IndicarrgodeAtuao

EXMO SENHOR JUIZ DE DIREITO DA N VARA CVEL DA COMARCA DE CIDADE,

CEAR

AO DECLARATRIA DE NULIDADE DE CLUSULAS CONTRATUAIS CUMULADA

COM REPARAO CIVIL DE DANOS

NOME DO REPRESENTADO, QUALIFICAO DO

REPRESENTADO, vem, com todo respeito e acatamento, por meio da Defensoria Pblica
Estadual, atravs do Defensor Pblico abaixo firmatrio, presena de Vossa Excelncia,
com especial fundamento no Cdigo Brasileiro de Proteo e Defesa do Consumidor e no
mais atual entendimento jurisprudencial e doutrinrio acerca da matria, alm de outros
cnones aplicveis espcie, propor a presente AO DECLARATRIA DE NULIDADE
DE CLUSULAS CONTRATUAIS C/C REPARAO CIVIL DE DANOS em face de NOME
DO REQUERIDO, QUALIFICAO DO REQUERIDO, pelos fatos e fundamentos que
passa a expor.

INICIALMENTE

Requer os benefcios da justia gratuita, em razo de estar sendo

assistido(a) pela Defensoria Pblica, por ser pobre na forma da lei, conforme dispositivos
insertos na Lei Federal 1.060/50, acrescida das alteraes estabelecidas na Lei Federal
7.115/83, bem como em atendimento ao preceito constitucional, na esfera federal, da Lei
Complementar Federal n 80/94, reformada pela Lei Complementar Federal n 132/2009 e,
estadual, por meio da Lei Complementar Estadual n. 06/97, tudo por apego gide

Av. Pinto Bandeira, n 1.111, Luciano Cavalcante, Fortaleza-CE

CEP 60.811-170, Fone: (85) 3101-3434
 IndicarrgodeAtuao

semntica prevista no artigo 5, LXXIV da Carta da Repblica de 1988.

SINOPSE FTICA

DESCRIO DOS FATOS

DOS FUNDAMENTOS JURDICOS

No presente caso, sem qualquer dvida, temos uma relao de

consumo e, por consequncia, o contrato objeto da presente contenda deve ser
absolutamente regido pelos artigos 46 a 54 do CDC, em conformidade com todos os
postulados da Teoria Geral do Direito do Consumidor inserta nos artigos 1 a 7 do CDC.

A pretenso autoral est albergada no Cdigo de Defesa do

Consumidor, principalmente no que tange ao princpio da vulnerabilidade do consumidor, da
proteo contra mtodos comerciais coercitivos, da exigncia de vantagem manifestamente
excessiva, do constrangimento na cobrana de dbito e da prtica abusiva patrocinada pela
empresa requerida.

Nas precisas palavras da Ministra Nancy Andrygui, do Superior

Tribunal de Justia:

A relao jurdica qualificada por ser "de consumo" no se caracteriza

pela presena de pessoa fsica ou jurdica em seus plos, mas pela
presena de uma parte vulnervel de um lado (consumidor), e de um
fornecedor, de outro. (REsp 476.428/SC, Rel. Ministra NANCY
ANDRIGHI, TERCEIRA TURMA, julgado em 19/04/2005, DJ
09/05/2005 p. 390).

Como bem pontua Cludia Lima Marques, sem qualquer dvida, a

Av. Pinto Bandeira, n 1.111, Luciano Cavalcante, Fortaleza-CE

CEP 60.811-170, Fone: (85) 3101-3434
 IndicarrgodeAtuao

proteo do consumidor abrange os contratos imobilirios, semelhana da presente

esgrima:

Quanto ao contrato de incorporao imobiliria, em que o incorporador

faz uma venda antecipada dos apartamentos, para arrecadar o capital
necessrio para a construo do prdio, fcil caracterizar o
incorporador como fornecedor, vinculado por obrigao de dar
(transferncia definitiva) e de fazer (construir). A caracterizao do
promitente comprador como consumidor depender da destinao do
bem ou da aplicao de uma norma extensiva, como a presente no
art. 29 do CDC. Interessante notar que qualquer dos participantes da
cadeia de fornecimento considerado fornecedor e h solidariedade
entre eles. (p. 437).

A implicao prtica de tal fato , entre outras, que: so nulas de

pleno direito as clusulas com vantagem manifestamente exageradas; so nulas de pleno
direito as clusulas que transfiram os riscos do negcio ao consumidor. assim que se
expressa o CDC, ex textus:

Art. 51 - So nulas de pleno direito, entre outras, as clusulas

contratuais relativas ao fornecimento de produtos e servios que:

I - impossibilitem, exonerem ou atenuem a responsabilidade do

fornecedor por vcios de qualquer natureza dos produtos e servios ou
impliquem renncia ou disposio de direitos. Nas relaes de
consumo entre o fornecedor e o consumidor-pessoa jurdica, a
indenizao poder ser limitada, em situaes justificveis;

II - subtraiam ao consumidor a opo de reembolso da quantia j

paga, nos casos previstos neste Cdigo;

[...]

