c
 


  
  
  
Um enfoque crítico da teoria da capacidade no Direito Civil


  c
 

Doutrina tradicional afirma que personalidade é ͞a aptidão para adquirir direitos e contrair
obrigações͟ (CaioMário) ao passo que a capacidade seria ͞a medida da personalidade͟

(Maria Helena Diniz).

Segundo Tepedino, há dois sentidos para o termo personalidade:

1.Qualidade para ser SUJEITO DE DIREITOS ʹ abrange as pessoas naturais e jurídicas

2.Conjunto e características de correntes da DIGNIDADE DA PESSOA HUMANA

Isto leva a dois equívocos:

1.Usar a mesma técnica de atribuição de direitos para as pessoas jurídicas e humanas, fazendo
com que, por exemplo, os direitos da personalidade se apliquem a elas (art.52,CC), tal como
que a pessoa jurídica possa sofrer Dano Moral (Súmula nº227: ͞A pessoa jurídica pode sofrer
dano moral͟).

2.Nem só a personalidade, hoje, é forma de se participar ativamente de uma relação jurídica,

como no caso da chamada teoria dos entes despersonalizados ʹ Ex:Condomínio, que é uma
propriedade, mas que, por exemplo, pode participar de relações trabalhistas como
empregador.

Assim, conclui que a melhor expressão para designar a aptidão genérica para figurar como
pólo em uma relação jurídica seria subjetividade e não personalidade.

Entretanto,

Todapessoaécapazdedireitosedeveresnaordemcivil.

Sendoassim,todavezqueadoutrinasereferiracapacidade,entendacomosendoacapacidadedeadq
uirirdireitos.

c
 
 





Apersonalidadecivildapessoacomeçadonascimentocomvida;masaleipõeasalvo,desdeaconcepçã
o,osdireitosdonascituro.

.CapaciadadedeDireito-cabívelatodapessoa(CC,art.2º).Adquire-
sepelonascimentocomvidaeseextinguecomamorte.
.Capacidadedefatooudeexercício ʹ capacidadedeexercerde
osatosdavidacivil.

.Eonascituro?

.EnunciadosdoCJF

1-
Art.2º:aproteçãoqueoCódigodefereaonascituroalcançaonatimortonoqueconcerneaosdireitosd
apersonalidade,taiscomonome,imagemesepultura.

2ʹ
Art.2º:semprejuízodosdireitosdapersonalidadeneleassegurados,oart.2ºdoCódigoCivilnãoésede
adequadaparaquestõesemergentesdareprogenéticahumana,quedeveserobjetodeumestatutop
róprio.

_
 
  

Alei,quantoaoexercíciodosatosdavidacivil,estabelece,genericamente,aseguintegradação:

.Osabsolutamenteincapazes(art.3º,CC)

.Osrelativamenteincapazes(art.4º,CC)

Incapacidade absoluta

.Sãoabsolutamenteincapazesdeexercerpessoalmenteosatosdavidacivil:

.I-osmenoresdedezesseisanos;

.II-
osque,porenfermidadeoudeficiênciamental,nãotiveremonecessáriodiscernimentoparaaprática
dessesatos;

.III-osque,mesmoporcausatransitória,nãopuderemexprimirsuavontade.

.Paraapráticadeatosdavidacivil,oabsolutamenteincapazdeveráserrepresentadopelospaisoututo
res

.Dasprincipais consequênciasdosatospraticadosporelessemadevidarepresentação, a
NULIDADEDEPLENODIREITO

Incapacidade Relativa

.Sãoincapazes,relativamenteacertosatos, ouàmaneiradeosexercer:

.I-osmaioresdedezesseisemenoresdedezoitoanos;
.II-
osébrioshabituais,osviciadosemtóxicos,eosque,pordeficiênciamental,tenhamodiscernimentore
duzido;

.III-osexcepcionais,semdesenvolvimentomentalcompleto;

.IV-ospródigos.

