S C V

ESTUDIO JURIDICO

Expediente : 03255-2014
Secretario : Jos Vsquez Lpez
Cuaderno : Principal
Escrito : 04
Sumilla : APELA RESOLUCIN NMERO
NUEVE.

SEOR JUEZ DEL SEGUNDO JUZGADO ESPECIALIZADO EN LO CIVIL-

COMERCIAL DE LIMA.-

ADOLFO MALLQUI ESCOBAR, en los seguidos

contra MIBANCO BANCO DE LA MICROEMPRESA S.
A., sobre EJECUSION DE GARANTIA
HIPOTECARIA; a usted digo:

I. PETITORIO IMPUGNATIVO:

INTERPONGO RECURSO DE APELACIN, contra la resolucin nueve, a fin de que

el superior se pronuncie declarndola nula, nulo el proceso inclusive hasta el
autoadmisorio, por AFECTACIN AL DEBIDO PROCESO y AFECTACIN DE
LOS REQUISITOS DE ADMISIBILIDAD Y PROCEDENCIA DE LA
DEMANDA; que perjudica los derechos del recurrente y produce indefensin,
por lo que corresponde que el Superior Jerrquico declare nulo el proceso e
improcedente la demanda, por los siguientes considerandos:

ANTECEDENTE:

a) El recurrente toma conocimiento del estado del proceso en la

contradiccin de la demanda.
b) El recurrente celebro contrato de crdito con fecha 28 de junio del 2011
por la suma de S/.51,980.56 suscribiendo PAGARE P011011072566 e
hipoteca por la suma de S/ 58,000.00 nuevos soles; resultando un saldo
deudor presentado unilateralmente por la demandante de S/ 33,255.63,
suma dineraria con la que no estamos de acuerdo, lo que manifestamos en
nuestra contradiccin, por cuanto se ha aplicado intereses no pactados Y
conceptos no autorizados por la SBS Y EL BCR.

Av. Guzmn Blanco 240 Cercado de Lima

 S C V
ESTUDIO JURIDICO

HECHOS:

I. FLAGRANTE INCUMPLIMIENTO AL PRINCIPIO CONSTITUCIONAL DEL

ACCESO A LA TUTELA JURISDICCIONAL EFECTIVA -ARTICULO 139
NUMERAL 3), A LA DEBIDA CALIFICACIN DE LA DEMANDA Y A LA
CORRECTA APLICACION DE LOS PRECEDENTES VINCULANTES.

CARTAS NOTARIALES DE REQUERIMIENTO NO FUERON FIRMADAS POR

REPRESENTANTE LEGAL, DEVINIENDO EN ACTOS INEFICACES.

1. Seor Juez, como se puede apreciar de los anexos de la demanda, -adems

de los puntos alegados en la contradiccin- existen otras graves omisiones
no advertidas por su judicatura al momento de calificar la demanda, y
declararla admitida a trmite, en los II FUNDAMENTOS PUNTO DE LO
ACTUADO , MOTIVA EL AUTO FINAL EN dos cartas notariales de fecha
2 de abril del 2014, sin embargo, se aprecia que no ha ocurrido dicho
requerimiento, dado que est firmado por un tal FERNANDO ZALASAR
NEYRAABOGAO JUDICIAL MI BANCO, no constndonos de quien sea el
seor suscribiente, quien se toma atribuciones que no le fueron otorgadas,
no teniendo consignado su DNI, por lo que presumimos es solo un nombre,
del quien no sabemos ms, no causndonos conviccin, de que MIBANCO
BANCO DE LA MICROEMPRESA S. A. nos haya requerido vlidamente,
vulnerando de esta manera el debido proceso, siendo UN ACTO INEFICAZ
dicho requerimiento por la ausencia de las formalidades que deben seguir
los acreedores. Faltando de esta manera el requisito de procedibilidad que
contempla el 720 inciso 2. Del cdigo procesal civil, correspondiendo ser
declarado inadmisible conforme prescribe el artculo 426 inciso 1 del
cdigo procesal civil.

