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SEMESTRE: 2017 II
CICLO: I - SUA
Roma parece destinada a ser eterna no solo como ciudad llena de testimonios materiales
de grandezas histricas, sino como cuna de una de las ms esplendorosas civilizaciones
del planeta indesligablemente unido a su ms grande creacin: Derecho.
El progreso del Derecho Romano desde su etapa arcaica hasta el presente tuvo, en la
ciudad que fundaran Rmulo y Remo, un avance y perfeccionamiento tal que hasta
nuestros das se conservan las bases que dieron origen a las principales Instituciones
Jurdicas vigentes 25 siglos despus. El tema que desarrollaremos a continuacin:
Posesin y Propiedad fue de vital importancia para una sociedad como la romana,
eminentemente agrcola y guerrera, por ello la evolucin doctrinaria de tales conceptos
comenzaron por el seoro sobre la res, sobre la cosa. El sentir poder es una
caracterstica del romano, por tanto, saberse dueo y amo de algo le otorgaba la idea de
pertenencia, primer punto departida para definir la posesin. Despus de su impresionante
desarrollo y expansin territorial, hubo necesidad de delimitar las nuevas situaciones que
se presentaban al contacto con otras culturas. De all naci la propiedad y todos los medios
para protegerla. Solo el romano poda ser propietario quiritario. En todo este desarrollo y
evolucin de la Possessio a la Propietas, podemos ver una esencia, un vnculo, un enlace
que una al ciudadano romano con el entorno fsico ver a la preocupacin constante de
ordenar un mundo fctico a travs de leyes y normas que le permitan vivir conforme al
Derecho.
Roma no ha muerto, el Derecho le sobrevive.
Las autoras
I. La Propiedad en el Derecho Romano
Definicin:
Por lo tanto:
a) paso obligado por una finca privada cuando la va pblica contigua se ha hecho
intransitable, o para dar acceso a un ro pblico, o para hacer posible el uso pblico de
sus orillas. As tambin deben de reparar la va pblica contigua;
d) en la legislacin tarda deben de tolerar que otra persona explote una mina por ella
descubierta mediante la indemnizacin para el propietario del fundo consistente en 10%
del rendimiento (otro 10% es para el fisco);
c) El propietario que efectuara obras, que desviaran el curso natural de las aguas,
poda ser obligado a destruirlas, mediante la utilizacin que el vecino afectado haca de
la actio aquae pluviae arcendae.
e) Se prohiban aquellas construcciones que obscurecan las del vecino. Para ello
se poda ejercer la actio nevi operis.
f) En caso de que el vecino de un edificio amenazara con ruina al del propietario
de ste, se ejerca la cautio damni infecti o caucin por dao no efectuado, o sea, los que
el edificio podra ocasionar en caso de derrumbamiento, si el propietario se negaba a
repararlo. Para requerir la caucin, era suficiente la simple posibilidad de amenaza de
ruina. Esta limitacin fue obra del derecho pretoriano y surgi como una imposicin del
pretor.
El inters prctico de esta distincin radica en que el adquirente derivado sufre las
cargas reales, servidumbres e hipotecas, que el propietario anterior hubiera constituido
sobre su cosa. En tanto que, el adquirente originario, adquiere la cosa libre de toda carga
o gravamen.
Adquisiciones del derecho civil, eran los modos de adquirir establecidos por el
derecho civil romano, tales eran: la mancipatio, la in iure cessio, la usucapio, la
adiudicatio y la lex.
Adquisiciones del derecho de gentes, eran los modos de adquirir establecidos por
este derecho, entre los cuales se pueden mencionar: la ocupacin, la tradicin, la
prescripcin, etc.
4) Convencionales y No Convencionales
VI. Occupatio
Los requisitos para que tenga lugar la ocupacin son los siguientes: a) Que el
sujeto sea capaz; b) Que tome posesin de la cosa; y, c) Que la cosa no pertenezca a nadie.
1) Las cosas que no han pertenecido nunca a nadie, por ejemplo: la caza y la pesca.