.Parágrafoúnico.Acapacidadedosíndiosseráreguladaporlegislaçãoespecial.(lei6001/73)

.Avontadedorelativamenteincapaznãoédesconsiderada,masdeve
esteserassistidoparaapráticadeatosdavidacivil

.Dasprincipais consequênciasporatospraticadosàmínguaderegularassistência,a ANUBILIDADE.

c !
 
 

."Amenoridadecessaaosdezoitoanoscompletos,quandoapessoaficahabilitadaàpráticadeto
dososatosdavidacivil.

.II-pelocasamento;

.III-peloexercíciodeempregopúblicoefetivo;

.IV-pelacolaçãodegrauemcursodeensinosuperior;

.V-
peloestabelecimentociviloucomercial,oupelaexistênciaderelaçãodeemprego,desdeque,emfunç
ãodeles,omenorcomdezesseisanoscompletostenhaeconomiaprópria.

EMANCIPAÇÃO

."

.Parágrafoúnico.Cessará,paraosmenores,aincapacidade:

.I-pelaconcessãodospais,oudeumdelesnafaltadooutro,medianteinstrumentopúblico,

Independentementedehomologação judicial,
ouporsentençadojuiz,ouvidootutor,seomenortiverdezesseisanoscompletos;

Cessação da minoridade ʹ outros modos

."
.Parágrafoúnico.Cessará,paraosmenores,aincapacidade:

.II-pelocasamento;

.III-peloexercíciodeempregopúblicoefetivo;

.IV-pelacolaçãodegrauemcursodeensinosuperior;

.V-
peloestabelecimentociviloucomercial,oupelaexistênciaderelaçãodeemprego,desdeque,emfunç
ãodeles,omenorcomdezesseisanoscompletostenhaeconomiaprópria.

v 
 
  !
 _ 

 !


#

Problemaoumerorepensardevaloressociais

_
  

 

 

͞Osistema[contratual],informadopelo
cânonefundamentalda͞liberdadeindividual͟,seautolimita,parareagiaacomportamentosquecorr
eriamoriscodelimitá-losmaisgravemente,ouaténegá-los.͟

͞Admitiam-se,por
outrolado,limitesàliberdadedecontratarconexoscomaexigênciadetutelarsujeitosque,pelassuasc
ondiçõespsico-físicas,

Correriamoriscodeveraquelaliberdadevirar-secontrasipróprios,nãoestandoem
condiçõesdeexercê-ledemodofrutífero paraosseusinteresses:

Daquiasincapacidadescontratuaisdosmenoresedosdiminutosmentais.͟

ENZOROPPO.Ocontrato .p.33.

Políticas de uso

.Comosesabe,naInternet,talcomonamaioriadassituaçõesdapráticaatual,poucasvezes͞discutimo
scláusulascontratuais.

.Sendoassim,amaioriadossites,

Principalmenteaquelesinterativos,têmumaestratégiadenegóciosquemantémpolíticasdeuso,ter
mosgeraisdeuso,políticasinternasdeprivacidade,etc.
.TaistêmnaturezadeCLÁUSULASCONTRATUAIS!!!

.Oscontratos,porsuavez,têmnaturezadeCONTRATOSDEADESÃO,popularmenteconhecidoscomo
CLICKWRAPagreements.

Eisalgunsexemplos:

.Youtube

.Orkut

.Google(geral)

Marco Civil

.Conformedito,ajurisprudênciabrasileiratementendidoserresponsável(orasubjetivaoraatémesm
oobjetivamente)oprovedordehospedagemporretiradadeconteúdoilícitodeseussites.

.Conformeosistemanorteamericano,cria-
seumcanaldenotificaçõesemqueoownerretiraoconteúdocasooutromembrodetecteafalhaantes
dele.

.ComoencerramentodasegundafasedoprojetodoMarcoCivildaInternetnoBrasileapropostadearti
go20ʹresp. Civilporretiradadeconteúdoʹ
ofatoéque,hoje,apropostadeleinacionalcaminhanosentidoexatamenteinverso,asseverandoque
somentemedianteinterpelaçãojudicialoprovedordeveráretirarconteúdoon-line.