IV - estabeleam obrigaes consideradas inquas, abusivas, que

coloquem o consumidor em desvantagem exagerada, ou sejam
incompatveis com a boa-f ou a eqidade;

Sobre o tema, afirma Nelson Nery Jnior que:

Av. Pinto Bandeira, n 1.111, Luciano Cavalcante, Fortaleza-CE

CEP 60.811-170, Fone: (85) 3101-3434
 IndicarrgodeAtuao

O CDC enumerou uma srie de clusulas consideradas abusivas,

dando-lhes o regime da nulidade de pleno direito (art. 51). Esse rol
no exaustivo, podendo o juiz, diante das circunstncias do caso
concreto, entender ser abusiva e, portanto, nula, determinada clusula
contratual. Est para tanto autorizado pelo caput do art. 51 do CDC,
que diz serem nulas, "entre outras", as clusulas que menciona.
Ademais, o inc. XV do referido artigo contm norma de encerramento,
que d possibilidade ao juiz de considerar abusiva a clusula que"
esteja em desacordo com o sistema de proteo ao consumidor ".
Em resumo, os casos de clusulas abusivas so enunciados pelo art.
51 do CDC em numeros apertuse no em numerus
clausus "("Cdigo Brasileiro de Defesa do Consumidor comentado
pelos autores do Anteprojeto". Rio de Janeiro: Forense Universitria,
7 edio, 2001, pg. 463).

Registre-se, nesta ansa, os comandos insertos no artigo 4 e 6 do

CDC, aplicveis presente contenda:

Art. 4 A Poltica Nacional das Relaes de Consumo tem por objetivo

o atendimento das necessidades dos consumidores, o respeito sua
dignidade, sade e segurana, a proteo de seus interesses
econmicos, a melhoria da sua qualidade de vida, bem com a
transparncia e harmonia das relaes de consumo, atendendo os
seguintes princpios:

Art. 6 So direitos bsicos do consumidor:

()

VI - a efetiva preveno e reparao de danos patrimoniais e morais,

individuais, coletivos e difusos;

Sobre contrato de consumo, leciona o Ministro HERMAN BENJAMIN:

(...) toda a vulnerabilidade do consumidor decorre, direta ou

indiretamente, do empreendimento contratual e toda proteo
ofertada na direo do contrato (...) Consequentemente, o direito do
consumidor no contesta a validade da liberdade contratual (da
mesma forma que no ataca o regime da propriedade privada), mas

Av. Pinto Bandeira, n 1.111, Luciano Cavalcante, Fortaleza-CE

CEP 60.811-170, Fone: (85) 3101-3434
 IndicarrgodeAtuao

simplesmente se insurge contra a forma como ela tem se manifestado,

em especial no mercado de consumo.

preciso se enxergar que quando uma pessoa simples, como no

caso vertente, busca adquirir um imvel, no tem a compreenso das diferenas de tipo de
contratos imobilirios. Para o consumidor, a questo bem simples: paga todas as suas
prestaes e tem o direito de receber o seu imvel.

Tudo isto demonstra, sem qualquer dvida, que a proteo do

consumidor abrange os contratos imobilirios, tal qual o presente. O promovente
absolutamente vulnervel e para o contrato de consumo objeto destes autos devem ser
aplicadas todas as regras do Cdigo Brasileiro de Proteo e Defesa do Consumidor.

Para garantir a prevalncia da informao como entendida pelo

consumidor e evitar atitudes enganosas e abusivas que o digesto consumerista, no artigo
47, determina que as clusulas contratuais sero interpretadas de maneira mais favorvel
ao consumidor.

Assim sendo, clusulas que estabelecem vantagem manifestamente

exageradas a uma das partes, bem como aquelas que transfiram os riscos do negcio ao
consumidor e afrontam o equilbrio contratual, previsto no artigo 51, 1, do CDC, devem
ser consideradas nulas de pleno direito pelas razes acima expostas.

Alm de tudo isso, o Direito do Consumidor Brasileiro determina que

direito bsico do consumidor a facilitao da defesa dos seus direitos, inclusive com a
inverso do nus da prova, no processo civil, quando verossmil a alegao, ou
hipossuficiente a parte segundo as regras ordinrias de experincia.

Sabe-se que a boa-f um princpio normativo que exige uma

conduta das partes com honestidade, correo e lealdade. O princpio da boa-f, assim, diz
que todos devem guardar fidelidade palavra dada e no frustrar ou abusar da confiana
que deve imperar entre as partes. A atitude intransigente das requeridas, aqui vetorizada em
no entregar o imvel pelo requerente adquirido, gerou a quebra da confiana que deve
sempre permear as relaes contratuais.

