inhabilidades establecidas en este artculo sern aplicables a quienes
hubieren tenido las calidades o cargos antes mencionados dentro del ao
inmediatamente anterior a la eleccin; excepto respecto de las personas
mencionadas en los nmeros 7) y 8), las que no debern reunir esas condiciones al
momento de inscribir su candidatura y de las indicadas en el nmero 9), respecto
de las cuales el plazo de la inhabilidad ser de los dos aos inmediatamente
anteriores a la eleccin. Si no fueren elegidos en una eleccin no podrn volver
al mismo cargo ni ser designados para cargos anlogos a los que desempearon
hasta un ao despus del acto electoral.

La inhabilidad busca sostener el rgimen presidencial. Tambin buscan evitar conflictos de

intereses y la instrumentalizacin de cuerpos intermedios. Las inhabilidades tienen un plazo de 1
ao antes de las elecciones. Es muy tpico que los ministros que deseen ser candidatos a
senadores y diputados, renuncien 1 ao antes de su cargo. Se establecen excepciones:

- En el caso 7 y 8, se puede cesar en el cargo al momento de las elecciones

- Tratndose de los fiscales, debe haber un plazo de 2 aos previos a las elecciones. Se
quiere evitar que los fiscales usen su cargo para hacer campaa poltica, porque
justamente el ministerio pblico busca despolitizar la funcin persecutoria penal. Adems,
si no fueren elegidos en una eleccin, no pueden volver a sus cargos hasta 1 ao despus
como un castigo de haber usado como instrumento la funcin pblica.

Incompatibilidades de cargos
Artculo 58.- Los cargos de diputados y senadores son incompatibles entre s y
con todo empleo o comisin retribuidos con fondos del Fisco, de las
municipalidades, de las entidades fiscales autnomas, semifiscales o de las
empresas del Estado o en las que el Fisco tenga intervencin por aportes de
capital, y con toda otra funcin o comisin de la misma naturaleza. Se exceptan
los empleos docentes y las funciones o comisiones de igual carcter de la
enseanza superior, media y especial.
Asimismo, los cargos de diputados y senadores son incompatibles con las
funciones de directores o consejeros, aun cuando sean ad honorem, en las
entidades fiscales autnomas, semifiscales o en las empresas estatales, o en las
que el Estado tenga participacin por aporte de capital.
Por el solo hecho de su proclamacin por el Tribunal Calificador de
Elecciones, el diputado o senador cesar en el otro cargo, empleo o comisin
incompatible que desempee.

Hay incompatibilidad entre ser diputado y senador. Tampoco se puede ser diputado/senador y ser
parte de empresas del estado o ser funcionario pblico (porque se es miembro del poder ejecutivo
y se busca salvaguardar la separacin de poderes).
Artculo 59.- Ningn diputado o senador, desde el momento de su proclamacin por
el Tribunal Calificador de Elecciones puede ser nombrado para un empleo, funcin
o comisin de los referidos en el artculo anterior.
Esta disposicin no rige en caso de guerra exterior; ni se aplica a los
cargos de Presidente de la Repblica, Ministro de Estado y agente diplomtico;
pero slo los cargos conferidos en estado de guerra son compatibles con las
funciones de diputado o senador.

Si se es diputado o senador, no se puede ser designado para ejercer funcin ejecutiva. Esto no se
aplica en ciertos casos de guerra exterior.

Causales de cesacin en el cargo

Son circunstancias que producen el cese del cargo de diputados y senadores en ejercicio.

Artculo 60.- Cesar en el cargo el diputado o senador que se ausentare del pas
por ms de treinta das sin permiso de la Cmara a que pertenezca o, en receso de
ella, de su Presidente.
Cesar en el cargo el diputado o senador que durante su ejercicio celebrare
o caucionare contratos con el Estado, o el que actuare como procurador o agente
en gestiones particulares de carcter administrativo, en la provisin de empleos
pblicos, consejeras, funciones o comisiones de similar naturaleza. En la misma
sancin incurrir el que acepte ser director de banco o de alguna sociedad
annima, o ejercer cargos de similar importancia en estas actividades.
La inhabilidad a que se refiere el inciso anterior tendr lugar sea que el
diputado o senador acte por s o por interpsita persona, natural o jurdica, o
por medio de una sociedad de personas de la que forme parte.
Cesar en su cargo el diputado o senador que acte como abogado o mandatario
en cualquier clase de juicio, que ejercite cualquier influencia ante las
autoridades administrativas o judiciales en favor o representacin del empleador
o de los trabajadores en negociaciones o conflictos laborales, sean del sector
pblico o privado, o que intervengan en ellos ante cualquiera de las partes.
Igual sancin se aplicar al parlamentario que acte o intervenga en actividades
estudiantiles, cualquiera que sea la rama de la enseanza, con el objeto de
atentar contra su normal desenvolvimiento.
Sin perjuicio de lo dispuesto en el inciso sptimo del nmero 15 del
artculo 19, cesar, asimismo, en sus funciones el diputado o senador que de
palabra o por escrito incite a la alteracin del orden pblico o propicie el
cambio del orden jurdico institucional por medios distintos de los que establece
esta Constitucin, o que comprometa gravemente la seguridad o el honor de la
Nacin.
Quien perdiere el cargo de diputado o senador por cualquiera de las causales
sealadas precedentemente no podr optar a ninguna funcin o empleo pblico, sea
o no de eleccin popular, por el trmino de dos aos, salvo los casos del inciso
sptimo del nmero 15 del artculo 19, en los cuales se aplicarn las sanciones
all contempladas.
Cesar en su cargo el diputado o senador que haya infringido gravemente las
normas sobre transparencia, lmites y control del gasto electoral, desde la fecha
que lo declare por sentencia firme el Tribunal Calificador de Elecciones, a
requerimiento del Consejo Directivo del Servicio Electoral. Una ley orgnica
constitucional sealar los casos en que existe una infraccin grave. Asimismo,
el diputado o senador que perdiere el cargo no podr optar a ninguna funcin o
empleo pblico por el trmino de tres aos, ni podr ser candidato a cargos de
eleccin popular en los dos actos electorales inmediatamente siguientes a su
cesacin.
Cesar, asimismo, en sus funciones el diputado o senador que, durante su
ejercicio, pierda algn requisito general de elegibilidad o incurra en alguna de
las causales de inhabilidad a que se refiere el artculo 57, sin perjuicio de la
excepcin contemplada en el inciso segundo del artculo 59 respecto de los
Ministros de Estado.
Los diputados y senadores podrn renunciar a sus cargos cuando les afecte
una enfermedad grave que les impida desempearlos y as lo califique el Tribunal
Constitucional.

