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T.D.:9633134-9614798
OPININ N 040-2017/DTN
1. ANTECEDENTES
Antes de iniciar el desarrollo del presente anlisis, es necesario precisar que las
consultas que absuelve este Organismo Supervisor son aquellas referidas al sentido y
alcance de la normativa de contrataciones del Estado, planteadas sobre temas
genricos y vinculados entre s, sin hacer alusin a asuntos concretos o especficos,
de conformidad con lo dispuesto por el literal o) del artculo 52 de la Ley de
Contrataciones del Estado, Ley N 30225 (En adelante, la "Ley") y la Tercera
Disposicin Complementaria Final de su reglamento, aprobado mediante Decreto
Supremo N 350-2015-EF (En adelante, el "Reglamento").
2. CONSULTAS Y ANLISIS1
2.1.1 De acuerdo con el artculo 182 del anterior Reglamento, dentro de los tres (3)
meses posteriores a la culminacin del contrato, la Entidad podr contratar,
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En atencin a la competencia conferida a la Direccin Tcnico Normativa, se han revisado las
consultas formuladas por la solicitante, a efectos de verificar el cumplimiento de los requisitos
previstos en el Procedimiento N 89 del TUPA, Consultas de Entidades Pblicas sobre la Normativa
de Contrataciones del Estado, determinndose que la Consulta N 5 no se ha formulado de manera
clara ni directa; por lo que, ante el incumplimiento del requisito previsto en el literal b) del numeral 1)
del Procedimiento N 89 del TUPA, la Consulta N 5 no ser absuelta.
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2.1.2 Ahora bien, para absolver la consulta formulada, sobre qu requisitos deben
cumplirse para proceder con una contratacin complementaria de un contrato
firmado bajo los alcances de la normativa anterior, debemos tener presente la
regulacin constitucional sobre la aplicacin de las normas en el tiempo. Esta,
de manera general, se encuentra prevista en el artculo 103 de la Constitucin
en los trminos siguientes: La ley, desde su entrada en vigencia, se aplica a
las consecuencias de las relaciones y situaciones jurdicas existentes y no tiene
fuerza ni efectos retroactivos; salvo, en ambos supuestos, en materia penal
cuando favorece al reo. La ley se deroga slo por otra ley.
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Esto es, que el contratista cumpla con todos aquellos aspectos que constituyen requerimientos
tcnicos mnimos, aquellos aspectos que fueron materia de calificacin mediante los factores de
evaluacin incluyendo las mejoras ofrecidas al momento de presentar su propuesta tcnica, y
cualquier otra condicin prevista en las Bases.
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Entonces, como regla general la ley se aplica a los hechos y situaciones que
surjan desde que entra en vigencia y tambin a las consecuencias de las
relaciones y situaciones jurdicas existentes lo que incluye a aquellas, surgidas
bajo la legislacin anterior y que aun produzcan efectos, salvo que la misma
ley establezca algn tipo de excepcin, como puede ser postergar su vigencia
en todo o en parte, o permitir que la legislacin precedente siga produciendo
efectos de manera ultractiva, mediante reglas de derecho transitorio, a efectos
de facilitar el trnsito de un rgimen legal a otro nuevo.
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Mediante Comunicado S/N publicado en enero de 2016, este Organismo Supervisor seal que
Todas las entidades pblicas que se encuentren comprendidas dentro del alcance del artculo 3 de
la Ley N 30225 debern aplicar la nueva normativa para la contratacin de bienes, servicios y obras
que requieran precisando que Los procesos de seleccin convocados en el marco del Decreto
Legislativo N 1017 continuarn su trmite con dicha normativa hasta su conclusin ().
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2.3 "Durante la vigencia del Decreto Legislativo 1017, diferentes Opiniones del
OSCE han sealado que la contratacin complementaria se materializa
mediante la celebracin de un nuevo contrato, que da lugar al nacimiento de
una relacin jurdica distinta a la inicialmente entablada. Esta afirmacin
obedece a que era requisito la culminacin del contrato original, que el
Artculo 42 del Decreto Legislativo 1017 sealaba, ocurra con la
conformidad a la prestacin y pago correspondiente dando lugar a su
archivamiento definitivo?." (sic).
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De acuerdo con el Anexo nico de Definiciones del Reglamento, contrato original es el contrato
suscrito como consecuencia del otorgamiento de la buena pro en las condiciones establecidas en las
Bases y la oferta ganadora.
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2.4 "De no haber sido la culminacin del contrato el criterio determinante para
concebir la contratacin complementaria como un contrato nuevo,
independiente del contrato original, cul fue el criterio fundamental p ara
que se considere as a la contratacin complementaria?" (sic).
3. CONCLUSIONES