Av. Pinto Bandeira, n 1.111, Luciano Cavalcante, Fortaleza-CE

CEP 60.811-170, Fone: (85) 3101-3434
 IndicarrgodeAtuao

E a boa-f objetiva faz incidir a intitulada "teoria dos deveres laterais

do contrato", segundo a qual a idoneidade negocial deve ser perenizada antes, durante e
aps a formao e cumprimento do contrato, viabilizando, assim, a possibilidade de
discusso dos termos do negcio jurdico aps o seu integral cumprimento, respeitado,
obviamente, o prazo prescricional.

Assim, aquele que contraria a boa-f objetiva comete abuso de

direito. Devem, portanto, os contraentes tomar posturas no sentido de cooperar com a outra
parte, tomando as providncias cabveis para que o contrato se desenvolva de forma regular
e que a outra parte no seja lesada por falta de uma conduta obrigatria de qualquer deles.

Vejamos, a propsito, disposies do Cdigo Civil, in textus:

Art. 113 - Os negcios jurdicos devem ser interpretados conforme a

boa-f e os usos do lugar de sua celebrao.

Art. 187 - Tambm comete ato ilcito o titular de um direito que, ao

exerc-lo, excede manifestamente os limites impostos pelo seu fim
econmico ou social, pela boa-f ou pelos bons costumes.

V-se, portanto, que as requeridas no se portaram com vistas a

atender a boa f objetiva, haja vista que no levaram em considerao os deveres laterais
de conduta, mas, ao contrrio, traram a confiana e a lealdade esperadas, pois incorreram
em falta gravosa quando se aproveitou do domnio do fato para, sorrateiramente, no
cumprirem as determinaes contratuais e legais.

No magistrio de Srgio Cavalieri Filho:

A nova concepo contratual est essencialmente estruturada sobre

os princpios da equidade e boa-f. A afronta a estes princpios rompe
o desejado e justo equilbrio econmico da relao jurdica de
consumo, fazendo ruir o Direito e passa a representar uma vantagem
excessiva para o fornecedor e um nus no razovel para o
consumidor.

O sistema protetivo do consumidor est estruturado sobre os

princpios da equidade, da boa-f e da funo social do contrato, dos

Av. Pinto Bandeira, n 1.111, Luciano Cavalcante, Fortaleza-CE

CEP 60.811-170, Fone: (85) 3101-3434
 IndicarrgodeAtuao

quais decorrem os que vedam a leso e o enriquecimento indevido,

tudo como corolrio do resgate da dignidade da pessoa humana.
(Programa de Direito do Consumidor, 3. edio, Atlas, 2011, pgs. 102
e 103).

E ainda acrescenta o emrito magistrado:

A nova concepo dos contratos repudia, de modo veemente e

absoluto, a leso, o prejuzo no razovel. A primazia no mais da
vontade, mas, sim, da justia contratual. (ob. cit. pg. 117).

Segundo a doutrina dominante, a confiana a credibilidade que o

consumidor deposita no produto ou no vnculo contratual como instrumento adequado para
alcanar os fins que razoavelmente dele se espera. A perfdia praticada pelas requeridas
decididamente quebrou a confiana que lhe depositou o requerente.

Os Tribunais ptrios j esto decidindo sobre a possibilidade de

congelamento do saldo devedor, para os casos de atraso na entrega de imveis, seno
vejamos:

ANTECIPAO DE TUTELA Deciso que deferiu a antecipao de

tutela para determinar s rs que providenciem a entrega da unidade
dos autores, no prazo de cinco dias, sob pena de multa diria
Pretenso recursal que objetiva o congelamento do saldo devedor em
aberto com a consequente suspenso do INCC. Supervenincia de
sentena julgando procedente em parte a ao Recurso prejudicado.
(TJSP - APC 0012357-95.2012.8.26.0000, Relator: De Santi Ribeiro,
Data de Julgamento: 26/06/2012, 1 Cmara de Direito Privado, Data
de Publicao: 27/06/2012)

AGRAVO DE INSTRUMENTO INDENIZATRIA COM PEDIDO DE

TUTELA ANTECIPADA - ATRASO NA ENTREGA DE IMVEL -
INCIDNCIA DE CORREO MONETRIA - Liminar que defere
pedido para que seja congelado o saldo devedor at a entrega -
Pedido que no guarda relao com a demanda principal - No
reconhecido - Presentes os requisitos para a concesso do pedido -
Liminar adequada pretenso dos autores - Legalidade do ndice incc
e da incidncia de correo monetria - Afastado - Matria irrelevante