1. Si el diputado o senador sale de Chile por ms de 30 das sin permiso.

2. El diputado o senador que celebre contratos con el fisco (por trfico de influencias).
Tampoco puede ser director de bancos o de S.A, porque se podra abusar de la posicin
poltica
3. Senador o diputado que actu como abogado o mandatario en un juicio contra el estado
(o si hay negociacin colectiva en empresas del estado y acta como abogado de alguna
de las partes).
4. Senador o diputado que participe en actividades estudiantiles.
5. Senador o diputado que atente contra el orden pblico o propicie el cambio de orden
institucional a travs de la violencia.
6. Senador o diputado que infrinja las normas sobre transparencia del gasto electoral.

Quien pierde el cargo por estas causales, no puede optar a ningn empleo pblico por 2 aos
desde que cesa en el cargo.

Los diputados o senadores pueden renunciar por enfermedad grave que impida desempear las
funciones. El TC califica la renuncia.

Estas causales buscan evitar que el parlamentario abuse de su posicin para obtener un beneficio,
ocasione un perjuicio al estado, se inmiscuya en la actuacin propia de los cuerpos intermedios,
promueva el orden pblico, o busque cambiar el orden institucional por medios no permitidos.

Privilegios parlamentarios
Artculo 61.- Los diputados y senadores slo son inviolables por las opiniones
que manifiesten y los votos que emitan en el desempeo de sus cargos, en sesiones
de sala o de comisin.
Ningn diputado o senador, desde el da de su eleccin o desde su juramento,
segn el caso, puede ser acusado o privado de su libertad, salvo el caso de
delito flagrante, si el Tribunal de Alzada de la jurisdiccin respectiva, en
pleno, no autoriza previamente la acusacin declarando haber lugar a formacin de
causa. De esta resolucin podr apelarse para ante la Corte Suprema.
En caso de ser arrestado algn diputado o senador por delito flagrante,
ser puesto inmediatamente a disposicin del Tribunal de Alzada respectivo, con
la informacin sumaria correspondiente. El Tribunal proceder, entonces, conforme
a lo dispuesto en el inciso anterior.
Desde el momento en que se declare, por resolucin firme, haber lugar a
formacin de causa, queda el diputado o senador imputado suspendido de su cargo y
sujeto al juez competente.

La inviolabilidad parlamentaria es uno de los privilegios que tienen los parlamentarios, y dice
relacin con que diputados o senadores no pueden ser juzgados por las opiniones que manifiesten
o los votos que emitan en el desempeo de su cargo en sala o en comisin.
El segundo privilegio es el aforamiento. Ningn diputado o senador puede ser privado de su
libertad salvo en caso de delito fragante. Para poder acusarlos, se requiere levantar el fuero o
desaforar, para lo que se requiere un juicio de desafuero. El rgano competente para desaforar
es la Corte de Apelaciones respectivas en su pleno que debe votar el desafuero. La corte, al
momento de juzgar, tiene que decidir si ha o no lugar a la formacin de causas. En este juicio se
afirma la existencia de razn suficiente para iniciar una causa penal en su contra.

Quines pueden solicitar una causa de desafuero? El afectado o un fiscal. Una vez que la corte de
apelaciones da ha lugar a la formacin de causa, el fiscal puede presentar una acusacin. Si se
desecha, no puede seguir la causa por que no se logr pasar el juicio de desafuero. Desde que se
declara a lugar la formacin de causa, el parlamentario queda suspendido de su ejercicio.

Los diputados y senadores tienen dieta parlamentaria. Esta existe en Chile a partir de 1925,
porque antes era un honor prestar el servicio, por eso se haca de forma gratuita. El problema en
ese momento es que los parlamentarios tenan que tener una gran situacin econmica, lo que
limitaba el acceso a las labores paralmentarias.

Artculo 62.- Los diputados y senadores percibirn como nica renta una dieta
equivalente a la remuneracin de un Ministro de Estado incluidas todas las
asignaciones que a stos correspondan.

26 de octubre de 2017
30 de octubre de 2017

Clase 17: Proceso de tramitacin de la ley

a) Lgica del proceso

La lgica del proceso de tramitacin de la ley sigue los principios de separaci-n de poderes y el
bicameralismo. Se busca generar una suerte de equilibrio entre las cmaras y permitir la
deliberacin y discusin. El procedimiento est lleno de fases porque se busca permitir una
adecuada deliberacin al interior de las cmaras. No se busca enfatizar los aspectos puramente
eficientes, sino permitir la discusin y el estudio.

b) Iniciativa
Mecanismo a travs del cual se activa y se pone en movimiento el proceso legislativo. En Chile,
tienen iniciativa el presidente (mensajes) y los miembros de ambas cmaras del congreso
(mociones).

