Captulo I
CONCEPTO Y CLASIFICACIN DE LAS OBLIGACIONES
1. Concepto de obligacin
1. Concepto de obligacin. La obligacin
es un vnculo jurdico entre dos sujetos, por
el cual uno de ellos, llamado deudor, se ve
en la necesidad de dar, hacer o no hacer
algo a favor de otro sujeto, denominado
acreedor.
Para ALBALADEJO G., que ha elaborado
una de las definiciones ms completa de
obligacin, la obligacin es el vnculo ju-
rdico que liga a dos o ms personas, en
virtud del cual una de ellas (deudor) queda
sujeta a realizar una prestacin (un cierto
comportamiento) a favor de otra (acreedor),
para la satisfaccin de un inters de ste,
digno de proteccin; y a ste (acreedor) le
compete un correspondiente poder (llama-
do derecho de crdito) para pretender tal
prestacin.3
A continuacin se analizarn los elemen-
tos de la definicin de obligacin.
2. Elementos del concepto de obliga-
cin.
A. Un vnculo jurdico entre acreedor y deu-
dor. La obligacin se diferencia del deber
moral precisamente en el vnculo jurdi-
co. El deber moral no genera un vnculo
jurdico, ya que la moral no posee la ca-
racterstica esencial del Derecho, que es
la coercibilidad. El vnculo jurdico, desde
una perspectiva netamente civil, se aprecia
mediante los efectos de las obligaciones,
es decir, las acciones que el ordenamien-
3
ALBALADEJO GARCA, M., Derecho Civil, tomo II:
Derecho de obligaciones, volumen primero: La obligacin
y el contrato en general, novena edicin, Bosch Editor,
S. A., Barcelona, 1994, p. 15.
11
to jurdico otorga al acreedor contra el
deudor incumplidor.
Este elemento pone en duda la naturaleza
obligatoria de las obligaciones naturales, ya
que stas no dan accin para exigir su cum-
plimiento, pero dan excepcin para retener
lo dado o pagado en razn de ellas. De esta
forma, las obligaciones naturales estn prote-
gidas por el Derecho. La facultad de retener
es lo que le da el carcter jurdico a la obli-
gacin natural. En consecuencia, lo esencial
del vnculo jurdico es que la obligacin o el
derecho de crdito estn protegidos jurdica-
mente.4 Por otra parte, lo que diferencia a la
obligacin natural de la obligacin moral es
que aqulla es numerus clausus, es decir, no
todo deber moral genera obligacin natural.5
Adems, es necesario aclarar que el vnculo
jurdico en la obligacin no une realmente al
acreedor y deudor, sino a sus patrimonios, ya
que la deuda subsiste a la muerte del deudor
o el acreedor, incluso a falta de herederos a
travs de la herencia vacante.
4
No es del caso profundizar en este tema, pero
esta tesis se basa en la teora objetiva de la obligacin.
La teora contraria fue planteada por SAVIGNY, para
el cual la obligacin era una relacin de poder del
acreedor sobre la persona del deudor. Para anali-
zar las teoras que fundamentan la obligacin ver
FUEYO LANERI, F., Cumplimiento e incumplimiento de
las obligaciones, Editorial Jurdica de Chile, Santiago
de Chile, 1992, pp. 29 a 36.
5
Este tema, sin embargo, debe ser objeto de un
anlisis ms profundo, ya que la obligacin natural
est ligada al Derecho natural, de gentes y la equidad.
En este sentido, se levanta una fuerte tendencia en
el Derecho comparado a aceptar que todo deber
moral puede dar lugar a una obligacin natural,
sobre todo para los ius-naturalistas. Vid. DE CASTRO
Y BRAVO, Federico, El negocio jurdico, Civitas, Madrid,
Espaa, 1991, pp. 218 a 219.
 Seccin Primera - De las Obligaciones
El vnculo es jurdico porque es sancio-
nado por el Derecho, es decir, protegido
por ste. En este sentido, el acreedor tiene
los siguientes derechos:
a) Un derecho principal a exigir el cum-
plimiento forzado de la obligacin.
b) Un derecho supletorio a exigir la
resolucin del contrato con indemnizacin
de perjuicios compensatoria, y en ambos
casos puede demandar una indemnizacin
de perjuicios moratoria.
c) El denominado derecho auxiliar del
acreedor, que busca conservar el patrimonio
del deudor.
A estos tres derechos del acreedor se les
denomina efectos de las obligaciones.
B. La prestacin o dbito. La prestacin es
una o ms cosas que el deudor ha de dar
(res), hacer (factum) o no hacer. Adems, es
parte de este elemento la responsabilidad,
ya que no puede haber obligacin sin res-
ponsabilidad del deudor. Sin embargo, a lo
menos en Chile este elemento es parte del
vnculo jurdico ms que de la prestacin.
Para algunos autores, como ALBALADEJO
GARCA, debe agregarse a estos elementos
la causa.6
Los dos elementos precedentes configuran
el elemento objetivo de la obligacin.
C. El elemento subjetivo. La obligacin pre-
senta al menos dos sujetos, acreedor y deudor.
Los sujetos de la obligacin deben estar
determinados al momento del cumplimiento.
La obligacin, como consecuencia de ello,
admite que el sujeto est indeterminado
antes de su cumplimiento. La indetermi-
nacin puede ser activa o pasiva. La activa
consiste en que no se tiene certeza de la
persona del acreedor. Ello acontece, por
ejemplo, con el ttulo al portador.