SOBRE LOS REQUISITOS DE LAS FORMALIDADES DEL SALDO DEUDOR:

2. Podemos apreciar adems, sobre el saldo deudor requisito para que proceda
la ejecucin de garanta hipotecaria, es tremendamente abusiva, porque no
existe el detalle de los inters aplicados, el cual habra sobrepasado los
lmites permitidos por la SBS y el BCR, documento en el que podemos
apreciar inters a las cuotas, inters compensatorio, seguro mltiple,
seguro de desgravamen, penalidad, respecto a este ltimo no existe qu
criterio hayan utilizado para imponer arbitrariamente dichas penalidades, y
para mayor incertidumbre, la persona que firma el reporte de liquidaciones
estado de cuenta - el saldo deudor, es ROMINA MEJA CUBA ABOGADA

Av. Guzmn Blanco 240 Cercado de Lima

 S C V
ESTUDIO JURIDICO

JUDICIAL MIBANCO, siendo que dicho nombre no aparece como

representantes legales de la demandante, conforme se aprecia en sus
anexos de demanda 1-A, SIENDO LOS AUTORIZADOS PARA FIRMAR
LOS SEORES Castillo Deza Vctor Jos con DNI 09270802, con domicilio
conocido; Ferreyra Fernndez Jess Marcelino, con DNI 10613182, con
domicilio conocido; y Gordillo Uribe Ricardo, con DNI 08229007, con
domicilio conocido, Loza Barrios Rafael Enrique con DNI 08242380;
representantes acreditados para efectos financieros y trmites judiciales,
siendo que, quien firmo el estado de cuentas saldo deudor no es ninguno de
los tres autorizados, por consiguiente es un acto ineficaz el saldo deudor,
sin embargo obviando este requisito fundamental, el juzgado ha admitido a
trmite la presente demanda ejecutiva.
3. Bajo esta premisa, es necesario identificar que el a quo, es el defensor del
principio constitucional de la tutela jurisdiccional efectiva, la legalidad y
principal responsable de cautelar el debido proceso.
4. Tal como se observa, el juzgado de tramite no cumpli con su rol defensor
del principio constitucional a la ejecutoriedad de sentencia judicial,
permitiendo con su actuar que se materialice mi indefensin y sorprender al
rgano jurisdiccional.

1.- AFECTACIN AL DEBIDO PROCESO

1.1.- PRECLUSION PROCESAL DE LA ETAPA DE EMPLAZAMIENTO CON

LA DEMANDA

El Art. 690 del C.P.C. Prev que el auto admisorio de la demanda de ejecucin de
garantas se debe notificar al deudor y garantes hipotecarios demandados; as
mismo a los ocupantes del inmueble.

La etapa admisoria y del emplazamiento con la demanda se cumple cuando se

realiza lo establecido en el Art. 690 del C.P.C., es decir; el emplazamiento debe
hacerse a todos los sujetos pasivos de proceso: se debe notificar a 1) los
deudores, 2) garantes hipotecarios y 3) a los ocupantes del inmueble por
cuanto estn previsto en la norma procesal que deben ser emplazados con la
demanda.

Esta etapa de notificar a demanda a los deudores, garantes hipotecarios y

ocupantes del inmueble objeto de ejecucin de garantas debe hacerse por
mandato de carcter legal, no puede omitirse o por omisin del actor ni omisin
en la esfera judicial; de haberse producido esta omisin se afecta la norma

Av. Guzmn Blanco 240 Cercado de Lima

 S C V
ESTUDIO JURIDICO

procesal prevista en el Art. 690 del C.P.C., que debe renovarse, por cuanto
constituye una afectacin al debido proceso.

El emplazamiento con la demanda a los ocupantes del inmueble debe cumplirse

para precluir la etapa del emplazamiento valido y la etapa siguiente es expedir
el auto de remate. En el inmueble materia de ejecucin, est viviendo Rodolfo
Mallqui Escobar y su familia, quienes nunca recibieron notificacin alguna.

En autos se ha producido una afectacin procesal en vista que no se notific la

demanda a los ocupantes del inmueble; esto constituye una afectacin al derecho
al debido proceso, se est afectando el derecho a la defensa, y se afecta el
principio de vinculacin y formalidad, que ocasiona vicio al proceso que debe
enmendarse procesalmente; por lo que el Superior Jerrquico debe declarar nulo
esta parte del proceso y ordenar la renovacin del acto procesal afectado,
ordenando se notifique la demanda a los ocupantes del inmueble.

2.- LA DEMANDANDA NO RENE LOS REQUISITOS DE ADMISIBILIDAD

Y PROCEDENCIA

Es preciso informar que MIBANCO BANCO DE LA MICROEMPRESA S.A.

suscribi un contrato de crdito con Jessica Huarcaya de la Cruz: con fecha 28
de junio del 2011 por la suma de S/.51,980.56 suscribiendo PAGARE
P011011072566 e hipoteca por la suma de S/ 58,000.00 nuevos soles; suma
dineraria con la que no estamos de acuerdo, lo que cuestionamos en nuestra
contradiccin.