2) Las res derelictae, o sea, aquellas cosas que han sido abandonadas por su dueo,
con la intencin de no seguir siendo propietario de ellas.
3) Los animales salvajes, los peces y las aves, que pasan a ser propiedad del primer
ocupante, as sean tomados en fundo propio o en fundo ajeno; pero el propietario del
fundo ajeno puede impedir al cazador o al pescador entrar en su fundo, y si este viola esa
prohibicin puede ser perseguido por la accin de injuria.
4) Las cosas tomadas al enemigo. Las cosas muebles y los cautivos, tomados
individualmente por un soldado, le pertenecan por ocupacin; pero, el botn tomado
colectivamente por la armada o los enemigos rendidos al ejrcito o a la escuadra romana,
pertenecan al Estado. Igual ocurra con los inmuebles situados en los territorios
conquistados que no pueden ser objeto de ocupacin individual, y por tanto pertenecan
al estado romano.
5) Las piedras preciosas, las perlas y otras cosas que se hallen sobre las riberas,
pertenecen al descubridor, que es su primer ocupante.
VII. Accessio
Hay accessio o accesin cuando una cosa se adhiere a otra por obra natural o
artificial para integrarse ambas en un solo cuerpo. EI dueo de la cosa principal se hace
dueo de la cosa accesoria.
La accesin presupone la adherencia verdadera de una cosa ajena a una cosa propia,
distinguiendo los romanistas tres clases:
1) Accesin de una cosa mueble a otra cosa mueble, lo que tiene lugar en los
siguientes casos:
b) Textura. Segn el derecho justinianeo, accede a la tela ajena los hilos que se
le incorporan por bordados o entretejidos.
d) Escritura. Lo escrito sobre pergamino u otro objeto ajeno accede a ste, pues
lo principal es la materia y no lo escrito sobre ella, aun cuando sea una obra literaria,
jurdica, o de otra naturaleza.
e) Pintura. La pintura accede a la tabla, segn opinin del jurista Paulo; en tanto
que segn el jurista Gayo, es la tabla la que accede a la pintura. Esta opinin de Gayo fue
acogida por Justiniano, quien deca que sera ridculo considerar accesoria la obra de un
granartista.
Pertenece al suelo todo lo que se une a I. Tal principio origina la accesin en los
siguientes casos:
La Ley de las XII Tablas prohbe la rei vindicatio del madero o viga unida al
edificio de otro, as como la de los palos que sostienen una via; y esta prohibicin fue
extendida por la jurisprudencia a toda clase de materiales de construccin. Pero, los
juristas clsicos y Justiniano restringieron esta norma, concediendo el ius tollendi al
dueo de los materiales mientras el edificio est en pie, siempre que la separacin de los
materiales no acarree dao o menoscabo a ste.
Si un ro rompe por un lado y con un nuevo cauce que luego se une al antiguo,
llega a circundar parte de un fundo, no se aplica la accesin. El terreno que queda as
aislado, no pertenece al lecho del ro, y permanece invariable la condicin de la propiedad.
VIII. Especificacin
Acerca de a quien pertenece el nuevo objeto creado, ha suscitado discusin entre los
tratadistas y entre las dos escuelas de jurisconsultos. As, los sabinianos opinaban, que el
nuevo objeto perteneca al propietario de la materia, porque ningn objeto nuevo se puede
crear sin materia; en tanto que los Proculeyanos opinaban, que el nuevo objeto perteneca
por ocupacin al especificador, pues la materia se haba extinguido.
Los frutos pueden ser naturales o civiles. Los primeros son los que se producen
sin la intervencin del hombre, como la leche de la vaca, la lana de las ovejas, los frutos
de los rboles; en tanto que los segundos son los que se obtienen con ocasin de una cosa,
de su disfrute o explotacin, como los intereses de un capital, los rditos de una casa
arrendada.