La indeterminacin pasiva puede ser
producto de una obligacin propter rem, que
es aquella en la cual una obligacin sigue
al poseedor o dueo de un derecho, como
sucede con los gastos comunes. En este
sentido, PEAILILLO define la obligacin
6
ALBALADEJO GARCA, M., Derecho Civil, tomo II:
Derecho de obligaciones, volumen primero: La obligacin
y el contrato en general, novena edicin, Bosch Editor
S. A., Barcelona, 1994, p. 16.
12
propter rem como aquella en la cual el su-
jeto pasivo lo es como consecuencia de ser
titular de un derecho real o de la posesin
de una cosa.7
3. Fuente de las obligaciones. Se define
a las fuentes de las obligaciones como los
hechos de que proceden, las causas que
las generan o las figuras que les dan na-
cimiento.8 stas estn sealadas en el ar-
tculo 1437 del C.C., que debe relacionarse
7
PEAILILLO, siguiendo a CASTN TOBEAS,
especifica que entre las obligaciones, es decir, los
derechos personales, y los reales existen varias figuras
intermedias. stas seran las obligaciones propter rem
(denominadas como obligacin real), la carga real
y los derechos reales in faciendo. Para PEAILILLO, la
carga real es el gravamen que afecta a una cosa y cuya
prestacin debe efectuarla el titular de un derecho
real o poseedor de ella. Para el referido autor, tanto
las obligaciones propter rem como las cargas reales,
por su similitud con los derechos reales requieren
de texto expreso de ley para existir. Los derechos
reales in faciendo corresponden a una figura propia
del Derecho romano y se encuentran vestigios de
ellas en las servidumbres positivas. PEAILILLO seala
como ejemplo de esta figura al artculo 842 del C.C.
Por otra parte, el referido autor da a entender que la
utilidad prctica de esta figura podra ser el incluir
obligaciones creadas por las partes a los derechos
reales, a travs de la figura de los derechos reales in
faciendo. Esta posicin es combatida en Chile por
VODANOVIC, para el cual estos casos son simplemente
de obligaciones propter rem. PEAILILLO ARVALO,
Daniel, Obligaciones. Teora general y clasificaciones. La
resolucin por incumplimiento, Editorial Jurdica de Chi-
le, Santiago de Chile, 2003, pp. 20 a 24. La solucin
a los dos ltimos aspectos mencionados, es decir, a
si los particulares pueden crear obligaciones propter
rem o derechos reales in faciendo, depender de si se
entiende que en virtud del principio de la autonoma
privada es posible crear derechos reales. Este tema,
aunque relativamente novedoso en Chile, ha sido
fuertemente discutido, hace ya mucho tiempo, en
el Derecho comparado. BARCIA L., R., La Influencia
del Code Civil y del Derecho alemn en el sistema
patrimonial chileno. Sistema de derechos reales y
personales, en Estudio de Derecho Civil. Jornadas na-
cionales de Derecho Civil, LexisNexis, Valdivia, Chile,
2005, pp. 90 a 93.
8
En nuestro medio jurdico esta es la definicin
ms extendida. En este sentido se adscriben a esta
definicin ALESSANDRI R. y SOMARRIVA y LARRAN;
ALESSANDRI, A.; SOMARRIVA, M. y VODANOVIC, A.,
Tratado de las obligaciones, Editorial Jurdica de Chile,
Santiago de Chile, 2001, p. 29. LARRAN ROS, H.,
Teora general de las obligaciones, LexisNexis, Santiago
de Chile, 2003, p. 8.
 Captulo I - Concepto y Clasificacin de las Obligaciones
con los artculos 578 y 2284 del C.C. Las
fuentes de las obligaciones, conforme al
artculo 1437 del C.C., son el contrato, el
cuasicontrato, el delito civil, el cuasidelito
y la ley. A su vez, el artculo 578 del C.C.
distingue entre los derechos de crdito y
reales. Y finalmente, el artculo 2284 del C.C.
seala como fuentes de las obligaciones a los
cuasicontratos, delitos y cuasidelitos civiles.
De lo sealado por estas disposiciones y el
artculo 1438 del C.C. se pueden extraer
los conceptos de contrato, cuasicontrato,
delito y cuasidelito civil.
El contrato o convencin es un acto
por el cual una parte se obliga para con
otra a dar, hacer o no hacer alguna cosa
(artculo 1438 del C.C.).9
A su vez, el cuasicontrato es un hecho
voluntario no convencional y lcito que
genera obligaciones; se refieren a l los
artculos 1437 y 2284 del C.C.
El delito civil es un hecho ilcito y daoso
realizado con la intencin de producir dao
y el cuasidelito civil es un hecho ilcito y
daoso sometido con culpa.
La causa mediata de todas las obligaciones
es la ley, pero sta, como causa inmediata
de las obligaciones, una fuente de las obli-
gaciones. As sucede, por ejemplo, con la
obligacin de alimentos.10
4. Criterios para clasificar las obliga-
ciones.
a) En cuanto a su origen, las obligaciones
pueden ser contractuales o extracontrac-
tuales.
b) En cuanto al objeto o prestacin, las
obligaciones pueden ser positivas o nega-
tivas; de dar, hacer o no hacer; de especie
o cuerpo cierto, o de gnero; de medio o
de resultado; de objeto mltiple o singular,
con clusula facultativa o alternativa.
c) En cuanto a la cantidad de acreedores
o deudores que intervienen pueden ser
obligacin de un solo sujeto o de sujeto
plural. stas pueden ser mancomunadas,
solidarias o indivisibles.
