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RESUMEN:
El presente trabajo de investigacin aporta una revisin sobre el artculo 121-b del Cdigo
Penal sobre su incorporacin y modificatorias, tambin del Decreto Legislativo 1323 que
modific este tipo penal, se proporcionar definiciones, se analizar este tipo penal desde
el derecho comparado y en cada uno de sus niveles, para finalmente plantear: Es eficaz
la existencia del artculo 121-b? A lo que concluyo que no es eficaz pues con su
integracin en el Cdigo penal no han ido reduciendo los casos de violencia; pero debe
seguir vigente hasta cuando la mayora cambie de mentalidad, hasta que internalicemos
que todos somos iguales y merecemos respeto y dignidad, adems el Per firm
convenios internacionales y debe cumplirlos; pero nunca es tarde.
ABSTRACT:
The present research work provides a review of article 121-b of the Criminal Code on its
incorporation and modifications, also of Legislative Decree 1323 that modified this
criminal type, will provide definitions, will analyze this criminal type from the
comparative law and in each One of its levels, to finally raise: Is the existence of article
121-b effective? To conclude that it is not effective because their integration into the
Criminal Code have not been reducing cases of violence; But must remain in force until
the majority change mentality, until we internalize that we are all equal and deserve
respect and dignity, in addition Peru signed international agreements and must comply
with them; But it is never late.
CONTENIDO:
I. Definiciones bsicas
II. Obligaciones internacionales del estado peruano en la proteccin frente a la violencia
familiar.
III. La violencia familiar en el derecho comparado.
IV. Inclusin del delito de lesiones graves por violencia contra la mujer y su entorno
familiar en el cdigo penal peruano de 1991.
V. Tipo penal de lesiones graves contra la mujer y su entorno familiar en la legislacin
peruana: Tipo penal, bien jurdico protegido, sujeto activo, sujeto pasivo, tipicidad
subjetiva, antijuridicidad, culpabilidad, tentativa y penalidad.
VI. Cul es la exposicin de motivos del decreto legislativo 1323?
VII. Planteamiento del problema: este tipo penal debe seguir vigente?
VIII. Reflexiones.
IX. Conclusiones.
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PALABRAS CLAVE:
Violencia, lesiones, dao psicolgico, gnero, salud
I. DEFINICIONES BSICAS:
c. la que sea perpetrada o tolerada por los agentes del estado, donde quiera que
ocurra.
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Segn LEY N 30364. Ley para prevenir, sancionar y erradicar la violencia contra las mujeres y los
integrantes del grupo familiar.
2
Tipos de violencia: Segn Decreto Legislativo 1323 contra las mujeres y los
integrantes del grupo familiar son:
a. Violencia fsica. Es la accin o conducta, que causa dao a la integridad corporal
o a la salud. Se incluye el maltrato por negligencia, descuido o por privacin de
las necesidades bsicas, que hayan ocasionado dao fsico o que puedan llegar a
ocasionarlo, sin importar el tiempo que se requiera para su recuperacin.
b. Violencia psicolgica. Es la accin u omisin, tendiente a controlar o aislar a la
persona contra su voluntad, a humillarla, avergonzarla, insultarla, estigmatizarla
o estereotiparla, sin importar el tiempo que se requiera para su recuperacin.
c. Violencia sexual. Son acciones de naturaleza sexual que se cometen contra una
persona sin su consentimiento o bajo coaccin. Incluyen actos que no involucran
penetracin o contacto fsico alguno. Asimismo, se consideran tales la exposicin
a material pornogrfico y que vulneran el derecho de las personas a decidir
voluntariamente acerca de su vida sexual o reproductiva, a travs de amenazas,
coercin, uso de la fuerza o intimidacin.
d. Violencia econmica o patrimonial. Es la accin u omisin que se dirige a
ocasionar un menoscabo en los recursos econmicos o patrimoniales de cualquier
persona, a travs de: La perturbacin de la posesin, tenencia o propiedad de sus
bienes; La prdida, sustraccin, destruccin, retencin o apropiacin indebida de
objetos, instrumentos de trabajo, documentos personales, bienes, valores y
derechos patrimoniales; La limitacin de los recursos econmicos destinados a
satisfacer sus necesidades o privacin de los medios indispensables para vivir una
vida digna, as como la evasin del cumplimiento de sus obligaciones
alimentarias; finalmente la limitacin o control de sus ingresos, as como la
percepcin de un salario menor por igual tarea, dentro de un mismo lugar de
trabajo.
