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A importncia dos contratos de Escrow de cdigo fonte de software

Postado em: 05/04/2013, s 19:04 por Mrcio Cots

Na busca por melhor desempenho e controle de suas operaes, as empresas tm investido cada vez mais em
TI, especialmente em softwares feitos sob medida. No incomum que estes softwares se tornem essenciais
para as corporaes, pois algumas das operaes mais importantes esto a eles vinculadas.

Imaginemos, como exemplo, que determinada empresa do segmento de logstica, controle suas operaes, tais
como horrios, itinerrios, mercadorias a serem transportadas, clientes, etc., por meio de determinado software.
O mau funcionamento do mesmo poder interromper completamente a atividade da empresa. Porm, h uma
hiptese ainda pior: e se a empresa responsvel pelo software no puder repar-lo, porque fechou as portas?

Certamente que adquirir um software feito sob medida uma atividade de grande risco. No apenas porque o
programa dever se encaixar o mais perfeitamente possvel s necessidades do adquirente, e essa
compatibilidade nem sempre facilmente alcanada, mas porque a aquisio, invariavelmente, vincular o
cliente ao desenvolvedor, no apenas quando se fala em reparos, mas tambm de atualizao conforme as novas
tecnologias e necessidades. Se o desenvolvedor desaparecer, falir ou encerrar completamente suas atividades,
ou mesmo em determinados casos de desacordo comercial, o cliente poder ser grandemente afetado.

Observando este anseio por maior segurana quanto continuidade do negcio que invariavelmente
sugerimos um contrato de Escrow de Cdigo Fonte. O Escrow consiste no depsito de um bem ao cuidado de
uma terceira pessoa, a quem incumbe a guarda do mesmo at que seja reivindicada por quem tenha direito.

No caso dos softwares, ao se contratar uma empresa desenvolvedora, o adquirente poder exigir que o cdigo-
fonte seja entregue aos cuidados de um terceiro de confiana das partes (depositrio). As partes, ento, devero
prever em contrato quais sero as hipteses que ensejaro o direito do adquirente reivindicar o cdigo-fonte do
software, no podendo o depositrio se opor a esta reivindicao. Dessa forma, o adquirente que no contar
mais com a assistncia do desenvolvedor poder utilizar sua equipe de TI prpria ou at mesmo contratar outra
http://convergecom.com.br/tiinside/seguranca/artigos-seguranca/05/04/2013/a-importancia-dos-contratos-de-escrow-de-codigo-fonte-de-software/ 1/5
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empresa de desenvolvimento para dar manuteno ao programa. Isso diminui consideravelmente o risco de
prejuzos oriundos da interrupo do funcionamento do software.

Todavia, o contrato de Escrow, que pode ser a tbua de salvao em momentos delicados, no deixa de requerer
alguns cuidados. Vamos tratar dos principais:

1. O terceiro depositrio precisa ser de confiana de ambas as partes, idneo e com experincia no ramo. Isso
porque o cdigo-fonte a alma do software, objeto de proteo da lei de direitos autorais. Se uma pessoa de
m-f se apropriar dele, poder reproduzir o programa livremente, o que gerar grandes prejuzos empresa
desenvolvedora. conveniente tambm verificar o nvel de segurana da informao oferecido pelo
depositrio, j que a ao de hackers poderia fazer vazar as informaes estratgicas.

2. necessrio que a empresa desenvolvedora mantenha o cdigo-fonte atualizado, fazendo com que o
software permanea sempre igual nas duas pontas, a do adquirente e a do depositrio. possvel, inclusive,
prever a liberao do cdigo caso o mesmo no seja atualizado junto ao depositrio. No lhe ser til
reivindicar a liberao do cdigo-fonte de um software se o depositrio estiver com uma verso muito
desatualizada sob seu poder.

3. Quanto mais claras forem as regras para liberao do cdigo, maior ser a segurana jurdica das partes. De
preferncia com critrios objetivos e de forma a contemplar todas as hipteses.

4. Se o software no for essencial s suas atividades, sendo facilmente substitudos por outros que existam no
mercado, provavelmente exigir o Escrow no ser o mais adequado. Isso por dois motivos: primeiro, as
empresas desenvolvedoras que ainda no esto familiarizadas com o Escrow podero resistir ideia, gerando
desgaste desnecessrio na relao contratual; segundo, o depositrio ser remunerado por seus servios e isso
aumentar o custo da contratao.

Por fim, possvel afirmar que o Escrow no beneficia apenas o adquirente. Uma empresa de desenvolvimento
que no cumpre com suas obrigaes contratuais poder ter que responder por perdas e danos, sendo que,
dependendo do caso, os scios podero ser acionados. Se o Escrow tem o condo de diminuir o prejuzo do
adquirente, certamente diminuir proporcionalmente a indenizao eventualmente devida pelo desenvolvedor
por quebra de contrato.

Mrcio Cots scio do Cots Advogados. Professor universitrio de Direito Aplicado s Novas Tecnologias em
MBA's da FIAP e da APET ( Associao Paulista de Estudos Tributrios), mestre em Direito pela FADISP
(Faculdade Especializada em Direito) e ps-graduado em Direito Empresarial pela Universidade Mackenzie,
fez Extenso Universitria em Direito da Tecnologia da Informao pela FGV-EPGE e participou do iLaw
Program 2005 na Harvard Law School, na Harvard University (EUA).