Av. Pinto Bandeira, n 1.111, Luciano Cavalcante, Fortaleza-CE

CEP 60.811-170, Fone: (85) 3101-3434
 IndicarrgodeAtuao

para o presente caso - Agravo improcedente. (TJPR - AI 0959212-9 -

7 C.Cv. - Rel. Des. Luiz Antnio Barry - DJe 18.03.2013 - p. 160)

AGRAVO DE INSTRUMENTO - BEM IMVEL - COMPRA E VENDA -

ATRASO NA ENTREGA DA UNIDADE AUTNOMA - APLICAO DO
INCC/FGV SOBRE SALDO RESIDUAL INDEVIDA - RECURSO
DESPROVIDO. (TJSP - AI 0207667-39.2012.8.26.0000 - Campinas -
8 CDPriv. - Rel. Caetano Lagrasta - DJe 21.01.2013 - p. 1227)

AGRAVO DE INSTRUMENTO - COMPRA E VENDA DE IMVEL -

ATRASO NA ENTREGA - DECISO RECORRIDA QUE DEFERIU O
PEDIDO DE TUTELA ANTECIPADA PARA QUE A CONSTRUTORA
ENTREGASSE O BEM EM 40 (QUARENTA) DIAS E SUSPENDEU A
INCIDNCIA DA CLUSULA SOB PENA DE MULTA DE R$ 1.000,00
(UM MIL REAIS) DIRIA E A CLUSULA QUE PREV A COBRANA
DE CORREO DO SALDO DEVEDOR PELO INCC - JUZO DE
COGNIO SUMRIA - REQUISITOS DA VEROSSIMILHANA DAS
ALEGAES E DO PERIGO DE DANO IRREPARVEL OU DE
DIFCIL REPARAO.PRESENTES - DECISO MANTIDA - MULTA
DIRIA POR DESCUMPRIMENTO DE DECISO JUDICIAL DEVIDA -
INTELIGNCIA DOS ARTIGOS 287 , 461, 5 E 798 DO CPC - MEIO
COERCITIVO PARA DAR EFETIVIDADE A MEDIDA - PRAZO PARA
O CUMPRIMENTO DA MEDIDA - FIXAO DE 40 (QUARENTA)
DIAS - PRAZO RAZOVEL- (...) 5- Suspenso da clusula que
determina a correo das parcelas pelo INCC pelo perodo do atraso,
pois se estaria beneficiando quem teria dado causa a este. RECURSO
CONHECIDO E NO PROVIDO. (TJPR - AI 0906800-2 - Rel. Des.
Arquelau Araujo Ribas - DJe 08.11.2012 - p. 180)

De sua vez, a lei federal 4.591, de 16.12.1964 (lei das incorporaes),

traz presente contenda as seguintes regras:

Art. 32. ()

2o. Os contratos de compra e venda, promessa de venda, cesso ou

promessa de cesso de unidades autnomas so irretratveis e, uma
vez registrados, conferem direito real oponvel a terceiros, atribuindo
direito a adjudicao compulsria perante o incorporador ou a quem o
suceder, inclusive na hiptese de insolvncia posterior ao trmino da

Av. Pinto Bandeira, n 1.111, Luciano Cavalcante, Fortaleza-CE

CEP 60.811-170, Fone: (85) 3101-3434
 IndicarrgodeAtuao

obra.

Art. 43. Quando o incorporador contratar a entrega da unidade a prazo

e preos certos, determinados ou determinveis, mesmo quando
pessoa fsica, ser-lhe-o impostas as seguintes normas:

I - informar obrigatoriamente aos adquirentes, por escrito, no mnimo

de seis em seis meses, o estado da obra;

II - responder civilmente pela execuo da incorporao, devendo

indenizar os adquirentes ou compromissrios, dos prejuzos que a
estes advierem do fato de no se concluir a edificao ou de se
retardar injustificadamente a concluso das obras, cabendo-lhe ao
regressiva contra o construtor, se for o caso e se a este couber a
culpa;

A responsabilidade do incorporador decorre, portanto, da prpria lei,

pois assume obrigao de fazer, ou seja, a entrega de unidades construdas, como ltimo
ato. No podem, portanto, as incorporadoras se escusarem de suas responsabilidades com
o pfio argumento de que so meras intermedirias. O incorporador , sem sombra de
dvida, responsvel solidrio com o construtor por dano de entrega retardada, como o
caso em querela.

Com respeito comisso de corretagem, tem-se que a mesma deve

ser paga por aquele que contratou o servio do corretor de imveis ou da imobiliria para
intermediar o negcio conforme as suas instrues, no sendo razovel nem justo que o
autor pague por um servio que no contratou.

Nesse sentido o que dispe o Novel Codex Civil, in literis:

Art. 722. Pelo contrato de corretagem, uma pessoa, no ligada a outra

em virtude de mandato, de prestao de servios ou por qualquer
relao de dependncia, obriga-se a obter para a segunda um ou mais
negcios, conforme as instrues recebidas.

Art. 724. A remunerao do corretor, se no estiver fixada em lei, nem

ajustada entre as partes, ser arbitrada segundo a natureza do
negcio e os usos locais.