Afectacin psicolgica: Son las lesiones psquicas agudas producidas por un delito
violento, que, en algunos casos, pueden remitir con el paso del tiempo, el apoyo social
o un tratamiento psicolgico adecuado, y, por otro, a las secuelas emocionales que
persisten en la persona de forma crnica, como consecuencia del suceso sufrido y
que interfieren negativamente en su vida cotidiana. (Echebura, 2004) En cuanto a
la forma en que se percibe la vivencia del dao psicolgico, esta se divide en tres
fases:
2
Real Academia Espaola.
3
La cita procede del Prembulo de la Constitucin de la Organizacin Mundial de la Salud, que fue
adoptada por la Conferencia Sanitaria Internacional, celebrada en Nueva York del 19 de junio al 22 de
julio de 1946, firmada el 22 de julio de 1946 por los representantes de 61 Estados (Official Records of
the World Health Organization, N 2, p. 100), y entr en vigor el 7 de abril de 1948.
4
instrumentos son, principalmente, el Pacto Internacional de los Derechos Civiles y
Polticos, la Convencin Americana sobre Derechos Humanos, la Convencin sobre la
eliminacin de todas las formas de discriminacin contra la mujer (CEDAW) y la
Convencin Interamericana para prevenir, sancionar y erradicar la violencia contra la
mujer (Convencin Belem do Par).
5
administracin de justicia y policial, as como de otros funcionarios encargados de las
polticas de prevencin, sancin y eliminacin de la violencia contra la mujer.
a. Colombia:
Mediante la Ley N 294 de 1996, Colombia incorpor en el captulo 1, Ttulo IV de los
delitos contra la familia del nuevo Cdigo Penal colombiano, la tipificacin de dos delitos
de violencia intrafamiliar. Uno de estos es el artculo 229 del Cdigo Penal, prev
especficamente el delito de violencia intrafamiliar:
b. Mxico:
En Mxico, el artculo 343 del Captulo 8, Ttulo dcimo noveno del Cdigo Penal
Federal de la ciudad de Mxico, establece:
Por violencia familiar se considera el uso de la fuerza fsica o moral, as como la omisin
grave que de manera reiterada se ejerce en contra de un miembro de la familia por otro
integrante de la misma contra su integridad fsica, psquica o ambas, independientemente
de que pueda producir o no lesiones.
A quien comete el delito de violencia familiar se le impondr de seis meses a cuatro aos
de prisin y perder el derecho de pensin alimenticia. Asimismo se le sujetar a
tratamiento psicolgico especializado.
6
Se puede apreciar que el supuesto de hecho de este tipo penal no incluye criterios de
cuantificacin del dao en das de descanso o asistencia mdica, sino que est delimitado
nicamente por el uso reiterado de la fuerza fsica o moral contra un miembro de la familia
aunque aquella fuerza no cause dao cuantificado.
c. Espaa:
Cabe resaltar la importancia de la propuesta espaola debido a que no slo crea un tipo
penal autnomo del delito de violencia de gnero, sino que acompaa tal disposicin con
frmulas agravadas en los delitos de amenazas y coacciones. A efectos de apreciar las
repercusiones de estas medidas se debe recordar que el ordenamiento penal espaol
contempla la acumulacin de las penas cuando se trata de concurso real de delitos y no
necesitan, para ser efectivas, que aqullas sean elevadas, como ocurre con el caso
peruano.
El que causa a otro dao grave en el cuerpo o en la salud por violencia familiar ser
reprimido con pena privativa de libertad no menor de cinco ni mayor de diez aos y
suspensin de la patria potestad segn el literal e) del artculo 75 del Cdigo de los Nios
y Adolescentes. Cuando la vctima muere a consecuencia de la lesin y el agente pudo
prever este resultado, la pena ser no menor de seis ni mayor de quince aos.