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Tags: cdigo fonte, Escrow, Mrcio Cots, segurana, sob medida, software

3 Comentrios

1. Laura Gomes disse:

16 de abril de 2013 s 17:06

No seria mais vivel para o adquirente ao inves de contratar contratar o mais barato contratar o melgor?
Hoje muito dificil customizar um sistema porque as empresas no querem mais o melhor e sim o mais
barato. Por isso a promiscuidade dentro das empresas contratam programadores que s entendem da
programao( enganam) porm nada da legislao. No se desenvolve um sistema bom hoje em nosso
pais sem que o programador e o analista tenham muito conhecimento da legislao brasileira.Para o
usurio final e muito simples programamar ele s aperta botes e tem o resultada. Ninguem quer pensar
mais s apertar botes.Para se fazer um programa com regras de negcios inteligentes precisa-se no
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minimo de trs cabeas que entendam da legislao: O analista, o programador e o que faz os testes
finais. Quando voce passa uma proposta para uma empresa que est fazendo cotao ela nunca pergunta
nada sobre idoneidade, anos de mercado, conhecimentos dos profissionais entre tantos outros quesitos
para se fabricar um sistema ela s quer saber de preo e no tem nada que a convena que no est sendo
lesado. Hoje para desenvolver um sistema que atenda a empresa em 100% gasta-se uma media de
R$5.000,00 por dia com esses trs funcionarios qualificados.Se pegarmos esse valor e mutiplicar vezes o
numero de horas de trabalho e passar para o cliente ele vai direto no concorrente que pega recem
formados da faculdade paga pouco eles no a inteligenia do negocio mas o vendedor encanto o cliente
com sua labia mas o preo que ela acha bom e o problema est criado. Empresas como a minha que tem
mais de 30 anos de mercado e tem a equipe com a experiencia que o negocio precisa perde todos os dias
futuros clientes para essas novas empresas.Conheo empresas que esto a ponto de fechar por esse
motivo tem funcionarios competentes portanto caros e no conseguem fechar os negocios por causa
dessa concorrencia desleal que s existe porcausa do proprio cliente se ele fosse mais seletivo no teria
sua fabricante de softwres fechada.A concorrencia desleal no est s no desenvolvimento est tambem
nos sistemas j implantados. O cliente no entende e troca de sistemas por menos R$50,00 na
manuteno chega ser uma irresponsabilidade fazer uma coisa dessas se migres no existem na
informtica porque ser que uma empresa precisa cobrar R$500,00 e a outra cobra R$280,00 de todos os
sistemas administrativos? Ou copiaram de alguem, ou o suporte pessimo ou no recolhem os impostos
ou recebem doaes ou receberam mesmo um milagre. Os clientes no medem as consequencias futuras
apenas acha que est economizando e fica momentaneamente feliz e achando que fez um grande negocio.
E por falar em clientes voces j perceberam que o cliente brasileiro no gosta de ser bem atendido.Tenho
a impressa que eles acham montono toda vez que ligar ser bem atendido,ter a soluo do problema,as
dvidas resolvidas, ter a visita quando solicitada tudo muito certinho cansa. O bom e ligar ficar
esperando uns 40 min. ouvindo uma musiquinha depois falar com uma maquina que passa para um
atendente que na hora que pega cai a linha e depois de tenta inumeras vezes ser atendido por um
funcionario que olhou em um manual para ver a resposta ou perguntou para o colega ou bufa ao falar
com voce que responde somente o perguntado sem enriquecer a resposta para seu maior conhecimento.
Acho que brasileiro gosta de se fazer de vtima ou tem tantos problemas que quando so bem atendidos
se sentem frustrados:Como assim? No precisei brigar? no fiquei estressado? que chato? que montono.

Responder

2. Luis F G Deak disse:

27 de maio de 2013 s 22:23

Prezado Dr. Mrcio,

Muito pertinente seu artigo.

Trabalho no segmento de softwarehouse h 26 anos, tanto em empresas de sistemas prontos (ERP, CRM,
BI, etc), quanto de fbricas profissionais de software.

Este conceito de escrow j est previsto na maioria dos contratos das empresas de melhor qualidade, mas
ainda bem desconhecida das pequenas.

Eu gosto de trabalhar com a antecipao de fatos, fazendo uma excelente seleo de fornecedor.

Na prtica, se uma empresa quebrar, ser quase impossvel que outra empresa assuma o projeto, a no ser
que consiga contratar o time de analistas e desenvolvedores. O software em si apenas uma parte do
negcio.

Selecionar com profissionalismo e mtodos consagrados garante que o investimento da empresa seja
protegido.

Luis F G Deak

Responder

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3. Bruno Ferreira disse:

22 de janeiro de 2016 s 16:56

Ol, estou passando por algo parecido mas desconhecia o contrato de Escrow. Criei um software em
Delphi e pedi para que uma empresa traduzisse meu software para linguagem WEB. Forneci meu cdigo
fonte como base, contudo eles deixam muito a desejar quanto ao suporte. Quero mudar de empresa e eles
no me fornecem o cdigo "adaptado" por eles e com isso me faria gastar muito dinheiro para que a outra
empresa recriasse o software.

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