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el derecho administrativo no puede prescindir de sus aspectos esenciales, pues significa el punto
de apoyatura de sus instituciones y principios, como tambin de la actividad de la Administracin
Pblica.
no representa el conocimiento de un Estado singular, sino de un tipo general (vlido para todo un
grupo de comunidades jurdicamente organizadas)
ARISTOTELES: una asociacin poltica natural y necesaria, cuya esencia radica en la propia
naturaleza humana; lo defini como comunidad perfecta o soberana"; significa la unin estable,
consciente y voluntaria de personas para alcanzar un fin comn y posee la cualidad bastarse a s
misma.
SANTO TOMAS (escolstica): institucin necesaria y fundamental que deriva de la naturaleza social
del hombre; su finalidad es establecer el buen orden de la vida y, considera que la persona
humana no puede alcanzar la perfeccin si no se supedita a los medios y fines de la comunidad
estatal.
Elementos
CAUSA MATERIAL: constituida por el pueblo y el territorio.
CAUSA FORMAL los elementos indicados (pueblo y territorio), se hallan integrados en una "unin u
orden"; de ese orden surgen como propios la autoridad y el ordenamiento jurdico positivo.
CAUSA FINAL: ella es el bien comn, razn de ser del Estado; ese concepto que persigue el Estado
es totalizador de toda su actividad que ha de hallarse orientada hacia aqul, para proporcionar a
los individuos las condiciones para la plenitud de su vida espiritual y los recursos suficientes para
vivir una vida humana digna y completa.
Funciones
La concepcin doctrinal de la separacin de los poderes reconoce, en general, su origen en la obra
de Montesquieu titulada El espritu de las leyes, que fue publicada en el ao 1748.
Todo rgano que ejerce poder tiende naturalmente a abusar de l, lo cual hace necesario instaurar
un sistema de frenos y contrapesos sobre la base de la asignacin de porciones de poder estatal
(que siempre es nico) a diferentes rganos (Ejecutivo, Legislativo y Judicial), suponiendo que el
equilibrio resultante entre fuerzas antitticas debe asegurar naturalmente la libertad del hombre.
Las funciones del Estado pueden clasificarse desde un punto de vista material en:
Las tres funciones deben perseguir la realizacin del bien comn, ya sea en forma inmediata o
mediata.
En el orden de la realidad lo que acontece es que cada uno de los rganos tiene asignada, como
competencia predominante, una de las funciones sealadas sin que ello obste a la acumulacin de
funciones materialmente distintas (v.gr., el rgano Ejecutivo acumula a la actividad administrativa
en sentido material, la actividad reglamentaria, que materialmente es legislativa).
Teoras.
Pero aparte de la acepcin estrictamente orgnica o subjetiva de la Administracin Pblica, como
complejo de rganos y sujetos encuadrados en el Poder Ejecutivo, cabe referirse a aqulla
tambin con un alcance y sentido funcional.
Este concepto tcnico de la funcin administrativa como "actividad" resulta til para diferenciarla
de las restantes funciones del Estado
C) Otras teoras
"residual", la Administracin era toda aquella actividad que restaba luego de excluir a la
legislacin y a la funcin jurisdiccional.
Merkl, considera como tal la actividad de los rganos Ejecutivos vinculados por relaciones de
jerarqua y de subordinacin.
Criterio mixto, toda la actividad que desarrollan los rganos administrativos, legislativos y
jurisdiccionales, excluidos respectivamente los hechos y los actos materialmente legislativos y
jurisdiccionales; sostiene que como la funcin administrativa no se realiza por ningn rgano en
forma excluyente y dado que no se le reconoce un contenido propio que la tipifique, ella debe
definirse como.