Todos los parlamentarios pueden iniciar el proceso legislativo de materias del art 63, pero existen
ciertas materias respecto de las cuales los parlamentarios NO pueden presentar proyectos de ley
(art 65). Son materias vinculadas a cuestiones de impuestos y gasto pblico.
El presidente tiene iniciativa exclusiva en TODAS las materias de reserva legal. En cambio el
congreso, tiene iniciativa de ley de todas las materias de reserva legal menos las del art 65 que son
exclusivas del presidente.

Cuando los parlamentarios presentan una mocin, se exige que las mismas no sean firmadas por
ms de 10 diputados o 5 senadores segn correspondan. Se establecen estos lmites para que el
proyecto no est aprobado una vez que se presente y se d as una deliberacin dentro de las
cmaras.

Segn el artculo 65, el procedimiento legislativo se puede iniciar tanto en la cmara de diputados
como en el senado. De ah nacen dos conceptos:

- Cmara de origen. Cmara que presenta el proyecto (cualquiera de las 2). Cuando la
ley se forma a travs de un mensaje, el presidente elige cul es la cmara de origen, salvo
las materias que tienen iniciativa exclusiva en alguna de las cmaras.

- Cmara de revisin.

Artculo 69.- Todo proyecto puede ser objeto de adiciones o correcciones en los
trmites que corresponda, tanto en la Cmara de Diputados como en el Senado; pero
en ningn caso se admitirn las que no tengan relacin directa con las ideas
matrices o fundamentales del proyecto.
Aprobado un proyecto en la Cmara de su origen, pasar inmediatamente a la
otra para su discusin.

Toda mocin o mensaje tiene ciertas ideas matrices que inspiran el proyecto. Antes del 80,
existan las llamadas leyes miscelneas (proyectos de ley que regulaban muchas materias
que no tenan relacin entre s), lo que generaba problemas de tcnica legislativa. Para
ello se cre el concepto de ideas matrices o fundamentales que le dan base al proyecto.

Toda mocin o proyecto de ley tiene una parte introductoria donde los parlamentarios o el
presidente dan razn de por qu se presenta el proyecto. Es ah donde se contienen las
ideas matrices o fundamentales para que se eviten los proyectos de ley miscelneos.

Todo proyecto una vez que ingresa a la cmara de origen, puede sufrir cambios (adiciones o
correcciones). Estos cambios se denominan indicaciones. Cuando se discuten estas, aparece la
importancia de las ideas matrices porque las correcciones tienen que estar directamente
vinculadas con las ideas matrices. Una vez aprobado el proyecto en la cmara de origen, pasa a la
cmara de revisin.

c) Reglas relativas al funcionamiento del congreso en la formacin

de la ley
1. Qurum mnimo para sesionar

Artculo 56.- La Cmara de Diputados y el Senado no podrn entrar en sesin ni

adoptar acuerdos sin la concurrencia de la tercera parte de sus miembros en
ejercicio.
 2. Clausura o cese del debate

Artculo 56 inciso 2.- Cada una de las Cmaras establecer en su propio

reglamento la clausura del debate por simple mayora.

La constitucin ordena a las cmaras que en sus propios reglamentos internos, establezcan las
reglas de clausura del debate para evitar que los parlamentarios dilaten la discusin de un
proyecto. Estas reglas deben permitir clausurar el debate por el voto de la mayora simple de los
presentes.

3. Qurums de votacin de las leyes

Artculo 66.- Las normas legales que interpreten preceptos constitucionales (leyes
interpretativas) necesitarn, para su aprobacin, modificacin o derogacin, de las
tres quintas partes de los diputados y senadores en ejercicio.
Las normas legales a las cuales la Constitucin confiere el carcter de ley
orgnica constitucional requerirn, para su aprobacin, modificacin o
derogacin, de las cuatro sptimas partes de los diputados y senadores en
ejercicio.
Las normas legales de qurum calificado se establecern, modificarn o
derogarn por la mayora absoluta de los diputados y senadores en ejercicio.
Las dems normas legales requerirn la mayora de los miembros presentes de
cada Cmara, o las mayoras que sean aplicables conforme a los artculos 68 y
siguientes.

La regla general es el inciso 4 de este artculo (mayora absoluta de los parlamentarios presentes
en la sala). La excepcin son las reglas de qurum especial (leyes interpretativas, LOC y leyes de
qurum calificado).
- Leyes interpretativas 3/5
- LOC 4/7
- Leyes de qurum calificado. Mayora absoluta de parlamentarios en ejercicio.

4. Indicaciones

Son adiciones o correcciones que se efectan tanto en la cmara de origen como en la revisora a
un proyecto de ley, sea este mensaje o mocin. Hay un lmite para las indicaciones que est en el
artculo 24 de la LOC del congreso.

Las indicaciones se pueden presentar a lo largo de todo el proceso de formacin de la ley y pueden
ser hechas por cualquier parlamentario o el presidente.