La adquisicin de los frutos que ocurre cuando se separan de la cosa matriz, puede
tener lugar por el propietario de la cosa, y tambin por el poseedor de buena fe de dicha
cosa. EI poseedor de buena fe hace suyos los frutos, regla esta que se aplicaba en caso de
reivindicacin.
El poseedor estaba obligado a restituir el inmueble a su propietario pero conservaba
los frutos, no como dice Justiniano en sus Institutas, en razn de los cuidados que ha
tenido con la cosa, sino porque creyndose propietario debi como tal emplear los frutos
para vivir. Obligarlo a restituir esos frutos sera causarle un perjuicio que no mereca en
razn de su buena fe, y en provecho de un propietario poco interesado por causa de su
negligencia.
En la poca clsica el poseedor adquira los frutos a partir del momento en que
se separaban del inmueble, pero bajo Diocleciano se le oblig a devolver los frutos
existentes an y no poda conservar ms que los frutos que hubiera consumido; adems,
deba devolver los frutos que percibiera a partir de la litis contestatio, porque a este
momento era al que deba referirse el juez al determinar los elementos de su sentencia.
X. Adiudicatio
1) Actio familiae erciscundae, que es la accin que compete a los herederos para
obtener la particin de una herencia.
XI. La Ley
La adquisicin por razn de la ley proceda en el caso del tesoro, de los frutos y
de la accesin.
El tesoro era una cosa enterrada y oculta descubierta por azar y sobre la cual nadie
poda justificar su derecho de propiedad. EI tesoro perteneca a quien lo encontrara, a su
inventor; y si el terreno en que se descubra perteneca a una tercera persona se divida de
por mitad entre el descubridor y el propietario del suelo.
Mancipatio
El adquirente tomaba entonces en sus manos la cosa que quera adquirir y deca:
declaro que esta cosa me pertenece conforme al derecho quiritario y que la he comprado
con esta pieza de bronce y esta balanza y al mismo tiempo golpeaba con la pieza de
bronce uno de los platillos de la balanza.
En esa poca no haba todava monedas que pudieran contarse y por eso se servan
de lingotes que se pesaban para determinar su peso y su valor, de ah la necesidad de la
balanza; y se golpeaba el lingote contra el platillo de la balanza, para que constara la
calidad del metal que se daba como pago. Ms tarde cuando el Estado fabric monedas,
result intil pesarlas y hacerlas sonar; pero, por respeto a las antiguas tradiciones, se
conserv la costumbre a ttulo simblico.
Como era un modo de adquirir del derecho civil, era necesario que ambas partes
tuvieran el ius commercii y slo se aplicaba a la res mancipi, siendo nulos sus efectos si
las cosas eran nec mancipi.
In Iure Cessio
Por ser un modo de adquirir del derecho civil, exiga que las partes gozaran del
ius commercii y se aplicaba para transmitir la propiedad de las res mancipi y de las res
nec mancipi.
1) Eran dos modos de adquirir la propiedad del derecho civil, implicando ambos el
goce del ius commercii en las dos partes contratantes: enajenante y adquirente.
3) Eran dos actos que exigan la presencia de los dos interesados, sin que ninguna
de las partes contratantes pudiera estar representada por un mandatario.
Traditio
La traditio o tradicin, consiste en la entrega material de una cosa hecha por una
persona, llamada el tradens, a otra persona, llamada el accipiens. Era un modo de
adquirir la propiedad del derecho de gentes y por tanto poda ser utilizado por los
peregrinos. Pero, no toda tradicin hace adquirir la propiedad, pues, quien recibe una cosa
por tradicin puede adquirir: a) La posesin y la propiedad; b) La posesin solamente; y,
c) La simple detectacin o possessio naturalis.
Para que la tradicin transfiera la propiedad y la posesin, se necesitaba:
Pero no hay que confundir la justa causa con ese acto jurdico anterior, pues lo que era
indispensable, era la existencia de la intencin de enajenar y de adquirir y no el ttulo que
implicaba. Si haba esa intencin correlativa en el tradens y en el accipiens se operaba la
translacin de la propiedad y de la posesin, aunque el acto jurdico anterior (venta,
donacin, etc.) fuera nulo.