9
Vid. supra N 12, 3, captulo I, tomo I.
10
No se profundizar en las fuentes de las obli-
gaciones porque ellas ya han sido abordadas en esta
obra.
13
d) En cuanto a sus efectos, las obliga-
ciones pueden ser principales o accesorias;
civiles o naturales; unilaterales o bilaterales,
y puras y simples o sujetas a modalidad. A
continuacin se analizarn las principales
clasificaciones de las obligaciones.
2. Las obligaciones en cuanto
a su origen
5. Obligaciones contractuales y extracon-
tractuales. Las obligaciones contractuales
son las que tienen su origen o fuente en
el contrato. Las obligaciones extracontrac-
tuales son aquellas que tienen su fuente en
el delito o el cuasidelito civil. En general,
las obligaciones pueden tener un origen
contractual o extracontractual.
Pero esta clasificacin ha invadido las otras
fuentes de las obligaciones, por cuanto se
estima que una de ellas debe ser entendida
como la regla general y fuente supletoria de
las otras fuentes. De este modo, la impor-
tancia de si la regla general es una u otra,
consiste en que sea cual fuere la regla general
se aplicar supletoriamente a las otras fuentes
de las obligaciones. Ello sucede respecto de
las obligaciones cuasicontractuales, legales
y las propias obligaciones contractuales o
extracontractuales, segn el caso.
La mayora de los autores y jurispruden-
cia chilenos sealaban que la regla general
supletoria son las normas que regulan las
obligaciones contractuales. Sin embargo, al
poco tiempo dicha tendencia cambi. As,
la mayora de los autores actuales sostienen
que la regla supletoria es la responsabilidad
extracontractual.11
Sin perjuicio de lo anterior, los argumen-
tos a favor de la posicin que considera que
las reglas que regulan la responsabilidad
contractual son las supletorias se pueden
resumir como los siguientes:
11
En este sentido DUCCI CLARO, TAPIA SUREZ,
MEZA BARROS y CORRAL sostienen esta posicin. DO-
MNGUEZ GUILA, Ramn en Prlogo, TAPIA SUREZ,
Orlando, De la responsabilidad civil en general y de la
responsabilidad delictual entre los contratantes, Colec-
cin de Monografas, LexisNexis, segunda edicin,
Santiago de Chile, 2006, pp. L y LI.
 Seccin Primera - De las Obligaciones
a) El Libro IV del Cdigo Civil, deno-
minado De las obligaciones en general y de
los contratos, asimila las obligaciones en
general a las obligaciones contractuales.
De esta forma, la ratio legis del Libro IV es
aplicar las normas que regulan las obliga-
ciones contractuales a todas las fuentes de
las obligaciones, salvo a las obligaciones que
emanan de los delitos y cuasidelitos civiles,
que se tratan en el apartado Ttulo XXXV
del mismo Libro IV. As, la ubicacin del
referido Ttulo denotara claramente que
dichas normas no son la regla general.
b) Adems, el Ttulo XII del Libro IV,
que se denomina Del efecto de las obligaciones,
se refiere a la responsabilidad contractual;
entonces, se haran sinnimos los efectos
de las obligaciones en general con el efecto
de las obligaciones contractuales.
c) Tambin se indica, a favor de esta
posicin, que el Code Civil estableci pre-
cisamente la regla inversa al tratar la res-
ponsabilidad contractual bajo el ttulo De
los contratos y de las obligaciones convencionales
en general para referirse al efecto de las
obligaciones. El que BELLO no siga al Code
sera una demostracin que la regla en el
Derecho chileno es la inversa.
d) Por ltimo, el Cdigo Civil se refiere
en los artculos 2288 y 2308 respecto de los
cuasicontratos a la culpa del buen padre de
familia o leve, aplicando a las obligaciones
que emanan de los cuasicontratos las reglas
generales de la culpa del artculo 1547.1 de
dicho cuerpo legal. Ello refleja la intencin
del legislador de aplicar las normas de obli-
gaciones contractuales como regla general
a las otras fuentes de las obligaciones.
Sin embargo, estos argumentos no son
para nada definitivos y pueden ser objeto
de las siguientes crticas:
a) Existen argumentos de texto a favor
de la posicin contraria. El artculo 2284
del C.C. agrupa, por una parte, a las obli-
gaciones que se contraen sin convencin y,
por la otra, a las que se contraen mediante
convencin. De esta manera se diferencian
ambas clases de obligaciones, las contrac-
tuales y las no contractuales.