Artculo 24.- Slo sern admitidas las indicaciones que digan relacin directa
con las ideas matrices o fundamentales del proyecto.
No podrn admitirse indicaciones contrarias a la Constitucin Poltica ni que
importen nuevos gastos con cargo a los fondos del Estado o de sus organismos, o
de empresas de que sea dueo o en que tenga participacin, sin crear o indicar,
al mismo tiempo, las fuentes de recursos necesarios para atender a tales gastos.
En la tramitacin de proyectos de ley los miembros del Congreso Nacional no
podrn formular indicacin que afecte en ninguna forma materias cuya iniciativa
corresponda exclusivamente al Presidente de la Repblica, ni siquiera para el
mero efecto de ponerlas en su conocimiento. No obstante, se admitirn las
indicaciones que tengan por objeto aceptar, disminuir o rechazar los servicios,
empleos, emolumentos, prstamos, beneficios, gastos y dems iniciativas sobre la
materia que haya propuesto el Presidente de la Repblica.

Lmites a las indicaciones:

I. Relacin directa con las ideas matrices.

II. No se admiten indicaciones contrarias a la CPR.
III. No se admiten indicaciones que afecten las materias de iniciativa exclusiva del
presidente. Los parlamentarios s pueden hacer indicaciones que aceptan, disminuyen,
o rechazan gastos sobre ciertas materias presentadas por el presidente (como gastos,
beneficios o prstamos).
IV. Cuando hay indicaciones que implican mayor cargo a los fondos del estado, se deben
establecer las fuentes de recursos necesarias para financiarlas.

d) Primer y segundo trmite constitucional: Cmara de origen y

cmara revisora
Artculo 65.- Las leyes pueden tener origen en la Cmara de Diputados o en el
Senado, por mensaje que dirija el Presidente de la Repblica o por mocin de
cualquiera de sus miembros. Las mociones no pueden ser firmadas por ms de diez
diputados ni por ms de cinco senadores.
Las leyes sobre tributos de cualquiera naturaleza que sean, sobre los
presupuestos de la Administracin Pblica y sobre reclutamiento, slo pueden
tener origen en la Cmara de Diputados. Las leyes sobre amnista y sobre indultos
generales slo pueden tener origen en el Senado.

Hay ciertas materias en las cuales excepcionalmente la CPR establece cul ser la cmara de
origen y cul ser la cmara de revisin.

La cmara de diputados ser cmara de origen en materias ms polticas (tributos, presupuesto y

reclutamiento), mientras que el senado ser cmara de origen en materias que requieren una
mayor reflexin (amnista e indultos generales).

Ingreso del proyecto de ley y trmite de la cuenta

Artculo 13.- Deber darse cuenta en sesin de sala de la respectiva Cmara de
todo proyecto, en forma previa a su estudio por cualquier rgano de la
corporacin.
En ningn caso se dar cuenta de mociones que se refieran a materias que, de
acuerdo con la Constitucin Poltica, deben tener origen en la otra Cmara o
iniciarse exclusivamente por mensaje del Presidente de la Repblica.

Se presenta materialmente el proyecto ante la secretara de la cmara y debe darse cuenta en

sala de la presentacin del proyecto.

Revisin de admisibilidad
Artculo 14.- Los fundamentos de los proyectos debern acompaarse en el
mismo documento en que se presenten, conjuntamente con los antecedentes
que expliquen los gastos que pudiere importar la aplicacin de sus
normas, la fuente de los recursos que la iniciativa demande y la
estimacin de su posible monto.
 Artculo 15.- La declaracin de inadmisibilidad de un proyecto de ley
o de reforma constitucional que vulnere lo dispuesto en el inciso primero
del artculo 65 de la Constitucin Poltica o de la solicitud que formule
el Presidente de la Repblica de conformidad a lo establecido en su
artculo 68, ser efectuada por el Presidente de la Cmara de origen. No
obstante, la Sala de dicha Cmara podr reconsiderar esa declaracin.
Con todo, si en el segundo trmite constitucional la Sala de la
Cmara revisora rechazare la admisibilidad aprobada por la Cmara de
origen, se constituir una comisin mixta, de igual nmero de diputados y
senadores, la que efectuar una proposicin para resolver la dificultad.
Si la comisin mixta no alcanzare acuerdo o concluyese que la iniciativa
es inadmisible, sta ser archivada. Si la estimase admisible, propondr
que contine su tramitacin. Esa propuesta de la comisin mixta deber
ser aprobada, tanto en la Cmara de origen como en la revisora, por la
mayora de los miembros presentes en cada una de ellas. Si una de las
Cmaras la rechazare, la iniciativa se archivar.
La circunstancia de que no se haya declarado tal inadmisibilidad no
obstar a la facultad de las comisiones para hacerla. Dicha declaracin
podr ser revisada por la Sala.
En ningn caso se admitir a tramitacin un proyecto que proponga
conjuntamente normas de ley y de reforma constitucional, o que no cumpla
con los requisitos establecidos en los artculos 12, 13 y 14 de esta ley.

Hay un trmite de control de constitucionalidad de carcter poltico que recae, en un principio,

en el presidente de la cmara de origen.

Se discute cul es la naturaleza del control de constitucionalidad. Algunos dicen que debe
controlar aspectos puramente formales y bsicamente debe ver que el proyecto no sea de materia
exclusiva del presidente o que sea un proyecto cuyo origen tenga a una cmara determinada.
Otros establecen que tambin debe revisar cuestiones sustantivas. Ha habido en la prctica casos
en que el presidente de la cmara rechaza un proyecto por cuestiones sustantivas (ej: ir contra la
CPR), pero en realidad dice relacin ms con un control de formalidad (que, por ejemplo, el
proyecto no recaiga en materias exclusivas del presidente si es una mocin).