B) Entrega material de la cosa. Para que hubiera tradicin era necesario que el
enajenante se desposeyera de la cosa y pusiera al adquirente en posesin de ella.
3) La traditio brevi manu, por el cual el que se halla detentando la cosa como
arrendatario, depositario, comodatario, etc., se convierte con el consentimiento de la otra
parte, en poseedor jurdico, en propietario.
En la poca clsica los fundos provinciales no podan ser objeto de propiedad, por tanto
la tradicin de ellos no poda hacer adquirir este derecho. Justiniano asimil los fundos
provinciales a los fundos itlicos.
Las cosas incorporales o derechos no podan ser objeto de tradicin porque no eran
susceptibles de posesin. En la poca de Justiniano se habla de la quasi possessio de
las cosas incorporales y de su trasmisin por quasi traditio.
Modalidades
Las Institutas de Justiniano citan un caso de tradicin hecha por causa de venta
bajo condicin tcita, tal es el siguiente:
La venta de una cosa no transfiere la propiedad, sino que slo obliga al vendedor
a procurar la posesin pacfica y duradera de la cosa al comprador y al comprador a pagar
el precio al vendedor. Ahora bien, en que momento el comprador adquiere la propiedad?
Su nombre deriva de las voces: capio y usu, o sea adquisicin por el uso, por
la posesin. Es la adquisicin de la propiedad de una cosa por la posesin de ella durante
cierto tiempo y bajo ciertas condiciones.
Primer caso: Enajenacin de una res mancipi por simple tradicin. Se ha dicho
ya que, conforme al derecho civil, cuando se hace tradicin de una res mancipi el
accipiens no se hace propietario; pero, al cabo de un ao de posesin para los muebles y
de dos aos para los inmuebles, adquira la propiedad. La usucapin, en este caso, tena
por efecto regularizar una adquisicin que estaba viciada en cuanto a su forma, pero que
dimanaba del verdadero propietario.
Segundo caso: Adquisicin de una cosa, mancipi nec mancipi, de quien no era su
propietario.
El que reciba una cosa de una persona que no era el verdadero propietario, no
adquira la propiedad, porque no se pueden trasmitir ms derechos que los que se tienen;
y la propiedad se adquira por usucapin al cabo de un ao o de dos aos de posesin,
segn que la cosa fuera mueble o inmueble. En este caso, la usucapin regularizaba una
adquisicin defectuosa en su origen en razn de la carencia de calidad en el enajenante.
Justificacin de la usucapin
La usucapin, a primera vista, parece constituir, sobre todo en ste segundo caso,
un atentado contra la propiedad; sin embargo, se justifica por dos conceptos:
1) Posesin prolongada.
2) Justo titulo.
3) Buena fe.
Por lo contrario, para un adquirente a ttulo particular, haba posesin nueva, que
deba analizarse en s misma, independientemente de la posesin de su autor.
No debe confundirse el justo ttulo con la justa causa en la tradicin. El justo ttulo
es el acto jurdico mismo: la venta, la donacin, el pago, etc.; mientras que justa causa es
la intencin de enajenar en el tradens y la intencin de adquirir en el accipiens. Si hago
tradicin a alguien de un mueble con intencin de vendrselo y el cree que le estoy
haciendo una donacin, no habr ni venta ni donacin, pero hubo intencin correlativa de
enajenar y de adquirir; en consecuencia, si yo era propietario de ese mueble, la otra
persona habr adquirido la propiedad por tradicin, puesto que hubo justa causa
tradicionis. Si yo no era propietario del mueble, esa persona no lo adquirir por usucapin,
porque no hubo justo ttulo, y por tanto no podra adquirirlo ni como comprador ni como
donatario.
Para indicar con que ttulo se adquira por usucapin, se empleaba la expresin
pro. Se deca que se usucapa: pro emptore, pro donato, pro soluto, pro dote,
etc.