En los casos previstos en la primera parte del artculo 121 se aplica pena privativa de
libertad no menor de seis ni mayor de doce aos cuando la vctima:
4
Mediante el artculo 10 de la LEY N 29282, publicada el 27 noviembre 2008.
5
Mediante la primera disposicin complementaria modificatoria de la ley n 30364, publicada el 23
noviembre 2015.
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2. Es ascendiente, descendiente, natural o adoptivo, cnyuge o conviviente del agente.
3. Depende o est subordinado.
El artculo 1 de la Ley N 30364, establece que tiene como objeto: prevenir, erradicar y
sancionar toda forma de violencia producida en el mbito pblico o privado contra las
mujeres por su condicin de tales, y contra los integrantes del grupo familiar; en especial,
cuando se encuentran en situacin de vulnerabilidad, por la edad o situacin fsica como
las nias, nios, adolescentes, personas adultas mayores y personas con discapacidad.
Para tal efecto, establece mecanismos, medidas y polticas integrales de prevencin,
atencin y proteccin de las vctimas as como reparacin del dao causado; y dispone la
persecucin, sancin y reeducacin de los agresores sentenciados con el fin de garantizar
a las mujeres y al grupo familiar una vida libre de violencia asegurando el ejercicio pleno
de sus derechos.
Actual texto legal del artculo 121-b del cdigo penal bajo la modificatoria realizada
por el Decreto Legislativo N 13236
Artculo 121-B.- Lesiones graves por violencia contra las mujeres e integrantes del grupo
familiar:
En los supuestos previstos en el primer prrafo del artculo 121 se aplica pena privativa
de libertad no menor de seis ni mayor de doce aos e inhabilitacin conforme al artculo
36, cuando:
6
Segn el artculo 1 del Decreto Legislativo N 1323, publicado el 06 enero 2017.
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4. La vctima mantiene cualquier tipo de relacin de dependencia o subordinacin sea
de autoridad, econmica, laboral o contractual y el agente se hubiera aprovechado de
esta situacin.
5. Para cometer el delito se hubiera utilizado cualquier tipo de arma, objeto contundente
o instrumento que ponga en riesgo la vida de la vctima.
6. El delito se hubiera realizado con ensaamiento o alevosa.
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V. 2.1 CIRCUNSTANCIAS QUE CALIFICAN LA LESIN COMO GRAVE POR
VIOLENCIA CONTRA LAS MUJERES E INTEGRANTES DEL GRUPO
FAMILIAR:
El injusto penal consiste en ocasionar la muerte de la vctima con actos que estaban
dirigidos a solo producir lesiones graves, teniendo la posibilidad el agente de prever el
resultado letal, en otras palabras, basta identificar que el agente tuvo animus vulnerandi
sobre la vctima y, adems, estaba en la posibilidad de prever la muerte de esta, para
imputarle la figura de lesiones graves seguidas de muerte (Salinas, 2015). Debe concurrir
el dolo en la conducta que ocasiona que ocasiona las lesiones graves y el elemento culpa
en el resultado muerte. El sujeto activo produce la muerte que en realidad no quiso causar,
pero se concretiza por haber actuado sin el debido cuidado para evitarlo, pudiendo
hacerlo.
Aunque nuestro legislador adopt la posicin mayoritaria, considero que el nico bien
jurdico a protegerse es la salud, ya que esta engloba tanto la salud fsica como mental;
pues la Organizacin Mundial de la Salud la define como un estado de completo
bienestar fsico, mental y social, y no solamente la ausencia de afecciones o
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enfermedades7. Respecto a la tipificacin de las lesiones graves seguidas de muerte,
aparte de la salud, tambin se pretende proteger la vida de las personas.
Las mujeres durante todo su ciclo de vida: nia, adolescente, joven, adulta, en estado de
gestacin y adulta mayor.
Los miembros del grupo familiar. Entindase como tales, a los cnyuges, ex cnyuges,
convivientes, ex convivientes; el padrastro; madrastra; ascendiente o descendiente por
consanguinidad, adopcin o por afinidad; pariente colateral hasta el cuarto grado de
consanguinidad o adopcin, o segundo grado de afinidad; habita en el mismo hogar,
siempre que no medien relaciones contractuales o laborales; quienes hayan procreado
hijos en comn, independientemente que convivan o no, al momento de producirse la
violencia. Adems de las nias, nios o adolescentes bajo el cuidado de la vctima de
feminicidio, de lesiones en contextos de violencia familiar o de violacin sexual.