D) Institucional
En la Administracin Pblica se dan todas las caractersticas, que son propias de una institucin, a
saber:
a) persigue fines que, si bien pertenecen al bien comn, ella los asume como privativos. En la
medida en que es asumido como propio, la Administracin deja de ser instrumental, para
institucionalizarse.
b) compuesta por un grupo humano que concurre a una actuacin comunitaria, el cual se rige por
un estatuto especfico, que no se aplica a los integrantes del Gobierno; Los agentes pblicos que
integran la Administracin deben participar plenamente de los fines que objetivamente persigue
la institucin
c) una tarea perdurable; sus miembros estn destinados a seguir en funciones, aun cuando falte el
Gobierno, pero no por ello la Administracin deja de estar subordinada a este ltimo
d) cuenta con un poder organizado que ha sido instituido al servicio de los fines de inters pblico
que objetivamente persigue, poder que permite imponer las decisiones que adopta la institucin
no slo a sus componentes (los agentes pblicos) sino a quienes no integran la Administracin (los
administrados) dentro de los lmites que le fija el ordenamiento jurdico
TEORIA DE LA INSTITUCION: organismo que posee fines e instrumentos propios, para ejercitarlos
de modo que superen en poder y duracin a las personas fsicas que lo integran.
De esa forma, no resultan una creacin legislador, sino una realidad social que el derecho positivo.
Elementos:
a) Idea-fuerza: idea de obra o de empresa; una idea objetiva, dinmica y practica que
constituye el centro vital de la institucin.
b) Poder organizado (al servicio de esa idea) que adopte y coordine los instrumentos
que conducen q la realizacin del fin u objetivo propuesto;
c) Adhesin de los miembros (a la idea), que es lo que provoca participacin y
cooperacin en la obra comn e induce a la incorporacin de nuevos miembros.
El E, como persona jurdica o moral es la institucin por excelencia, perfecta y soberana, producto
de la sociabilidad natural en la cual desempean un papel importante los acontecimientos
histricos, las tradiciones y las costumbres.
Como toda institucin, el E se encuentra limitado por el principio de especialidad en cuya virtud
no pueden los rganos realizar actividades que no estn relacionadas con el fin u objeto de la
institucin (v.gr. prohbe a las personas jurdicas estatales aceptar donaciones o legados que les
obliguen a realizar actividades ajenas a su especialidad).
Estado y Gobierno.
En un plano distinto al de los comportamientos que trasuntan el ejercicio de las funciones
administrativa, legislativa y jurisdiccional se encuentra la denominada funcin poltica o de
gobierno, referida a la actividad de los rganos superiores del Estado en las relaciones que hacen a
la subsistencia de las instituciones que organiza la Constitucin, y a la actuacin de dichos rganos
como representantes de la Nacin en el mbito internacional.
La teora de la funcin de gobierno, si bien se ha conservado como resabio del absolutismo y de "la
razn de Estado" resulta necesaria al sistema republicano que "parece no poder subsistir sin ese
recurso" por el cual se excluyen determinados actos de la revisin judicial, y es as que ella tiene
vigencia en la mayor parte de los pases
Con un sentido similar, la funcin de gobierno ha sido caracterizada como aquella actividad de los
rganos del Estado, supremos en la esfera de sus competencias, que traduce el dictado de actos
relativos a la organizacin de los poderes constituidos, a las situaciones de subsistencia ordenada,
segura y pacfica de la comunidad y al derecho de gentes concretado en tratados internacionales
de lmites, neutralidad y paz, criterio este que tiene la ventaja de considerar la actividad del
gobierno en su totalidad (integrado por los rganos o poderes Ejecutivo, Legislativo y Judicial)65.
En la organizacin administrativa argentina, el Gobierno Nacional est constituido por el
Presidente, y los ministros, secretarios y subsecretarios, es decir, por los funcionarios que ocupan
un cargo poltico y de naturaleza no permanente. En cambio, la Administracin en sentido
estricto se halla integrada por agentes estables de carrera, que cumplen funciones no polticas,
rigindose por un estatuto especial.
2. LA ADMINISTRACIN PBLICA.
Concepto.
Funciones.
Delimitacin.
Las circunstancias histricas que caracterizaron al perodo en que el derecho regio tuvo vigencia,
cargado de inestabilidad poltica, asignaron a ste una naturaleza contingente que obstaculiz
toda elaboracin orgnica de sus principales normas y principios
Durante la Edad Moderna (en Francia hasta el siglo xvm y en Alemania hasta el siglo xix) se afianz
en toda su intensidad la concepcin del Estado de Polica, basada en la necesidad de concentrar y
consolidar el poder del prncipe, como reaccin contra la desmembracin y disminucin del poder
que se oper en el transcurso de la Edad Media.