3) Buena fe. Es la creencia en el accipiens de que el enajenante era realmente
propietario de la cosa que le entregaba.
Acerca del momento en que debe existir la buena fe bastaba con que existiera en
el momento en que se tomaba posesin, que es lo que se expresaba diciendo: que la mala
fe superveniente no impide la usucapin; salvo en caso de venta en que era necesario
que dicha buena fe existiera en el momento de la venta y en el momento en que se iniciaba
la posesin de la cosa vendida.
Se presuma que el poseedor era de buena fe, pues esta se presume siempre, y al
reivindicante que alega la mala fe, le corresponde probar esta mala fe.
Las cosas incorporales no eran susceptibles de posesin y por tanto no podan ser
objeto de usucapin.
Las cosas robadas no pudieron desde un principio usucapirse, por haberlo prohibido as
la Ley de las XII Tablas, y ms tarde se confirm tal prohibicin por la Ley Atinia de
fines del siglo VI. EI vicio de la furtividad impeda la adquisicin por usucapin para toda
persona, aun para el adquirente de buena fe. Se purgaba y resultaba posible la usucapin,
cuando la cosa robada volva a la posesin de su propietario, o cuando ste estaba en
posibilidad de recuperarla.
Efectos de la usucapin
Prescripcin
a) Siendo un modo de adquirir del derecho civil no poda ser usado por los
peregrinos.
b) Siendo un modo de adquirir la propiedad quiritaria, no se aplicaba a los fundos
provinciales. De manera que quien adquira a non domino un fundo provincial, no poda
regularizar su adquisicin por una posesin prolongada y, por otra parte, no poda probar
la propiedad provincial por un medio de prueba tan cmo de como la usucapin.
Para llenar esta doble laguna fue para lo que se imagin la praescriptio longi
temporis.
4) La usucapin haca adquirir la cosa con sus cargas reales, especialmente las
hipotecas que la gravaban. Por lo contrario, la praescriptio longi temporis, al mismo
tiempo que corra contra el verdadero propietario, como tambin contra los acreedores
hipotecarios, para el efecto de extinguir su derecho hipotecario.
CONCLUCIONES
De la investigacin elaborada, junto con los criterios propios que informaron el
espritu de la presente monografa, se concluye que al interior de nuestro
ordenamiento estn consagradas las adquisiciones a non domino, aunque no de
manera expresa. Lo realmente importante de tal conclusin viene a ser la fuerza
que se le imprime al principio de la buena fe como modo originario para adquirir
el derecho real de propiedad.
La adquisicin del derecho de dominio viene a ser originaria, no derivada de un
negocio anterior ni de la voluntad de un sujeto que deliberadamente decide
desprenderse de tal derecho real.La buena fe, acompaada de la diligencia que un
hombre razonable impone en sus actos, crea el derecho. No se puede indicar que
en estos casos lo que ocurre es una adquisicin por virtud de la ley, como lo hace
en un nmero extenso de doctrinantes. Es, en nuestra opinin, una apreciacin
equivocada porque es por virtud de la ley que los derechos tienen reconocimiento,
pero la ley nunca es generadora de tales derechos. Si se admite la tesis que sostiene
que la ley es la generadora de los derechos,
la conclusin vendra a ser que en las adquisiciones derivativas de los derechos
reales la ley es la que traslada el derecho de un sujeto a otro. La ley debe ser
entendida como el respaldo de todos los actos que tienen ocasin en la dinmica
del derecho pero no la fuente de estos. Es por ello que las adquisiciones a non
domino deben ser consideradas como originarias antes que ser consecuencia
inmediata de la ley.
Adicionalmente, al sealar que la adquisicin del derecho de dominio por
aplicacin del principio de la buena fe exenta de culpa es un modo originario de
adquirir la propiedad, se pone a salvo el principio nemo plus jura argumentado en
el presente trabajo de derecho de propiedad Romana .
REFERENCIA BIBLIOGRFICA