Se exige el dolo, conocimiento y voluntad realizadora de los elementos del tipo objetivo,
estando proscrita la responsabilidad objetiva. El dolo de causar lesiones graves es
fundamental. Pues si se determina que el sujeto activo solo tuvo intencin de causar
lesiones leves y por circunstancias extraas se producen lesiones graves, estaremos ante
otra figura delictiva. Adems de sealar que si de acuerdo a las circunstancias se
determina que el agente actu con el dolo de matar y solo ocasion lesiones graves,
estaremos ante tentativa de homicidio. En el caso de las lesiones seguidas de muerte, debe
concurrir el dolo al ocasionar las lesiones graves y el elemento culpa al producirse la
muerte a consecuencia de aquellas.
V.4 ANTIJURIDICIDAD:
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La cita procede del Prembulo de la Constitucin de la Organizacin Mundial de la Salud, que fue
adoptada por la Conferencia Sanitaria Internacional, celebrada en Nueva York del 19 de junio al 22 de
julio de 1946, firmada el 22 de julio de 1946 por los representantes de 61 Estados (Official Records of
the World Health Organization, N 2, p. 100), y entr en vigor el 7 de abril de 1948.
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graves, concurre la legitima defensa o el estado de necesidad justificante o el agente actu
por una fuerza fsica irresistible o compelido por un miedo insuperable o en cumplimiento
de un deber.
Cabe resaltar que el consentimiento no se configura como una causa de justificacin, pues
el bien jurdico protegido de este tipo penal, no es de libre disponibilidad de sus titulares;
sino que el consentimiento prestado por la victima tendr relevancia penal al momento
que el juzgador individualice y grade la pena a imponer despus del debido proceso.
V.5 CULPABILIDAD:
Si despus de analizar que en la conducta tpica de lesiones graves por violencia contra
la mujer e integrantes del grupo familiar no concurre alguna causa de justificacin,
corresponde establecer dentro de un concepto normativo de culpabilidad, lo siguiente:
Imputabilidad o capacidad del sujeto activo, es decir, si el sujeto activo cuenta con 18
a ms aos de edad y es mentalmente sano, no adolece de anomala psquica o alguno
de los supuestos previstos en el artculo 20 inciso del Cdigo Penal.
Conocimiento de la antijuridicidad, si el sujeto activo sabe que realizar el injusto debe
ser delito, un conocimiento que se desprende de la razn.
Podemos encontrarnos con el error de prohibicin , por ejemplo cuando el agente
contando con el consentimiento de la vctima le ocasiona lesiones graves, en la
creencia que al contar con el consentimiento del sujeto pasivo no comete delito.
Respecto al error culturalmente condicionado, en muchas de las sociedades y culturas
civilizadas o nativas se respeta la integridad fsica y la salud de las personas, por ende
solo servir para atenuar la pena al inculpado.
Exigibilidad de una conducta conforma a derecho, se determinar si al sujeto activo
se le pudo exigir comportarse conforme a derecho y evitar causar las lesiones graves;
pero si se concluye que el agente no tuvo otra alternativa que causar lesiones,
presencia del estado de necesidad exculpante, no ser culpable de la conducta tpica
y antijurdica.
V.6 TENTATIVA:
El delito de lesiones graves al ser de resultado lesivo a los bienes jurdicos que la norma
penal tutela, es posible que la accin del agente se quede en el grado de tentativa. Esto es,
el agente empiece o inicie su conducta destinada a lesionar la integridad fsica o salud de
la vctima, no obstante, por circunstancias extraas a su voluntad o por propio
desistimiento, no logra realizar su objetivo cual es lesionar. Bastar determinar el motivo
o intencin que tuvo el agente al momento de iniciar su conducta lesiva para califica la
accin, pues si el agente actu guiado por el dolo de matar, estaremos ante una tentativa
de homicidio; pero, si se verifica que el agente actu guiado por el dolo de lesionar, la
conducta ser calificada como tentativa de lesiones. En ciertos casos resulta difcil
determinar la intencin real del agente, por ende, las circunstancias, la forma, el lugar, el
tiempo y los medios empleados por el agente sirven para identificar su real intencin. En
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cuanto a la figura de lesiones graves seguidas de muerte, al concurrir en la ltima fase el
elemento culpa, no es posible la tentativa.