b) En el Derecho comparado la regla
supletoria son las reglas de la responsabi-
14
lidad extracontractual. En este sentido es
especialmente interesante el caso espaol,
que agrupa todas estas obligaciones en las
obligaciones que se contraen sin convenio, en
el Ttulo XVI del Libro IV de su Cdigo
Civil.12
c) En realidad de la regulacin y de los
delitos y cuasidelitos en el Ttulo XXXV del
Libro IV, no se puede desprender la inten-
cin del legislador de establecer un estatuto
particular o aislado para la responsabilidad
extracontractual. Ello es evidente desde que
los cuasicontratos tambin se regulan en un
Ttulo aparte, como lo es el XXXIV.13
d) Las obligaciones contractuales se di-
ferencian de todas las otras fuentes de las
obligaciones, ya que slo en stas existe un
vnculo previo entre las partes. Ello tiene
como consecuencia que, por ejemplo, se
distinga en torno al dao previsto e im-
previsto al tiempo del contrato o que la
culpa se presuma. En cambio, en todas las
otras obligaciones entre el sujeto activo y
pasivo no existe ningn vnculo previo. Este
criterio ha servido de fundamento, precisa-
mente, a la clasificacin de las obligaciones
en contractuales y no contractuales. Por
ello es que la mayora de la doctrina en el
Derecho comparado entiende que la regla
general son las normas de la responsabilidad
extracontractual.14
12
BARCIA L., R., Algunas consideraciones sobre
el principio de la responsabilidad, en Instituciones
modernas de Derecho Civil: Homenaje al Profesor Fer-
nando Fueyo Laneri, Editorial Jurdica ConoSur Ltda.,
Chile, 1996, pp. 559 a 560.
13
En los Proyectos de Cdigo Civil de 1846-1847
se regulaban las obligaciones que provienen de los
cuasicontratos y del delito y cuasidelito civil de forma
conjunta en el Ttulo XXXIX. Dicho ttulo se denomin
De las obligaciones que se contraen sin convencin. En
el Proyecto de 1853, Indito y de 1855 dicha sistema-
tizacin se abandon, convirtiendo cada uno de los
prrafos del Ttulo XXXIX en ttulos independientes.
BARRIENTOS GRANDN, Javier, El pago de lo no debido en
el Derecho chileno, LexisNexis, Santiago de Chile, 2003,
pp. 6 a 8. Es de suponer que estas modificaciones slo
tuvieron como objetivo sistematizar estas materias,
por cuanto no existe antecedente alguno que pueda
llevar a concluir que ella tena por finalidad fijar una
regla general y supletoria.
14
Por ltimo, no puede dejarse de lado que las
reglas que regulan la responsabilidad extracontractual
 Captulo I - Concepto y Clasificacin de las Obligaciones
3. Las obligaciones en cuanto
a su objeto o prestacin
6. Obligaciones de dar, hacer y no ha-
cer. Esta es una de las clasificaciones ms
importantes para entender el efecto de las
obligaciones, ya que tiene mltiples reper-
cusiones.
7. Obligacin de dar (dare). Para algunos
autores la obligacin de dar slo tiene por
objeto transferir el dominio o constituir
un derecho real sobre la cosa. Otros, en
cambio, han sealado que esta definicin
no se adecua a nuestro ordenamiento ju-
rdico. Ello se debera a que en nuestro
Derecho la obligacin de dar contiene la
de entregar. Pero es posible ir ms lejos y
entender que la obligacin de entregar se
asimila a la obligacin de dar en ciertos
aspectos prcticos. Una de estas manifes-
taciones estara dada por los artculos 1548
y 1526.1, N 2 del C.C.15 Conforme a esta
aparente confusin, la obligacin de dar
sera ms que la constitucin de un derecho
real sobre una cosa, ya que comprendera
el establecimiento de un derecho personal,
que consiste en la entrega de una cosa.
Esta definicin no es aceptada por nuestra
doctrina, pero es consistente con la posi-
cin adoptada por el Derecho chileno de
asimilar ambas obligaciones.16
Urbano MARN sealaba que la obligacin
de dar es ms amplia que la de entregar y
se aplican en forma supletoria a la responsabilidad
del Estado, es decir, a falta de una norma de Derecho
Pblico expresa. Sentencia de la C.S., 15 de abril
del 2003, recurso de casacin en la forma, G.J., ao
2003, abril, N 274, p. 108.
15
Pero la posicin preponderante en la doctri-
na es a entender que nuestro legislador se habra
equivocado, confundiendo la obligacin de dar con
la de entregar.
16
En este sentido, CASTELBLANCO seala: ...dado
que nuestra ley las compila a ambas en la de dar, carece
de significado prctico mantener su diferenciacin
(se refiere a la distincin entre las obligaciones de
dar y de entregar). CASTELBLANCO KOCH, Mauricio
Javier, Las obligaciones restitutorias del Cdigo Civil y la
inflacin, Editorial Jurdica de Chile, Santiago de
Chile, 1979, p. 39.
15
para diferenciarlas se debe recurrir a las
siguientes distinciones:
a) Si la obligacin de entregar es una
forma de cumplir con la obligacin de trans-
ferir el dominio u otro derecho real sobre
la cosa que se debe, entonces la obligacin
de entregar se asimila a la obligacin de
dar; esto ocurre en la compraventa de los
bienes muebles.
b) Si la obligacin de entregar no es una
forma de transferir el dominio, tan slo
significa el cumplimiento de la obligacin
contenida en un ttulo de mera tenencia.
Desde una perspectiva tradicional puede
sostenerse que la entrega puede traducirse
en una obligacin de dar. As, la entrega
material de una cosa mueble, en cumpli-
miento de una convencin traslaticia, puede
dar lugar a una obligacin de entrega, pero
tambin a una de dar. Ello es evidente desde
que la entrega genera tradicin, que es un
modo de adquirir derechos reales. Pero no
siempre ser de esta forma. En realidad, lo
ms comn ser que esto no acontezca y
que la entrega convierta al acreedor en un
mero tenedor, como acontece en el arren-
damiento o el comodato. En virtud de estos
contratos, el arrendatario y el comodatario
pasan a ser meros tenedores.17 Por ello,
como consecuencia de la primera posicin
en torno a la definicin de la obligacin de
dar, que es la tradicionalmente aceptada,
resulta que un arrendamiento sobre un in-
mueble que da lugar a un derecho personal
o de crdito sera una obligacin mueble.