Av. Pinto Bandeira, n 1.111, Luciano Cavalcante, Fortaleza-CE

CEP 60.811-170, Fone: (85) 3101-3434
 IndicarrgodeAtuao

Com efeito, usualmente quem paga a comisso quem procura os

servios do corretor, como, por exemplo, nos contratos de compra e venda, o vendedor
quem ter a referida incumbncia. A soluo adotada a mais lgica, visto que aquele que
contrata o corretor quem deve efetuar o pagamento de sua remunerao, visto que o
terceiro no estabelece nenhuma relao jurdica com este.

Vejamos, a propsito, o que tm decidido nossos tribunais a respeito

do assunto:

PROMESSA DE COMPRA E VENDA - INCORPORAO

IMOBILIRIA - UNIDADE HABITACIONAL EM CONDOMNIO -
ATRASO NA ENTREGA DA OBRA - CULPA DA CONSTRUTORA -
RESCISO CONTRATUAL - DEVOLUO DAS PARCELAS PAGAS -
COMISSO DE CORRETAGEM DEVIDA POR QUEM A CONTRATA -
RECURSO NO PROVIDO.

Demonstrada a culpa da construtora quanto ao prazo para a entrega

da obra, correta a deciso que rescinde o contrato e determina a
esta a devoluo dos valores pagos pelo compromissrio comprador,
monetariamente corrigido, desde o desembolso de cada parcela. A
despesa com comisso de corretagem deve ser suportada pela
compromissria vendedora, se ela prpria contratou vendedor
comissionado e com ele ajustou o percentual respectivo.

(TJPR - AC 3081205 PR 0308120-5 - Relator(a): Marcos S. Galliano

Daros - Julgamento: 28/02/2007 - rgo Julgador: 16 Cmara Cvel -
Publicao: DJ: 7324).

JUIZADOS ESPECIAIS CVEIS - RECURSO INOMINADO -

CONSUMIDOR - CONTRATO DE PROMESSA DE COMPRA E
VENDA DE IMVEL - COMISSO DE CORRETAGEM - De regra
paga pelo vendedor, salvo estipulao clara e expressa em contrrio.
Ausncia de previso. Cobrana abusiva pela falta de informao.
Ofensa aos princpios da boa-f objetiva e da informao (ARTS. 4,
INCISOS I E III, E 6o INCISO III, DO CDC). Restituio dos valores
pagos de forma simples. Recurso conhecido e parcialmente provido.
1- indevida a cobrana de comisso de corretagem da

Av. Pinto Bandeira, n 1.111, Luciano Cavalcante, Fortaleza-CE

CEP 60.811-170, Fone: (85) 3101-3434
 IndicarrgodeAtuao

consumidora/adquirente de imvel se no h previso contratual de

pagamento do referido servio, impondo-se a devoluo da quantia
vertida a este ttulo. 2- Na hiptese, inexiste nos autos contrato de
prestao de servio para intermediao de compra e venda de
imvel. E mais, no consta no contrato de promessa de compra e
venda, acostado s fls. 48/58, previso expressa acerca do
pagamento de quantia a ttulo de corretagem por parte do comprador.
3- De regra, quem paga a comisso de corretagem o vendedor,
salvo estipulao clara e expressa em contrrio, e na mesma forma
em que se operou o contrato principal de compra e venda. 4- Em
homenagem aos princpios da boa-f objetiva e da informao,
caberia empresa recorrida, no momento das tratativas do negcio,
alertar o consumidor de que haveria cobrana de comisso por
corretagem, e sua responsabilidade pelo pagamento. 5- Contudo,
entendo que a falta de informao no consiste em m-f a atrair a
devoluo na forma dobrada, devendo esta se processar na forma
simples. 6- Recurso conhecido e parcialmente provido. Sem custas
adicionais. Sem honorrios advocatcios, ausncia de recorrente
vencido. (TJDFT - Proc. 20110110711554 - (572767) - Rel. Juiz
Demetrius Gomes Cavalcanti - DJe 19.03.2012 - p. 299).

APELAO CVEL. COBRANA. COMISSO DE CORRETAGEM. 1.

De regra, a comisso de corretagem exige trs requisitos bsicos: a) a
autorizao do vendedor para interveno do corretor na realizao do
negcio; b) a aproximao das partes pela ao do mediador, e c)
obteno de resultado til, ou seja, concretizao da compra e venda.
2, prova segura acerca da presena dos trs requisitos, demonstrando
a exigibilidade da comisso. 3. Apelao sem provimento. Sentena
Mantida.

(TJCE AC 7590.2003.8.06.00341 Rel. Des. LINCOLN TAVARES

DANTAS rgo Julgador: 4 Cmara Cvel j. 02.05.2008).

Sendo assim, todo o quantum desembolsado pelo(a) requerente a

ttulo de comisso de corretagem deve ser ressarcido pela empresa requerida, como
reembolso, acrescidos dos juros e correes legais, no restando dvida, pelos documentos
trazidos colao, sobre o direito repetio perseguido nesta querela.