La sala de la cmara podr reconsiderar la inadmisibilidad y formar una declaracin de

admisibilidad a travs de la mayora simple de los presentes. Se fuerza al presidente que declare la
admisibilidad.

La cmara de origen puede declarar la admisibilidad, pero una vez que llega el proyecto al
presidente de la cmara revisora, este tambin debe declarar la admisibilidad. Si es que lo declara
inadmisible hay una discordancia entre ambas cmaras. En ese momento, se hace una comisin
mixta formada por igual nmero de senadores y diputados que deben discutir la admisibilidad del
proyecto. Esta comisin deber hacer un informe llamado informe acerca de la idea de legislar
acerca de las generalidades del proyecto y no su articulado.

a) La comisin declara inadmisible el proyecto, por lo que la iniciativa se archiva.

b) La comisin declara admisible el proyecto.
 c) En ambos casos, la decisin debe ser ratificada por ambas cmaras (mayora simple de los
presentes).
- Si la decisin de admisibilidad es ratificada en ambas cmaras, la tramitacin pasa a la
cmara de revisin.
- Si alguna de las cmaras rechaza la decisin de admisibilidad de la comisin mixta, el
proyecto se archiva.
- Si alguna de las cmaras rechaza la inadmisibilidad y una de las cmaras rechaza la
decisin, el proyecto se sigue.

Discusin general y particular del proyecto

Artculo 23.- Los proyectos, en cada Cmara, podrn tener discusin general y
particular u otras modalidades que determine el reglamento.
Se entender por discusin general la que diga relacin slo con las ideas
matrices o fundamentales del proyecto y tenga por objeto admitirlo o desecharlo
en su totalidad. En la discusin particular se proceder a examinar el proyecto
en sus detalles. En todo caso, los proyectos que se encuentren en primer o
segundo trmite constitucional tendrn discusin general.
Para los efectos anteriores, se considerarn como ideas matrices o
fundamentales de un proyecto aqullas contenidas en el mensaje o mocin, segn
corresponda.

La discusin general de un proyecto dice relacin con la discusin acerca de las ideas matrices o
fundamentales. La discusin es si se aprueba o no la necesidad de legislar en relacin a la materia
establecida en el proyecto. Es una discusin que NO baja a los detalles. Las ideas matrices son las
que estn sealadas en el mismo proyecto en su exposicin de motivos.

La discusin particular, que es posterior a la decisin sobre si ha o no a lugar la legislacin

sobre esta materia, discute acerca de detalles del proyecto (los artculos).

La discusin tanto en cmara de origen como en la revisora del primer trmite se realiza tanto en
sala como en comisiones y es de discusin particular y general. Se presenta el proyecto por
secretara, el presidente da cuenta, y en esa misma sesin se declara o no admisible el proyecto.
Una comisin generar un informe sobre la discusin general que luego se votar en sala. Si ha
lugar la legislacin, la comisin estudiar el articulado del proyecto donde se podrn plantear
indicaciones. Ese informe pasar nuevamente a la sala donde nuevamente se har una discusin
en particular con todos los miembros de la sala. Ah concluye el procedimiento de la cmara de
origen y pasar a la cmara revisora (a travs de los mimos trmites).

Producto de esta discusin en particular, puede ser que el proyecto sea aprobado en su totalidad
de la manera como fue presentado originalmente o bien con indicaciones pero si se aprueba el
proyecto (aun cuando sea con indicaciones), ese proyecto pasa a la cmara revisora.

Si la cmara de origen rechaza el proyecto luego de la discusin particular, el proyecto se archiva y

no pasa a la cmara revisora. En 1 ao no se podr presentar un proyecto similar. Sin embargo, el
presidente tiene algunos privilegios:

Artculo 68.- El proyecto que fuere desechado en general en la Cmara de su

origen no podr renovarse sino despus de un ao. Sin embargo, el Presidente de
la Repblica, en caso de un proyecto de su iniciativa, podr solicitar que el
mensaje pase a la otra Cmara y, si sta lo aprueba en general por los dos
tercios de sus miembros presentes, volver a la de su origen y slo se
considerar desechado si esta Cmara lo rechaza con el voto de los dos tercios de
sus miembros presentes.

En la cmara revisora, el proyecto puede ser aprobado en su totalidad en cuyo caso el proyecto se
enva al presidente para que se promulgue y publique, sin embargo el presidente puede generar
observaciones o vetos relativos por lo que el proyecto debe volver a tramitarse.

En la cmara revisora se pueden efectuar modificaciones por va de adicin o enmiendas

(indicaciones). En ese caso, el proyecto vuelve a la cmara de origen y se inicia el denominado
tercer trmite constitucional.

e) Tercer trmite o trmite eventual

El primer y el segundo trmite son obligatorios, a diferencia de este. Slo existe este trmite
cuando la cmara de revisin introduce modificaciones al proyecto de ley, en cuyo caso el
proyecto vuelve a la cmara de origen. Pueden suceder 2 cosas:

a) Cmara de origen aprueba las indicaciones. El proyecto se enva al presidente

b) Cmara de origen rechaza las indicaciones de la cmara revisora. Se debe generar, en este
caso, una comisin mixta.

f) Comisin mixta
Esta comisin est hecha por igual nmero de diputados y senadores. Se llama a comisin mixta
cuando la cmara de origen rechaza total o parcialmente las indicaciones efectuadas por la cmara
revisora. Esta comisin elabora un informe que busque llegar a un consenso haciendo pequeas
modificaciones al texto junto con las indicaciones.

Este informe debe ser votado en la cmara de origen y en la cmara revisora. En general, este
proyecto es aprobado. El texto aprobado se va donde el presidente para que promulgue y
publique.