V.7 PENALIDAD:
De acuerdo con la primer parte del tipo penal del artculo 121- B, el sujeto activo merecer
pena privativa de libertad no menor de seis ni mayor de doce aos e inhabilitacin
conforme al artculo 36. En cuanto a las lesiones graves seguidas de muerte, la pena ser
no menor de quince ni mayor de veinte aos."
Por su parte, las estadsticas reportadas por el MIMP a travs del Programa Nacional
contra la Violencia Familiar y Sexual, arrojan que en el 2015 se atendieron 28,499 casos
de violencia psicolgica, lo que representa el 49% del total de casos atendidos por los
Centros Emergencia Mujer a nivel nacional. (PNCVFS, 2015).
En lo que concierne a la violencia fsica, las cifras del Programa Nacional permiten
colegir que tambin se presentar un incremento, pues solo hasta octubre de 2016 se
registraba la cifra de 23,199 casos, mientras que lo registrado en todo el ao 2015 ascenda
a 26,615 casos. Cabe mencionar que la Defensora del Pueblo, en su Informe Defensorial
sobre La proteccin penal frente a la violencia familiar en el Per ha recomendado que
pueda regularse la incorporacin de la violencia familiar como un supuesto delictivo
autnomo dentro del Captulo III, Ttulo I, Libro Segundo del Cdigo Penal, referido a
los delitos de lesiones. Dicha propuesta se orienta a que se pueda tipificar todas las
manifestaciones de violencia contra las mujeres, incluyndose expresamente la que
concierne a la violencia psicolgica.
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psicolgica que no producen dao psquico, pese a que de igual forma han vulnerado el
bien jurdico protegido: la integridad mental de la vctima. Adems, el Cdigo Penal
establece una diferenciacin inadecuada al considerar como faltas aquellos actos de
violencia fsica que no superan los diez das de descanso o atencin mdica, cuando se
afecta por igual al mismo bien jurdico, independientemente del grado de afectacin,
propiciando que en el mbito social se asuma injustificadamente que, por ejemplo, los
actos de violencia justificados como correctivos dentro del mbito familiar sean tolerados,
situacin que debe modificarse para evitar situaciones de injusticia e impunidad.
Por ende el legislador vio como necesario ampliar la conducta tpica para sancionar toda
forma de violencia psicolgica y fsica contra las mujeres y los integrantes del grupo
familiar, por cuanto tales conductas vulneran el derecho a una vida libre de violencia
como elemento constitutivo de la dignidad humana, y tambin porque afectan la salud e
integridad mental de la vctima. Adems, se debe establecer una penalidad anloga a la
de lesiones graves, respecto a aquellas conductas que generen dao psquico en la vctima.
Estas modificaciones permitirn cumplir con las obligaciones internacionales en
materia de derechos humanos de las mujeres y fortalecer las polticas pblicas
orientadas a erradicar la violencia en todas sus formas.
En lo que concierne a la violencia fsica, las cifras del Programa Nacional permiten
colegir que tambin se presentar un incremento, pues solo hasta octubre de 2016 se
registraba la cifra de 23,199 casos, mientras que lo registrado en todo el ao 2015 ascenda
a 26,615 casos.
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Expediente N 3042-2004-HC/TC del 18 de enero del 2005.
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La Defensora del Pueblo, en su Informe Defensorial sobre La proteccin penal
frente a la violencia familiar en el Per ha recomendado que pueda regularse la
incorporacin de la violencia familiar como un supuesto delictivo autnomo dentro
del Captulo III, Ttulo I, Libro Segundo del Cdigo Penal, referido a los delitos de
lesiones. Dicha propuesta se orienta a que se pueda tipificar todas las manifestaciones
de violencia contra las mujeres, incluyndose expresamente la que concierne a la
violencia psicolgica.