Ello se debe a que la obligacin de restituir
del arrendatario de un inmueble es una
obligacin de entregar dicha obligacin
no transfiere el dominio y la entrega sera
una obligacin de hacer, y, por aplicacin
del artculo 581, dichas obligaciones son
muebles. As, la accin para demandar la
17
La obligacin de entregar del comodante al
comodatario es de la esencia del comodato por tratarse
de un contrato real, pero la restitucin del comoda-
tario al comodante es propiamente una obligacin.
En definitiva, excepcionalmente la obligacin de
entregar puede dar lugar a un derecho real, como
sucede en el usufructo o uso, sin perjuicio que la regla
general sea que d lugar a un derecho personal, como
acontece en el comodato o arrendamiento.
 Seccin Primera - De las Obligaciones
restitucin de un inmueble por parte del
arrendatario sera mueble. En cambio, si
se adopta la segunda de las definiciones
planteadas, la obligacin ser inmueble.
Sin perjuicio de ello, aun adoptando la
primera de las definiciones de obligacin
de dar, nuestro Derecho resuelve adecuada-
mente este problema, como se analizar ms
adelante mediante la aparente confusin
entre la obligacin de dar y entregar.
Por otra parte, tampoco es claro que, en
nuestro ordenamiento jurdico, la obliga-
cin de dar se traduzca en la transferencia
del dominio o la constitucin de cualquier
otro derecho real sobre la cosa. En este
sentido, conforme a los efectos de la venta
de cosa ajena, ms bien pareciera que la
obligacin de dar es aquella por la cual el
deudor constituye o se obliga a constituir
al acreedor como poseedor de una cosa
o un derecho real.18 En otras palabras, a
pesar de la entrega de una cosa mueble
que efecte el vendedor al comprador, si
el vendedor no tuviere ningn derecho
real sobre la cosa la entrega no dar lugar
a adquisicin de derecho real alguno, sino
solamente a la posesin.
8. Aparente confusin del Cdigo entre la
obligacin de dar y entregar. Algunos autores
sealan que nuestra legislacin confundi
la obligacin de dar con la de entregar,
como se desprendera de los siguientes
artculos del C.C.: 1824, 1826, 2174, 2196,
2197, 1920, 1924, 2212, 2213, entre otros.
As por ejemplo, los artculos 1793, ubica-
do en el prrafo 5 del Ttulo XXXIII del
Libro V del Cdigo Civil, y 1824 se refieren
indistintamente a la entrega o tradicin. En
realidad dicha crtica es injustificada, ya que
lo que hace nuestro ordenamiento jurdico
es asimilar la obligacin de entregar a la
de dar. Ello se puede apreciar claramente
en las siguientes disposiciones:
a) El artculo 1548 del C.C. seala que
la obligacin de dar contiene la de entregar la
cosa...; es decir, siempre que se est frente a
una obligacin de dar una especie o cuerpo
cierto esta obligacin contendr una obliga-
18
Vid. supra Nos 42 y 43, 2, captulo II, tomo II.
16
cin de entregar. Ello es de este modo, aun
respecto de la obligacin de dar un derecho
real de dominio sobre un inmueble que se
cumple a travs de la inscripcin, ya que
dicha obligacin comprender la entrega
material de ste.
b) Como se deja constancia en la histo-
ria del Cdigo de Procedimiento Civil, el
procedimiento para exigir el cumplimiento
de las obligaciones de dar es el mismo,
o mejor dicho, incluye la obligacin de
entregar.
c) En el artculo 580 del C.C. se aprecia
la misma confusin al sealar que la accin
del comprador para que se le entregue la finca
comprada sera inmueble.
d) El cumplimiento ejecutivo de una
obligacin de restituir puede traducirse
ante la imposibilidad en la restitucin en
una obligacin de dar. En este sentido, con-
forme al artculo 238 del C.P.C. ubicado
precisamente en el Ttulo XIX del Libro I
y denominado De la ejecucin de las resolu-
ciones, cuando se trate del cumplimiento de
resoluciones no comprendidas en los artculos
anteriores, corresponder al juez de la causa dictar
las medidas conducentes a dicho cumplimiento,
pudiendo al efecto imponer multas que no excedan
de una unidad tributaria mensual o arresto hasta
de dos meses, determinados prudencialmente por
el tribunal, sin perjuicio de repetir el apremio.
As, ante la imposibilidad del cumplimiento
como si el ejecutado enajen la cosa,
podr solicitarse la restitucin del precio
de lo recibido por la enajenacin19.
Nuestro legislador hizo bien en asimilar
la obligacin de entregar a la de dar, ya que
en los casos en que la obligacin de entregar
da lugar a la mera tenencia, la obligacin
conforme a la tesis adoptada por la mayo-
ra de la doctrina debe entenderse como
de hacer y por ende, como se vio, sera de
naturaleza mueble. Esto lleva al absurdo que
la obligacin del arrendatario de restituir
un inmueble sea mueble. En cambio, si se
entiende que la obligacin de entregar se
19
En este sentido resolvi una sentencia de la C.A.
de Santiago de 14 de mayo de 1994. R.D.J., tomo XCI,
N 2 (mayo-agosto), segunda parte, seccin 2, 1994,
pp. 43 a 45.