Av. Pinto Bandeira, n 1.111, Luciano Cavalcante, Fortaleza-CE

CEP 60.811-170, Fone: (85) 3101-3434
 IndicarrgodeAtuao

Finalmente, vejamos outras regras do Digesto Consumerista que se

aplicam presente contenda:

Art. 39. vedado ao fornecedor de produtos ou servios, dentre outras

prticas abusivas:

(...)

V - exigir do consumidor vantagem manifestamente excessiva;

XI - aplicar frmula ou ndice de reajuste diverso do legal ou

contratualmente estabelecido;

Destarte, Excelncia, dvida no resta do direito do autor de ser

reembolsado pelo que indevidamente pagou, motivo pelo qual pleiteia devoluo de valores
referentes comisso de corretagem, e, na impossibilidade de entrega do imvel, a
reparao civil dos danos requerente causados, ou sejam, alugueres, seguro construo,
lucros cessantes e danos morais.

DO DANO MORAL

No mbito constitucional, no se pode olvidar que a Constituio

Federal de 1988, no artigo 5, inciso X, normatizou, de forma expressa, que so inviolveis a
intimidade, a vida privada e a honra e a imagem das pessoas, assegurando o direito
indenizao pelo dano material ou moral decorrente de sua violao. Trata-se de previso
inserida no Ttulo dos Direitos e Garantias Fundamentais, ou seja, os bens jurdicos ali
referidos so cruciais para o desenvolvimento do Estado Democrtico.

A concesso da reparao por dano moral tem por escopo

proporcionar ao lesado meios para aliviar sua angstia e sentimentos atingidos. In casu, a
falta de compromisso da empresa requerida, nas condies em que os fatos ocorreram,
enseja indenizao por dano moral, que se traduz em uma forma de se amenizar a dor e o
sofrimento da requerente, sendo certo que se verdade que no h como mensurar tal

Av. Pinto Bandeira, n 1.111, Luciano Cavalcante, Fortaleza-CE

CEP 60.811-170, Fone: (85) 3101-3434
 IndicarrgodeAtuao

sofrimento, menos exato no que a indenizao pode vir a abrandar ou mesmo aquietar a
dor aguda.

A indenizao por dano moral, como registra a boa doutrina e a

jurisprudncia, h de ser fixada tendo em vista dois pressupostos fundamentais, a saber: a
proporcionalidade e razoabilidade. Tudo isso se d em face do dano sofrido pela parte
ofendida, de forma a assegurar-se a reparao pelos danos morais experimentados, bem
como a observncia do carter sancionatrio e inibidor da condenao, o que implica o
adequado exame das circunstncias do caso, da capacidade econmica do ofensor e a
exemplaridade - como efeito pedaggico - que h de decorrer da condenao.

Vejamos, a propsito, o que ensina o mestre Slvio de Salvo Venosa

em sua obra sobre responsabilidade civil:

"Os danos projetados nos consumidores, decorrentes da atividade do

fornecedor de produtos e servios, devem ser cabalmente
indenizados. No nosso sistema foi adotada a responsabilidade objetiva
no campo do consumidor, sem que haja limites para a indenizao. Ao
contrrio do que ocorre em outros setores, no campo da indenizao
aos consumidores no existe limitao tarifada." (Direito Civil.
Responsabilidade Civil, So Paulo, Ed. Atlas, 2004, p. 206).

Nas palavras do emrito Desembargador Srgio Cavalieri Filho:

...o dano moral no est necessariamente vinculado a alguma reao

psquica da vtima. Pode haver ofensa dignidade da pessoa humana
se, dor, sofrimento, vexame, assim como pode haver dor, sofrimento,
vexame sem violao da dignidade....a reao qumica da vtima s
pode ser considerada dano moral quando tiver por causa uma
agresso sua dignidade. (Programa de Responsabilidade Civil, 10
edio, Atlas, 2012, So Paulo, pg.89).

A reparao do dano moral no visa, portanto, reparar a dor no

sentido literal, mas sim, aquilatar um valor compensatrio que amenize o sofrimento
provocado por aquele dano, sendo a prestao de natureza meramente satisfatria. Assim,
no caso em comento, clarividente se mostra a ofensa a direitos extrapatrimoniais, haja vista

Av. Pinto Bandeira, n 1.111, Luciano Cavalcante, Fortaleza-CE

CEP 60.811-170, Fone: (85) 3101-3434
 IndicarrgodeAtuao

toda a angstia e transtorno que o requerente e sua famlia vm sofrendo.

Com relao prova do dano extracontratual, est bastante

dilargado na doutrina e na jurisprudncia que o dano moral existe to-somente pela ofensa
sofrida e dela presumido, sendo bastante para justificar a indenizao, no devendo ser
simblica, mas efetiva, dependendo das condies socioeconmicas do autor, e, tambm,
do porte empresarial da r. corrente majoritria, portanto, em nossos tribunais a defesa de
que, para a existncia do DANO MORAL, no se questiona a prova do prejuzo, e sim a
violao de um direito constitucionalmente previsto.