La Defensora del Pueblo ha sealado que en nuestro pas, las mujeres deben
enfrentar diversas barreras que limitan el ejercicio sus derechos. El acceso limitado
a los mbitos de la educacin, el trabajo, la salud, la justicia y la participacin
poltica, as como la violencia en sus diversas modalidades, constituyen obstculos
para su desarrollo en condiciones de igualdad. Esta situacin hace que las mujeres
requieran ser consideradas como un grupo de especial proteccin. Adems de
presentarse algunos datos a tomarse en cuenta:
La poblacin femenina en el Per suma, de acuerdo al ltimo censo, 13789,517
constituyendo el 50.30% de la poblacin total. (Fuente: INEI - CPV2007)
Del total de hogares en el Per, 24.3% son dirigidos por mujeres y el 75.7% por
hombres.(Fuente: ENAHO9 2005-2009)
Del total de hogares dirigidos por mujeres, el 25% son pobres y 7,4% son pobres
extremos.(Fuente: ENAHO 2009).
La pobreza femenina en zonas rurales alcanza el 52,8% mientras que en la zona
urbana es de 17,1%. (Fuente: ENAHO 2009).
Las mujeres adolescentes, en su mayora, no asisten a la escuela en un 60,7% por
atender quehaceres del hogar o por dedicarse a actividades laborales, ante
problemas econmicos en el hogar. En un 6,2% la inasistencia a la escuela es
motivado por la inexistencia de centros de enseanza en el centro
poblado.(Fuente: Censo 2007 INEI).
En las Elecciones Municipales y Regionales del ao 2010, no se eligi a ninguna
mujer como Presidenta Regional; slo se eligieron a 2 Vicepresidentas de 25
Gobiernos Regionales, 9 alcaldesas de 195 Gobiernos Locales Provinciales y 60
alcaldesas de 1,800 Gobiernos Locales Distritales.
(Fuente: MIMDES).
9
Encuesta Nacional De Hogares (ENAHO)
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otras, ser la judicializacin el vehculo que permita abordar esta situacin de conflicto?
Definitivamente no lo ser, por ende la doctora aconseja que se realice un seguimiento en
cada caso que se aplic esta ley, si realmente esta ha contribuido en la solucin de
conflictos. Ella concluye a manera de hiptesis que las leyes son buenas intenciones,
ideales que no siempre se materializan, porque las leyes se construyen sin base emprica
sin atender a necesidades reales, por ende esa sera una de las grandes debilidades de las
leyes en general; por ende tenemos que construir normatividad que tengan base emprica,
haciendo controles en atencin a las necesidades que nos lleven a resolver determinada
realidad, pero no asumir ideales para luego partir del ideal tratar de aterrizar y calzar en
una realidad que no lo es. As ms delante plantea que se debe ir modificando y
cambiando la ley de acuerdo a la realidad.
VIII. CONCLUSIONES
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psicologa infantil cuando los nios son expuestos directa o indirectamente a ella en
el hogar, la escuela, u otros; luego se ejercita en las primeras relaciones de
enamoramiento en la adolescencia, para luego asumirse como forma usual de resolver
conflictos en la adultez. Por eso, el ciclo de la violencia contra todos en general debe
interrumpirse desde sus etapas ms tempranas, previniendo el maltrato infantil, la
exposicin infantil a la violencia, el acoso escolar y la violencia en las primeras
relaciones de enamoramiento.
En el titulo formul la pregunta: Es eficaz la existencia del artculo 121-b?, si bien
en el desarrollo de este trabajo expuse argumentos que favorecan la existencia e
introduccin de este tipo penal y en general de aquellos artculos que protegan la
salud de la mujer e integrantes del grupo familiar, creo que no es eficaz pues en la
realidad si el agente va a la crcel difcilmente esa familia volver a tener los lazos
fraternales que antes, si alguna vez lo hubo, la una; adems con su integracin en el
Cdigo penal los casos de violencia no han ido reduciendo ;pero se habr puesto un
alto a la violencia que exista. No es eficaz pero debe seguir vigente, el Per firm
convenios internacionales y debe cumplirlos; pero nunca es tarde para cambiar de
mentalidad; la educacin siempre ser el antdoto para el veneno de la violencia que
afecta tanto a hombres, como mujeres, nios, ancianos, a todos sin excepcin alguna.
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