 Captulo I - Concepto y Clasificacin de las Obligaciones
asimila a la de dar, lo lgico sera aplicarle
a aquella obligacin las reglas procesales
de los bienes inmuebles20. De este modo, la
asimilacin est justificada aunque doctrina-
riamente no cabe confundir la obligacin
de entregar con la de dar y aunque aquella
sea claramente una obligacin de hacer, se
rige por las reglas de la obligacin de dar.
Por ello, cuando la cosa debida es inmue-
ble el derecho ser inmueble y cuando es
mueble el derecho ser mueble, conforme
al artculo 580 del C.C.
En todo caso, la tesis predominante es
la contraria.
9. Obligacin de hacer (facere). La obli-
gacin de hacer tiene por objeto la ejecucin
de un hecho material o la celebracin de
un acto jurdico con excepcin de la obli-
gacin de entregar.
La obligacin de hacer puede tener dos
objetos diferentes:
a) La realizacin de un hecho u obra
material, en cuyo caso para algunos autores
se est frente a una obligacin de medio,
como la de un abogado, un mdico o un
pintor.
b) La de celebrar un contrato, como la
promesa o el mandato, en cuyo caso para
algunos autores se est frente a una obli-
gacin de resultado21.
10. Obligacin de no hacer (non face-
re). La obligacin de no hacer consiste en
que el deudor se abstenga de la ejecucin
de un hecho que de otro modo le sera
20
PEAILILLO sostiene una tercera posicin que se
basa en la interpretacin del alcance del artculo 1548
del C.C. En virtud de ella, se debe atender a la si-
tuacin que surge de la obligacin de entregar. As,
para el referido autor la asimilacin de la obligacin
de entregar a la de dar procede solamente cuan-
do la entrega es consecuencia de una obligacin
de dar. En caso que la obligacin de entregar surja
autnomamente, entonces se la debe considerar
una obligacin de hacer. Vid. PEAILILLO ARVALO,
Daniel, Obligaciones: Teora general y clasificaciones. La
resolucin por incumplimiento, Editorial Jurdica de
Chile, Santiago de Chile, 2003, p. 198.
21
ALBALADEJO GARCA, M., Derecho Civil, tomo II:
Derecho de obligaciones, volumen primero: La obligacin
y el contrato en general, novena edicin, Bosch Editor
S. A., Barcelona, 1994, p. 37.
17
lcito ejecutar.22 Por ejemplo, no levantar
un panderete sobre determinada altura o
la obligacin del vendedor de derechos
sociales de no constituir una sociedad o
dedicarse a un negocio similar al del giro
de la sociedad objeto de la venta en el lugar
del asiento social.
11. Importancia de la clasificacin de las
obligaciones de dar, hacer y no hacer:
a) Esta clasificacin es fundamental en
torno a los efectos de las obligaciones.23
b) La obligacin de dar produce efectos
peculiares, contiene la de entregar, y si sta
recae sobre una especie o cuerpo cierto
comprende la de conservar la cosa hasta
el momento de la entrega. As lo sealan
expresamente los artculos 1548 y 1549 del
C.C.
c) Respecto de la ejecucin forzada
se distingue en cuanto a la obligacin de
dar, hacer o no hacer. De esta forma, el
juicio ejecutivo en las obligaciones de dar
est regulado en los artculos 434 al 529
del C.P.C., en las obligaciones de hacer en
los artculos 438 a 478 del C.P.C. y en las
de no hacer en los artculos 530 a 543 del
C.P.C.
d) Esta clasificacin sirve para calificar
las obligaciones de muebles o inmuebles,
conforme a los artculos 580 y 581 del C.C.
De este modo, la obligacin de dar ser
mueble o inmueble, segn lo sea la cosa
que se debe. As, la accin del comprador
para que se le entregue la finca comprada,
es inmueble; y la accin del que ha prestado
dinero, para que se le pague, es mueble.
En cambio, las obligaciones de hacer y no
hacer sern muebles por aplicacin del ar-
tculo 581, primera parte del C.C., conforme
al cual los hechos que se deben se reputan mue-
bles. La accin para que un artfice ejecute
la obra convenida, o resarza los perjuicios
22
Para PEAILILLO las obligaciones negativas
pueden dar lugar a un no hacer (non facere) o a un
deber de tolerar (pati o ad patiendum). Vid. PEAI-
LILLO ARVALO, Daniel, Obligaciones. Teora general y
clasificaciones. La resolucin por incumplimiento, Editorial
Jurdica de Chile, Santiago de Chile, 2003, p. 191.
23
Vid. supra Nos 6 a 8, 1, captulo II, seccin 1,
tomo III.
 Seccin Primera - De las Obligaciones
causados por la inejecucin del convenio
es, por consiguiente, mueble.
e) En las obligaciones de dar y de hacer
es preciso que el deudor est constituido
en mora para entablar la accin de indem-
nizacin de perjuicios. En cambio, en las
obligaciones de no hacer slo se requiere
contravencin.
f) La obligacin de dar se extingue por la
prdida de la cosa que se debe. Este efecto es
ms bien consecuencia de las obligaciones de
especie o cuerpo cierto. En las obligaciones
de hacer y no hacer, en cambio, este modo
de extinguir se denomina imposibilidad en
la ejecucin.
g) Los requisitos del objeto en el acto
jurdico son diferentes segn si la obligacin
es de dar por una parte, o de hacer o no
hacer por la otra.24
12. Obligacin de gnero y de especie
o cuerpo cierto.