2.1.- CUALES SON LOS REQUISITOS DE ADMISIBILIDAD Y

PROCEDENCIA

Los requisitos de admisibilidad y procedencia de la demanda estn referidos a la

calificacin de los requisitos que debe contener la demanda de ejecucin de
garantas; y conforme lo indica el artculo 720 inciso 2 la demandante deber
adjuntar el saldo deudor, en una interpretacin sistemtica, esta deber tener
ciertas formalidades, que estn contenidas en el SEXTO PLENO CASATORIO
CIVIL, el cual es de carcter vinculante y de obligatorio cumplimiento para los
rganos jurisdiccionales de la Republica.

Av. Guzmn Blanco 240 Cercado de Lima

 S C V
ESTUDIO JURIDICO

El requisito de admisibilidad y procedencia constituye una primaria evaluacin del

rgano Jurisdiccional que debe establecer la relacin de crdito exigible y
garanta real especifica.

El auto admisorio de la demanda establece que el saldo deudor asciende a la

suma de S/.33,255.63; documento unilateral producido por la demandante y
firmado por un funcionario que no tiene las facultades para firmar este documento,
siendo ineficaz dicho documento al existir una incertidumbre en el saldo deudor, ya
que como bien lo reconoce la demandante en el rubro PAGOS EFECTUADOS por la
demandada, realizando la sumatoria de todos los conceptos pagados suman un total
de 42,573,44 es decir el crdito en cobranza se relaciona con el contrato de
crdito de 28 de junio del 2011 y el PAGARE P011011072566; en el que se est
reclamado la suma de 33,255.63, mismos que ya estaran pagados, inclusive las
dems cuotas por vencer, dado que el total del crdito ascenda a S/ 51,980.56;
QUEDARIA UNICAMENTE 9407,12; si a ello le agregamos los S/ 6,993.80 nuevos
soles, pagado a la demandante en abril del 2015, ms lo pagado por esta parte el 28
de setiembre la suma de S/ 11,000.00 nuevos soles (adjuntamos comprobante de
pago) quedara un saldo a nuestro favor de S/ 8,586.68 nuevos soles, los que
debern ser imputados a los inters, moras, y dems comisiones que pudiera
existir dentro del marco de la ley.

Los hechos expuestos por el acreedor establecen que existe un ejercicio abusivo
del derecho de acreencia, conforme AL SEXTO PLENO CASATORIO CIVIL, se ha
fijado que el saldo deudor deber contener los inters que se cobran, que se
descuenten las amortizaciones y que necesariamente debern estar firmadas por
el apoderado o representante legal del banco, lo que no ocurre en el presente caso

Actualmente, con la modificacin introducida en el Art. 720 del Cdigo Procesal

Civil por el D. Legislativo 1069, se tiene como requisito de procedencia de la
ejecucin que la obligacin garantizada se encuentre contenida en el mismo
documento o en cualquier otro ttulo ejecutivo, de lo que la declaracin de
improcedencia tiene explcitamente una base legal especifica.(sic).

En vista que en el auto admisorio de la demanda no se percata de la grave omisin,

el juzgador, en cuanto al saldo deudor y al requerimiento mediante carta notarial
debidamente firmado por representante legal del banco siendo actos ineficaces los
realizados para requerir el pago del crdito materia de ejecucin; y siendo el
estado del proceso, impugnamos este defecto procesal a fin que el Superior
Jerrquico lo pueda corregir; declarando nulo el proceso e improcedente la
demanda.

Av. Guzmn Blanco 240 Cercado de Lima

 S C V
ESTUDIO JURIDICO

En el proceso de ejecucin no se puede invocar la condicin de cosa juzgada ni otra

argumentacin para continuar con el error procesal, por cuanto no existe ninguna
declaracin de derecho ni sentencia alguna.

Estando a estas condiciones bsicas de la constitucin de la hipoteca, esta

garanta solo garantiza la obligacin del crdito del pagare cancelado.

Para el otorgamiento del crdito de 28 de junio del 2011 se aprob una lnea de
crdito por la suma de S/ 58,000.00 y sobre esa lnea de crdito se prest la
suma de S/.51,980.56 As mismo este crdito se otorg con garanta inmobiliaria
inscrita en SUNARP.

2.4.- DECLARACION DE NULIDAD E IMPROCEDECIA DE LA DEMANDA

Estado a las consideraciones precedentes est acreditado que existe defectos

de admisibilidad y procedencia en la calificacin misma de los requisitos de la
demanda, por lo que la pretensin de ejecutar una hipoteca otorgada para un
crdito determinado, no est determinado el saldo deudor de manera
indubitable y certera; con ello se est vulnerando el derecho a responder por la
deuda real y no por intereses y otros conceptos que llegan a la usura.

Por estos considerandos el Superior Jerrquico debe declarar nulo el proceso

e improcedente la demanda por la deficiencias de admisibilidad y procedencia
de la demanda.