Trata-se do denominado Dano Moral Puro, o qual se esgota na

prpria leso personalidade, na medida em que esto nsitos nela. Por isso, a prova
destes danos restringir-se- existncia do ato ilcito, devido impossibilidade e
dificuldade de realizar-se a prova dos danos incorpreos. No sem razo que os incisos V
e X do artigo 5 da CF/88 asseguram com todas as letras a reparao por dano moral,
seno vejamos:

Art. 5 Todos so iguais perante a lei, sem distino de qualquer

natureza, garantindo-se aos brasileiros e aos estrangeiros residentes
no Pas a inviolabilidade do direito vida, liberdade, igualdade,
segurana e propriedade, nos termos seguintes:

V - assegurado o direito de resposta, proporcional ao agravo, alm

da indenizao por dano material, moral ou imagem;

X - so inviolveis a intimidade, a vida privada, a honra e a imagem

das pessoas, assegurado o direito indenizao pelo dano material
ou moral decorrente de sua violao;

Sobre o assunto, disserta Cavalieri Filho, in literis:

...o dano moral est nsito na prpria ofensa, decorre da gravidade do

ilcito em si. Se a ofensa grave e de repercusso, por si s justifica a
concesso de uma satisfao de ordem pecuniria ao lesado. Em
outras palavras, o dano moral existe in re ipsa; deriva inexoravelmente
do prprio fato ofensivo, de tal modo que, provada a ofensa, ipso facto

Av. Pinto Bandeira, n 1.111, Luciano Cavalcante, Fortaleza-CE

CEP 60.811-170, Fone: (85) 3101-3434
 IndicarrgodeAtuao

est demonstrado o dano moral guisa de uma presuno natural...

(Ob. cit. pg.97).

E ainda disserta o ilustre magistrado:

A reparao por dano moral no pode constituir de estmulo, se

insignificante, manuteno de prticas que agridam e violem direitos
do consumidor. Verificada a sua ocorrncia, no pode o julgador fugir
responsabilidade de aplicar a lei, em toda a sua extenso e
profundidade, com o rigor necessrio, para restringir e at eliminar, o
proveito econmico obtido pelo fornecedor com a sua conduta ilcita. A
previso de indenizaes mdicas ou simblicas no pode ser
incorporada `a planilha de custos dos fornecedores, como risco de
suas atividades (ob. cit. pg.105).

A indenizao dos danos morais deve, portanto, representar uma

punio forte e efetiva, bem como o desestmulo prtica de atos ilcitos, determinando, no
s a promovida, mas, principalmente, a outras pessoas, fsicas ou jurdicas, a refletirem bem
antes de causarem prejuzo a algum. O dever de indenizar representa por si a obrigao
fundada na sano do ato ilcito.

Doutro lado, os parmetros judiciais para o arbitramento do quantum

indenizatrio so delineados pelo prudente arbtrio do julgador, haja vista que o legislador
no ousou, atravs de norma genrica e abstrata, pr-tarifar a dor de quem quer que seja.
Por esse raciocnio, ao arbitrar o quantum da indenizao, deve o magistrado levar em
conta "a posio social do ofendido, a condio econmica do ofensor, a intensidade do
nimo em ofender e a repercusso da ofensa", conforme orientao jurisprudencial.

Coerente se faz a doutrina que indica que alm de respeitar os

princpios da equidade e da razoabilidade, deve o critrio de ressarcibilidade do dano moral
considerar alguns elementos como: a gravidade e extenso do dano, a reincidncia do
ofensor, a posio profissional e social do ofendido e as condies financeiras do ofendido e
ofensor. Apenas para supedanear a deciso meritria, o parmetro que entende razovel
o(a) requerente o de que o valor no dever ser abaixo de trinta (30) salrios mnimos.

Av. Pinto Bandeira, n 1.111, Luciano Cavalcante, Fortaleza-CE

CEP 60.811-170, Fone: (85) 3101-3434
 IndicarrgodeAtuao

Assim, no caso em comento, clarividente se mostra a ofensa a

direitos extrapatrimoniais, haja vista toda a angstia e transtorno que o requerente sofreu e
ainda vem sofrendo, sendo, pois, parmetro que se revela justo para, primeiro, compensar o
autor pela dor sofrida, sem, no entanto, causar-lhe enriquecimento ilcito, e, segundo, servir
como medida pedaggica e inibidora admoestando o plano peticionado pela prtica do ato
ilcito em evidncia.