13. Obligacin de especie o cuerpo
cierto. La obligacin de especie o cuerpo
cierto es aquella en que se debe una es-
pecie determinada de un gnero tambin
determinado.
El Cdigo Civil no trata en forma especial
esta obligacin, pero le dedica algunas dispo-
siciones aisladas, como los artculos 1526.1,
N 3, 1548, 1550, 1590 y 1670.
14. Caractersticas de las obligaciones
de especie o cuerpo cierto:
a) Esta obligacin lleva envuelta para el
deudor la obligacin de conservar la especie
o cuerpo cierto hasta la poca del cumpli-
miento, conforme al artculo 1548.
La conservacin de la especie o cuerpo
cierto es jurdica y materialmente exigible.
De este modo, jurdicamente el deudor no
puede enajenar la cosa y materialmente,
el deudor debe evitar el deterioro impu-
table.
b) El deudor debe pagar con la cosa de-
bida y no con otra. La obligacin de especie
o cuerpo cierto impone en el cumplimiento
de la obligacin una indivisibilidad de pago
(artculo 1526.1 del C.C.). Ello es eviden-
24
Vid. supra N 126, 7, captulo II, tomo I.
18
te desde que, habiendo varios deudores,
la entrega debe efectuarla el que posea la
especie o cuerpo cierto.
c) La prdida total de la especie o cuerpo
cierto debido por caso fortuito, extingue
la obligacin del deudor (vendedor). Sin
embargo, el caso fortuito sobre la especie o
cuerpo cierto deja subsistente la obligacin
correlativa respecto de la cual el acreedor
(comprador) es el deudor, es decir, el riesgo
recae en el deudor (comprador). Ello es
evidente desde que el deudor debe cumplir
con la obligacin correlativa (el pago del
precio), sin recibir nada a cambio (artcu-
los 1550 y 1670 del C.C.).
15. Diferentes obligaciones que van
involucradas en la obligacin de dar una
especie o cuerpo cierto:
a) La obligacin de entregar la especie
o cuerpo cierto.
b) La obligacin de conservar la especie
o cuerpo cierto hasta el momento de la
entrega.
c) La obligacin de dar supone el cui-
dado debido, es decir, una obligacin de
custodia de la cosa.
16. Obligacin de gnero. La obliga-
cin de gnero es aquella en que se debe
indeterminadamente un individuo de una
clase o gnero determinado. En realidad, la
determinacin de la especie debida se efec-
ta al momento de cumplirse la obligacin
y esta determinacin se hace entre diversas
cosas que poseen las mismas caractersticas.
Estas obligaciones estn reguladas en el
Ttulo VIII del Libro IV del Cdigo Civil,
en los artculos 1508 a 1510.
La determinacin mnima de las obliga-
ciones se sujeta a las siguientes reglas:
a) La determinacin del gnero debe ser
precisa y no ser demasiado amplia (gnero
mnimo).
b) En caso de ser adems fungible la
cosa, debe sealarse su cantidad.
17. Efectos o consecuencias de las obli-
gaciones genricas:
a) El acreedor no puede demandar de-
terminadamente al deudor una especie,
porque se debe un cuerpo cierto indeter-
 Captulo I - Concepto y Clasificacin de las Obligaciones
minado. As se desprende del artculo 1509
del C.C., que seala que en la obligacin de
gnero, el acreedor no puede pedir determina-
damente ningn individuo, y el deudor queda
libre de ella, entregando cualquier individuo
del gnero, con tal que sea de una calidad a lo
menos mediana.
b) El deudor cumple la obligacin, segn
el artculo 1509 del C.C., entregando una
especie de calidad a lo menos mediana.
c) Estas obligaciones no son susceptibles
de extinguirse por la prdida de la cosa
debida, siguiendo el aforismo conforme al
cual el gnero no perece. En este sentido,
el artculo 1510 del C.C. dispone que la
prdida de algunas cosas del gnero no extingue
la obligacin, y el acreedor no puede oponerse a
que el deudor las enajene o destruya, mientras
subsistan otras para el cumplimiento de lo que
debe.
El riesgo es de cargo del deudor, de exis-
tir algn riesgo, como si el gnero no es lo
suficientemente amplio.
d) El deudor puede destruir o enaje-
nar las cosas genricas, sin que el acreedor
pueda oponerse a ello, mientras subsistan
otras para el cumplimiento de lo que debe
(artculo 1510 del C.C.).
e) El acreedor no puede impetrar me-
didas conservativas.
18. Paralelo entre las obligaciones de
especie o cuerpo cierto y de gnero:
a) En las obligaciones de especie o cuer-
po cierto, el acreedor puede pedir deter-
minadamente la cosa debida. En cambio,
en las obligaciones de gnero el acreedor
no puede pedir una cosa determinada.
b) En las obligaciones de especie o cuer-
po cierto, el deudor est obligado a pagar
precisamente con la cosa que se debe. En
cambio, en las obligaciones de gnero, el
deudor cumple pagando con una cosa de
calidad a lo menos mediana.
c) En las obligaciones de especie o cuerpo
cierto se impone al deudor una obligacin
de conservacin y de emplear el debido
cuidado. En cambio, en las obligaciones
de gnero puede el deudor enajenar o des-
truir la cosa y no tiene una obligacin de
conservacin y cuidado.