En dicho perodo la supremaca del prncipe se apoy en el ius politiae que lo facultaba a ejercer
sobre los administrados el poder necesario a fin de procurar el orden pblico y el bienestar
general 8 y que reconoca su origen en la pax publica del derecho regio.
Ese sistema consagr un poder ilimitado, no sujetando la intervencin fundada en el ius politiae a
ningn precepto o principio legal ni consuetudinario.
B) Etapa del "rgimen administrativo". Sus caractersticas esenciales
Las caractersticas peculiares que Hauriou atribua al derecho administrativo continental europeo
eran las siguientes:
Dentro de esta concepcin, surge el derecho pblico subjetivo que atribuye al particular la
facultad de exigir una determinada conducta (positiva o negativa) de parte de la Administracin
(contrariamente a lo que aconteci durante el Estado-polica.
Este modelo, se apoy bsicamente en la premisa de que el Estado deba ser el configurador del
orden social con el fin de corregir las desigualdades existentes en la sociedad, actuando la
Administracin como aportadora de prestaciones.
ESTADO SUBSIDIARIO: Ante la intervencin estatal creciente en el campo econmico social, ha
originado un amplio movimiento tendiente a:
4. DERECHO ADMINISTRATIVO.
Concepto.
mbito.
a) en principio, es de naturaleza local o provincial (art. 121, Const. Nac), sin perjuicio de la
facultad del Congreso y del Poder Ejecutivo Nacional para dictar aquellas leyes y reglamentos que
le hubieran sido expresamente conferidas, principalmente las que derivan de los artculos 75 y 6o
de la Constitucin Nacional;
b) es una disciplina autnoma: sistema propio de normas y principios; lo cual no obsta a que
recurra al auxilio de la analoga frente a los vacos o lagunas propias de todas las ramas del
derecho. Su autonoma es, pues conceptual o cientfica;
c) es un ius in fieri o derecho en formacin: tendencia a la innovacin normativa, como respuesta
a la necesidad de resolver nuevos problemas que aparecen en un mundo en constante evolucin;
no obstante, puede reconocerse un cierto avance hacia la codificacin parcial o por materias del
derecho administrativo.
La ruptura de la ecuacin tradicional responde a una ampliacin del contenido del Derecho
Administrativo como producto de circunstancias histricas.
En realidad, dicha afirmacin tiene vigencia respecto todas las ramas del derecho.
ste trae un, conjunto importante de figuras cuyos trminos corresponden al derecho
administrativo. Tal acontece respecto de la mencin al servicio pblico (art. 165, inc. 8o y art. 184,
inc. 3o) cargo pblico (art. 246, incs. 2o y 3o); autoridad competente (art. 246, inc. 1); empresas
pblicas de transporte (art. 289, inc. 2o); uso pblico (art. 191, inc. 2o); va pblica (art. 165, inc.
6o), etctera.
DERECHO PENAL DISCIPLINARIO: un derecho especial regido no por el derecho pblico, sino por
una relacin de derecho privado similar a la existente en el derecho laboral; las medidas propias
del derecho penal disciplinario no persiguen como fin la represin o prevencin de la delincuencia,
sino la proteccin del orden y disciplina necesarios para el ejercicio de las funciones
administrativas
El ilcito penal administrativo no es un delito de dao, y una de sus principales formas est dada
por la transgresin al deber de colaborar con la Administracin en la realizacin de los fines de
bien comn que ella persigue.
derecho penal administrativo constituye un "derecho especial", que se nutre de algunos principios
esenciales de los derechos penal y administrativo
Todo ello aunque justifica y fundamenta una autonoma docente o didctica, conduce a negar su
autonoma cientfica, que se trata de una materia que carece de metodologa y objeto propio, que
no cuenta con una construccin jurdica sistemtica como tienen, sin duda, tanto el derecho penal
como el derecho administrativo,
El nuevo Cdigo Civil y Comercial sancionado por la Ley 26.994.
La Ciencia de la Administracin.