DOS PEDIDOS

Em face do exposto, requer, digne-se Vossa Excelncia de:

1) Conceder os benefcios da justia gratuita, nos moldes j

dissertados em preliminar;

2) Conceder, inaudita altera pars, os efeitos da ANTECIPAO DA

TUTELA, nos termos do art. 273 do CPC c/c artigo 84 do CDC, para o fim de:

2.1) DETERMINAR s requeridas a entrega do imvel adquirido

pelo(a) requerente, qual seja, o apartamento n 105, bloco 17, do Condomnio Forte
Iracema, situado na rua Jos Hiplito, 95, bairro Messejana, CEP: 60871-170, nesta
municipalidade, SE EM PLENAS CONDIES DE HABITABILIDADE, no prazo de 24 horas
(Art. 461-A, 1, do CPC);

2.2) No caso de impossibilidade, DETERMINAR s requeridas, de

forma solidria, o pagamento dos ALUGUERES e SEGURO CONSTRUO, mensalmente,
AT A ENTREGA DO IMVEL, os quais, hodiernamente, tm seus valores fixados em
VALORES DOS ALUGUERES, respectivamente, devendo tais valores ser depositados em
conta bancria da requerente at o dia 05 de cada ms, sob pena de multa diria;

3) Emps a concesso das liminares certamente deferidas -

DETERMINAR a citao das requeridas para, querendo, responderem ao presente feito, no

Av. Pinto Bandeira, n 1.111, Luciano Cavalcante, Fortaleza-CE

CEP 60.811-170, Fone: (85) 3101-3434
 IndicarrgodeAtuao

prazo legal, sob as penas da lei;

4) CONCEDER a inverso do nus da prova, nos termos do artigo

6, VII do Cdigo Brasileiro de Proteo e Defesa do Consumidor;

5) MANDAR INTIMAR o(a) ilustre representante do Ministrio

Pblico, para acompanhar este feito at o final, j que se trata de norma de interesse social
conforme artigo 1 do CDC;

5) Provado quanto baste, JULGAR a presente PROCEDENTE, por

sentena, confirmando-se todos os pedidos liminares, alm dos que se seguem, para
CONDENAR as requeridas em:

5.1) DECLARAR a NULIDADE da clusula n 5 do contrato particular

de promessa de compra e venda (quadro resumo), que estabelece como prazo de entrega a
data julho/2011 ou 18 meses aps a assinatura do contrato financeiro junto Caixa
Econmica Federal, assim como a data da entrega como ESTIMATIVA, ex vi dos artigos 30,
39, XII, 51, incisos I e IV e 1, todos do CDC, por ser imprecisa e no trazer segurana ao
negcio, bem como quaisquer clusulas abusivas, por serem NULAS DE PLENO DIREITO,
haja vista serem redigidas em detrimento vulnerabilidade do consumidor, com vistas
dificultar o exerccio de seus direitos e em contraponto facilitao da sua defesa;

5.2) CONDENAR as promovidas na reparao civil por perdas e

danos causados promovente em face da mora (no entrega do imvel), na proporo de
1% ao ms (art. 406 CCB c/c art. 161, 1 CTN) sobre o valor de VALOR DE PECNIA
(pecnia recebida pelas promovidas), desde a data prevista para a entrega do imvel (DATA
DE ENTREGA) at a efetivao desta, cujos valores sero apurados em liquidao de
sentena;

5.3) CONDENAR as promovidas a reembolsarem a promovente pelo

pagamento indevido da comisso de corretagem e pagamento de alugueres, acrescidos de
correo, tendo por base o IGP-M, a contar do arbitramento, com juros de mora de 1% ao
ms, a contar da citao;

Av. Pinto Bandeira, n 1.111, Luciano Cavalcante, Fortaleza-CE

CEP 60.811-170, Fone: (85) 3101-3434
 IndicarrgodeAtuao

5.4) CONDENAR, as promovidas, de forma solidria, a pagarem

promovente uma indenizao por danos morais (art. 5. CF/88 c/c arts. 6., inciso VI, e 14 do
CDC), em montante a ser arbitrado por este juzo, sugerindo-se, com base na capacidade
financeira das partes, no grau e extenso do dano, o valor correspondente a 30 salrios
mnimos nacionais, como parmetro mnimo;

6) Finalmente, CONDENAR as requeridas nas cominaes de direito

e, se for o caso, em verbas sucumbenciais, as quais devero ser direcionadas
DEFENSORIA PBLICA GERAL DO ESTADO DO CEAR ;

Protesta e requer provar o alegado por todos os meios de provas

admitidos em direito, juntada de novos documentos, percias, depoimentos pessoais e
inquirio de testemunhas (oportunamente arroladas), tudo desde j requerido.

D causa, para efeitos meramente processuais, o valor de VALOR

DA CAUSA.

Nesses termos.
Pede deferimento.
CIDADE, DIA DE MS DE ANO.

NOME DO(A) DEFENSOR(A) PBLICO(A)

Defensor(a) Pblico(a)

Av. Pinto Bandeira, n 1.111, Luciano Cavalcante, Fortaleza-CE

CEP 60.811-170, Fone: (85) 3101-3434