Artculo 71.- El proyecto que fuere adicionado o enmendado por la Cmara revisora
volver a la de su origen, y en sta se entendern aprobadas las adiciones y
enmiendas con el voto de la mayora de los miembros presentes.
Si las adiciones o enmiendas fueren reprobadas, se formar una comisin
mixta y se proceder en la misma forma indicada en el artculo anterior. En caso
de que en la comisin mixta no se produzca acuerdo para resolver las divergencias
entre ambas Cmaras, o si alguna de las Cmaras rechazare la proposicin de la
comisin mixta, el Presidente de la Repblica podr solicitar a la Cmara de
origen que considere nuevamente el proyecto aprobado en segundo trmite por la
revisora. Si la Cmara de origen rechazare las adiciones o modificaciones por los
dos tercios de sus miembros presentes, no habr ley en esa parte o en su
totalidad; pero, si hubiere mayora para el rechazo, menor a los dos tercios, el
proyecto pasar a la Cmara revisora, y se entender aprobado con el voto
conforme de las dos terceras partes de los miembros presentes de esta ltima.
 g) Observaciones del presidente o trmite de veto
Si son votadas favorablemente por las 2 cmaras, se promulga y publica. Si las cmaras las
rechazan e insisten por el 2/3, entonces el presidente debe promulgar y publicar el proyecto
original.

Artculo 73.- Si el Presidente de la Repblica desaprueba el proyecto, lo

devolver a la Cmara de su origen con las observaciones convenientes, dentro del
trmino de treinta das.
En ningn caso se admitirn las observaciones que no tengan relacin directa
con las ideas matrices o fundamentales del proyecto, a menos que hubieran sido
consideradas en el mensaje respectivo.
Si las dos Cmaras aprobaren las observaciones, el proyecto tendr fuerza de
ley y se devolver al Presidente para su promulgacin.
Si las dos Cmaras desecharen todas o algunas de las observaciones e
insistieren por los dos tercios de sus miembros presentes en la totalidad o parte
del proyecto aprobado por ellas, se devolver al Presidente para su promulgacin.

h) Control de constitucionalidad
Es obligatorio en las LOC o leyes interpretativas. Tambin lo puede promover una minora
parlamentaria ante el TC.

i) Promulgacin y publicacin
Artculo 75.- Si el Presidente de la Repblica no devolviere el proyecto dentro
de treinta das, contados desde la fecha de su remisin, se entender que lo
aprueba y se promulgar como ley.
La promulgacin deber hacerse siempre dentro del plazo de diez das,
contados desde que ella sea procedente.
La publicacin se har dentro de los cinco das hbiles siguientes a la
fecha en que quede totalmente tramitado el decreto promulgatorio.

Se promulga a travs de un decreto supremo llamado decreto promulgatorio. Una vez que
contralora toma razn, el presidente tiene 5 das para ordenar la publicacin en el Diario Oficial.
Resumen
a) Primer trmite constitucional: Cmara de Origen
I. Ingreso del proyecto y se da cuenta en sala
II. Trmite de admisibilidad
III. Discusin en general en comisin
IV. Discusin en general en sala
V. Discusin en particular en comisin
VI. Discusin en particular en sala

b) Segundo trmite constitucional: Cmara de revisin

I. Ingreso del proyecto y se da cuenta en sala
II. Trmite de admisibilidad
III. Discusin en general en comisin
IV. Discusin en general en sala
V. Discusin en particular en comisin
VI. Discusin en particular en sala

c) Tercer trmite constitucional (trmite eventual)

I. Se aprueban las indicaciones de la cmara revisora,
II. Se crea una comisin mixta si no se aprueban las indicaciones.

d) Comisin mixta
e) Observaciones del presidente
f) Control de constitucionalidad
g) Promulgacin y publicacin
 31 de octubre de 2017

Clase 18: Justicia Electoral/ Reforma constitucional

Justicia electoral
Tiene 2 instituciones:
Estas instituciones dan fe de los resultados electorales en procesos de votacin y resuelven
controversias asociadas a procesos eleccionarios y plebiscitarios.

I. TRICEL.

Artculo 95.- Un tribunal especial, que se denominar Tribunal Calificador de

Elecciones, conocer del escrutinio general y de la calificacin de las
elecciones de Presidente de la Repblica, de diputados y senadores; resolver las
reclamaciones a que dieren lugar y proclamar a los que resulten elegidos. Dicho
Tribunal conocer, asimismo, de los plebiscitos, y tendr las dems atribuciones
que determine la ley.
Estar constituido por cinco miembros designados en la siguiente forma:
a) Cuatro ministros de la Corte Suprema, designados por sta, mediante
sorteo, en la forma y oportunidad que determine la ley orgnica constitucional
respectiva, y
b) Un ciudadano que hubiere ejercido el cargo de Presidente o Vicepresidente
de la Cmara de Diputados o del Senado por un perodo no inferior a los 365 das,
designado por la Corte Suprema en la forma sealada en la letra a) precedente, de
entre todos aqullos que renan las calidades indicadas.
Las designaciones a que se refiere la letra b) no podrn recaer en personas
que sean parlamentario, candidato a cargos de eleccin popular, Ministro de
Estado, ni dirigente de partido poltico.
Los miembros de este tribunal durarn cuatro aos en sus funciones y les
sern aplicables las disposiciones de los artculos 58 y 59 de esta Constitucin.
El Tribunal Calificador proceder como jurado en la apreciacin de los
hechos y sentenciar con arreglo a derecho.
Una ley orgnica constitucional regular la organizacin y funcionamiento
del Tribunal Calificador.