2.5.- LA DEMANDA NO REUNE EL REQUISITO DE ADMISIBILIDAD Y

PROCEDENCIA DE LA DEMANDA POR OMISION DE FIRMA DEL
REPRESENTANTE LEGAL DEL BANCO, EN LA CARTA NOTARIAL DE FECHA
2 DE ABRIL DEL 2014 Y EN EL SALDO DEUDOR DE FECHA 11 DE MARZO
DEL 2015

Conforme al primer precedente vinculante establecido en el Sexto Pleno

Casatorio de la Corte suprema de la Republica establece que para la procedencia
de las Ejecuciones de Garanta de las operaciones de las instituciones
financieras a la demandada debe acompaarse:

II Estado de cuenta saldo deudor suscrito por el acreedor y detallado

cronolgicamente los pagos a cuenta, si hubiere, desde el nacimiento de la
obligacin hasta la fecha de la liquidacin del saldo deudor; as como los inters

Av. Guzmn Blanco 240 Cercado de Lima

 S C V
ESTUDIO JURIDICO

pactados sin contravenir la norma imperativa o intereses legales, si fuere el caso.

Pag. 96 y 97.

2.6.- LIQUIDACION DEL SALDO DEUDOR

Conforme al segundo precedente vinculante establecido en el Sexto Pleno

Casatorio de la Corte Suprema de la Republica establece que para la procedencia
de las Ejecuciones de Garanta de las operaciones de las instituciones
financieras a la demandada debe acompaarse la LIQUIDACIN DEL SALDO
DEUDOR que determine cronolgicamente los cargos y abonos desde el
nacimiento del crdito hasta la fecha de liquidacin del saldo deudor, requisito
que no se apareja a la demanda por lo que es mrito para que se declare nulo lo
actuado e improcedente la demanda.

MEDIOS PROBATORIOS

1.- El mrito del contrato de hipoteca de 17 de marzo del 2010 donde se

establece que el contrato de garanta mobiliaria garantiza el pagare, mediante el
cual reclaman la acreencia.

2.- El mrito de la calificacin del autoadmisorio de la demanda que diera inicio al

presente proceso.

3.- El mrito de la liquidacin de saldo deudor donde se establece que el crdito

objeto de cobranza es el del PAGARE P011011072566 de 24 de Abril del
2013, que est garantizado con el contrato de escrito en el punto uno del medio
probatorio.

4.- El mrito de la liquidacin del saldo deudor constituido omitiendo los

requisitos bsicos previstos en el segundo precedente vinculante establecido en
el Sexto Pleno Casatorio de la Corte Suprema de la Republica., que debe
merituarse para declarar nulo lo actuado e improcedente la demanda.

5.- EL MERITO DEL FORMULARIO 2216 SUNAT, COMPROBANTE DE

INFORMACION REGISTRADA (anexo 1-A de la demanda de la demandante),
donde se aprecia a los representantes legales de la demandante, quienes ostentan
dicha representacin, desde el ao 2002, 1998, 2002 y 2004 respectivamente.

Av. Guzmn Blanco 240 Cercado de Lima

 S C V
ESTUDIO JURIDICO

6.- Merito del boucher de depsito por once mil nuevos soles a cuenta interna por
la deuda materia de ejecucin.

FUNDAMENTOS DE DERECHO

De conformidad a lo previsto en el art. 365 inc. 2 concordante con el Art. 690

del Cdigo Procesal Civil y los precedentes vinculantes establecidos en el Sexto
Pleno Casatorio de la Corte Suprema de la Republica en la Sentencia del Pleno
Casatorio Casacin 2402-2012- Lambayeque; srvase conceder apelacin contra la
Resolucin 09 expedida en autos a fin que el Superior Jerrquico ejerciendo las
facultades de revisin la declare nula e improcedente y conceda a la demandante
plazo de ley para subsanar las omisiones advertidas.

OTROSI.- Sealo domicilio procesal en av. Guzmn Blanco 240 octavo piso
departamento 803, Cercado de Lima.

ANEXOS:

1-A Adjunto Arancel judicial

1-B Adjunto copia DNI

1-C Boucher de depsito a MIBANCO BANCO DE LA MICROEMPRESA S. A. por

once mil nuevos soles, de fecha 28 de octubre del 2015.

POR TANTO:

Seora Juez srvase conceder apelacin con efecto suspensivo en el trmino de

ley.

Lima, 13 de octubre del 2015.

_____________________ ___________________
JESSICA HUARCAYA DE LA CRUZ ADOLFO MALLQUI
ESCOBAR

Av. Guzmn Blanco 240 Cercado de Lima

 S C V
ESTUDIO JURIDICO

DNI N 42761626 DNI N

10088601

Av. Guzmn Blanco 240 Cercado de Lima