Califica las elecciones, es decir, da fe de su resultado. Adems resuelve las reclamaciones que den
lugar los proceso electorales y proclamar a los elegidos.

Esta constituido por 5 miembros. 4 son ministros de la corte suprema designados por la misma
corte y uno es un ex presidente o vice presidente de la cmara del senado o de diputados.

Si bien esta no es una funcin propiamente jurisdiccional, hay mayora de ministros por un tema
de imparcialidad porque la constitucin asume que estos ministros son jueces imparciales. Se
incluye a un poltico porque ellos tienen ms experiencia en el mundo poltico. Para evitar que ese
ex presidente o vicepresidente politice la institucin, la constitucin limita quienes pueden ser
estos miembros.
 Las designaciones a que se refiere la letra b) no podrn recaer en personas
que sean parlamentario, candidato a cargos de eleccin popular, Ministro de
Estado, ni dirigente de partido poltico.

El TRICEL resuelve como jurado en la apreciacin de los hechos (es decir, la apreciacin de la
prueba es en conciencia y no tasada). Adems, deciden en cuanto a derecho.

II. TER (Tribunales Electorales Regionales).

Artculo 96.- Habr tribunales electorales regionales encargados de conocer el

escrutinio general y la calificacin de las elecciones que la ley les encomiende,
as como de resolver las reclamaciones a que dieren lugar y de proclamar a los
candidatos electos. Sus resoluciones sern apelables para ante el Tribunal
Calificador de Elecciones en la forma que determine la ley. Asimismo, les
corresponder conocer de la calificacin de las elecciones de carcter gremial y
de las que tengan lugar en aquellos grupos intermedios que la ley seale.
Estos tribunales estarn constituidos por un ministro de la Corte de
Apelaciones respectiva, elegido por sta, y por dos miembros designados por el
Tribunal Calificador de Elecciones de entre personas que hayan ejercido la
profesin de abogado o desempeado la funcin de ministro o abogado integrante de
Corte de Apelaciones por un plazo no inferior a tres aos.
Los miembros de estos tribunales durarn cuatro aos en sus funciones y
tendrn las inhabilidades e incompatibilidades que determine la ley.
Estos tribunales procedern como jurado en la apreciacin de los hechos y
sentenciarn con arreglo a derecho.
La ley determinar las dems atribuciones de estos tribunales y regular su
organizacin y funcionamiento.

Sus decisiones son apelables ante el TRICEL y su funcin es resolver reclamaciones al momento de
las elecciones. Conocen la calificacin de elecciones gremiales y grupos intermedios. Ej: no estoy
contento con la calificacin de elecciones del TRICEL PUC, se puede alegar ante el TER.

Tiene 3 miembros. El ministro de la corte de apelaciones respectiva adems de 2 abogados que

ejerzan la profesin en la zona o que hayan sido ministros o abogados integrantes de la corte de
apelaciones por al menos 3 aos.

Resuelven de la misma forma que el TRICEL (fallando conforme a derecho y apreciando la prueba a
conciencia y no de forma tasada).

Hay ciertos pases que le dan la justicia electoral a un poder electoral a travs de comits. La
opcin de Chile es entregar la calificacin de las elecciones un rgano de naturaleza judicial
porque la constitucin supone un mayor grado de imparcialidad en los ministros.

Reforma constitucional
Artculo 127.- Los proyectos de reforma de la Constitucin podrn ser iniciados
por mensaje del Presidente de la Repblica o por mocin de cualquiera de los
miembros del Congreso Nacional, con las limitaciones sealadas en el inciso
primero del artculo 65.
El proyecto de reforma necesitar para ser aprobado en cada Cmara el voto
conforme de las tres quintas partes de los diputados y senadores en ejercicio. Si
la reforma recayere sobre los captulos I, III, VIII, XI, XII o XV, necesitar,
en cada Cmara, la aprobacin de las dos terceras partes de los diputados y
senadores en ejercicio.
En lo no previsto en este Captulo, sern aplicables a la tramitacin de
los proyectos de reforma constitucional las normas sobre formacin de la ley,
debiendo respetarse siempre los qurums sealados en el inciso anterior.

Nuestra constitucin es ms o menos rgida porque necesita de ciertos qurums para ser
reformada. La regla generales de 3/5 de los diputados o senadores en ejercicio. Pero hay ciertas
materias cuya relevancia exige que su modificacin se haga mediante un qurum de 2/3:

- Bases de la institucionalidad
- Derechos y deberes
- TC
- FFAA
- Consejo de seguridad nacional
- Reforma constitucional

A travs de este qurum ms alto, la constitucin busca darle ms importancia a ciertas materias.
No impide que se reformen estas instituciones, pero se requiere que haya un consenso en la
comunidad para tal reforma. 2/3 es un qurum muy alto y para modificar estas disposiciones tan
importantes debe haber un acuerdo poltico amplio, porque as se le da estabilidad en el tiempo a
esa decisin.

El proyecto de reforma se tramita como una ley y se le aplican las reglas propias del proceso de
formacin de la ley. Por eso puede ser a travs de mocin o mensaje y tiene las mimas
limitaciones de las leyes (hay ciertas materias de iniciativa exclusiva del presidente en el art 65).

Artculo 128.- El proyecto que aprueben ambas Cmaras pasar al Presidente de la

Repblica.
Si el Presidente de la Repblica rechazare totalmente un proyecto de reforma
aprobado por ambas Cmaras y stas insistieren en su totalidad por las dos
terceras partes de los miembros en ejercicio de cada Cmara, el Presidente deber
promulgar dicho proyecto, a menos que consulte a la ciudadana mediante
plebiscito.
Si el Presidente observare parcialmente un proyecto de reforma aprobado por
ambas Cmaras, las observaciones se entendern aprobadas con el voto conforme de
las tres quintas o dos terceras partes de los miembros en ejercicio de cada
Cmara, segn corresponda de acuerdo con el artculo anterior, y se devolver al
Presidente para su promulgacin.
En caso de que las Cmaras no aprueben todas o algunas de las observaciones
del Presidente, no habr reforma constitucional sobre los puntos en discrepancia,
a menos que ambas Cmaras insistieren por los dos tercios de sus miembros en
ejercicio en la parte del proyecto aprobado por ellas. En este ltimo caso, se
devolver al Presidente la parte del proyecto que haya sido objeto de insistencia
para su promulgacin, salvo que ste consulte a la ciudadana para que se
pronuncie mediante un plebiscito, respecto de las cuestiones en desacuerdo.
La ley orgnica constitucional relativa al Congreso regular en lo dems lo
concerniente a los vetos de los proyectos de reforma y a su tramitacin en el
Congreso.
Una vez que al presidente le llega el texto aprobado por las cmaras:
a) El presidente rechaza totalmente el proyecto de reforma.
I. Las cmaras aprueban el rechazo.
II. Las cmaras insisten por 2/3, entonces el presidente debe promulgar el texto
aprobado. Se aplican las mismas reglas de tramitacin de la ley, pero se agrega la
posibilidad de que el presidente pueda llamar a plebiscito para que la nacin,
depositaria de la soberana, resuelva.

Artculo 129.- La convocatoria a plebiscito deber efectuarse dentro de los

treinta das siguientes a aquel en que ambas Cmaras insistan en el proyecto
aprobado por ellas, y se ordenar mediante decreto supremo que fijar la fecha de
la votacin plebiscitaria, la que se celebrar ciento veinte das despus de la
publicacin de dicho decreto si ese da correspondiere a un domingo. Si as no
fuere, ella se realizar el domingo inmediatamente siguiente. Transcurrido este
plazo sin que el Presidente convoque a plebiscito, se promulgar el proyecto que
hubiere aprobado el Congreso.
El decreto de convocatoria contendr, segn corresponda, el proyecto
aprobado por ambas Cmaras y vetado totalmente por el Presidente de la Repblica,
o las cuestiones del proyecto en las cuales el Congreso haya insistido. En este
ltimo caso, cada una de las cuestiones en desacuerdo deber ser votada
separadamente en el plebiscito.
El Tribunal Calificador comunicar al Presidente de la Repblica el
resultado del plebiscito, y especificar el texto del proyecto aprobado por la
ciudadana, el que deber ser promulgado como reforma constitucional dentro de
los cinco das siguientes a dicha comunicacin.
Una vez promulgado el proyecto y desde la fecha de su vigencia, sus
disposiciones formarn parte de la Constitucin y se tendrn por incorporadas a
sta.

Se convoca a plebiscito dentro de los 30 das siguientes desde que las cmaras insisten. Se convoca
a plebiscito a travs de decreto supremo que establece la fecha y plantea las preguntas del
plebiscito. Si pasan 30 das sin que se convoque a plebiscito, se debe promulgar el proyecto.

En Chile hay pocas oportunidades en las que se convoca a plebiscito. En primer lugar, es porque
Chile es un modelo de democracia representativa y no directo. Adems, el plebiscito da slo 2
opciones (SI y NO), lo que genera una gran polarizacin del pas, por lo que se pierde la capacidad
de consensuar soluciones al problema que deje contentos a todos. En un plebiscito se gana todo o
se pierde todo, lo que es una garanta de inestabilidad para el futuro.

b) El presidente observa parcialmente el proyecto.

I. Las cmaras aceptan por 2/3 o 3/5 segn la materia.
II. En caso de que las cmaras no aprueben una o todas las observaciones, no hay
reforma. Sin embargo, pueden insistir por 2/3 con el proyecto original en cuyo
caso el presidente se ve obligado a promulgar a menos que llame a plebiscito.

c) El presidente acepta el proyecto, por lo tanto promulga y publica.

Es lo mismo reformar una parte de la constitucin o reformarla entera? Hay una
posicin que establece que el congreso NO puede reformar la totalidad de la constitucin porque
es poder constituyente derivado y eso lo debe hacer el Poder Constituyente Originario. Se convoca
al pueblo a travs de una asamblea constituyente. Las constituciones no se construyen buscando
destruirse a s mismas por eso no regulan esta materia.

Otra aproximacin ms realista planeta que en realidad los cambios constitucionales los realizan
aquellos con la capacidad de hacerlos. Si el congreso quiere cambiar la constitucin y hay el
consenso poltico para hacerlo, la reforma va a ocurrir.

Al final esta es una discusin sobre autoridad. Si entendemos que la autoridad radica en el pueblo,
el PCO hace sentido. Si entendemos que la autoridad es la capacidad para imponer ciertas
decisiones, la persona que tenga autoridad suficiente va a ser quien imponga la constitucin. Los
cambios de constitucin son modificaciones radicales del orden institucional que necesitan de una
crisis muy grande para ocurrir.

Una asamblea constituyente no garantiza la estabilidad no la democracia de la nueva constitucin.

El caso de Venezuela nos demuestra esto a travs de la creacin de una constitucin muy
autoritaria.