19
d) La prdida fortuita de la cosa extingue
la obligacin de especie o cuerpo cierto;
no ocurre lo mismo con la obligacin de
gnero.
e) Los riesgos en la obligacin de especie
o cuerpo cierto son de cargo del acreedor.
En cambio, en las obligaciones de gnero,
de existir algn riesgo es del deudor.
19. Obligaciones de medio y de resultado.
La obligacin de medio es aquella en que
el deudor pone a disposicin del acreedor
sus conocimientos en determinada ciencia o
arte, sin obligarse a un resultado concreto.
Ello se da en el trabajo de las profesiones
liberales, como las que dependen de abo-
gados, mdicos u otros.
La obligacin de resultado es aquella por
la cual el deudor se obliga a una prestacin
concreta o a un resultado determinado.
La importancia de esta clasificacin con-
siste en que la carga de la prueba se altera
en las obligaciones de medio. En ellas ser el
acreedor el que debe probar que el deudor
incumpli, no poniendo a disposicin del
acreedor sus conocimientos o lo hizo de
forma insuficiente o negligente. Sin em-
bargo, el tenor absoluto del artculo 1547
del C.C., que presume culpable el incum-
plimiento de una obligacin contractual,
parece hacer imposible esta distincin. Por
ello, esta clasificacin no ha sido aceptada
por la mayora de la doctrina chilena y ha
sido definitivamente rechazada por la ju-
risprudencia.25
20. Obligaciones lquidas e ilquidas.
La obligacin es lquida si, por s sola, sin
necesidad de ninguna avaluacin adicio-
nal, es exigible. En la obligacin lquida,
como destaca ALBALADEJO G., la cuanta
25
MOLINA, en contra de la posicin anterior,
entiende que es difcil que frente a una obligacin
de medio se considere negligente al deudor por no
alcanzar un objeto distinto al acordado. As, por
ejemplo, un abogado que se compromete a enta-
blar una demanda no puede ser responsable de que
el juez en definitiva falle en su contra, salvo que
expresamente se hubiese obligado a ello. MOLINA
VALDS, A., De la responsabilidad civil en el Derecho de
daos y tutela preventiva civil, LexisNexis, Santiago de
Chile, 2004, p. 94.
 Seccin Primera - De las Obligaciones
est fijada numricamente.26 Adems, como
seala el referido autor, tambin es lquida
la obligacin que requiere de una simple
operacin aritmtica para determinar la
cantidad, como una deuda en moneda na-
cional, pero expresada en moneda extran-
jera. Los ejemplos de obligacin ilquida
son muchos, como una indemnizacin por
responsabilidad extracontractual, en que a
pesar de encontrarse condenado el victimario,
an no se determina la cantidad a pagar o
la indemnizacin de perjuicios moratoria.
Esta clasificacin es importante, sobre
todo para los efectos procesales, por cuanto
el juicio ejecutivo exige que la obligacin
sea lquida.
21. Obligaciones con pluralidad de ob-
jeto. Las obligaciones pueden ser de simple
objeto o de objeto nico, cuando una sola
cosa debe ser dada o slo un hecho ejecuta-
do. Pero, adems, las obligaciones pueden
ser compuestas o mltiples, cuando varias
cosas deben ser dadas o varios hechos eje-
cutados. Estas obligaciones sern analizadas
a continuacin.
22. Generalidades. Las cosas simples
tienen una individualidad unitaria, como
una casa, un vehculo, etc.
Las cosas compuestas son las que resultan
de la conjuncin o conexin ms o menos
intensa de varias cosas simples, en las que sus
partes o componentes se pueden distinguir
y eventualmente separarse. Esta conjuncin
puede ser, por una parte, fsica o corporal
y, por la otra, ideal.
La conjuncin fsica o corporal da lugar
a una entidad compuesta de partes diver-
sas entre s, pero fsicamente coherentes,
como ocurre por ejemplo con un edificio
o una nave.
La conjuncin ideal es aquella en que se
renen por un vnculo conceptual diferentes
formas que constituyen una universalidad
de hecho como, por ejemplo, un rebao
o una biblioteca.
26
ALBALADEJO GARCA, M., Derecho Civil, tomo II:
Derecho de obligaciones, volumen primero: La obligacin
y el contrato en general, novena edicin, Bosch Editor
S. A., Barcelona, 1994, pp. 84 y 85.
20
En la obligacin compleja o de objeto
mltiple y en la conjunta existen varios
objetos adeudados, y puede cumplirse de
dos formas:
a) Pagando todos ellos, en cuyo caso se
tratara de una obligacin de simple objeto
mltiple o acumulativa, segn el caso.
b) Pagando slo con algunos de ellos,
lo que se presenta en las obligaciones al-
ternativas y con clusula facultativa.
23. Obligacin de simple objeto mlti-
ple. En realidad estas obligaciones pueden
ser de dos clases:
A. Obligaciones de simple objeto mltiple
propiamente tal. En stas se deben distin-
tos objetos relacionados entre ellos por
el acto constitutivo de la obligacin. En
virtud de estas obligaciones se deben varias
cosas separadas al mismo tiempo, como
si en una misma compraventa se vende
la casa A en $ 20 millones y la casa B
en $ 8 millones. En este supuesto existen
tantas obligaciones entre las partes como
prestaciones. As, en caso que la casa A se
destruya por caso fortuito se extinguir la
obligacin de entregar dicha propiedad, y
se deber recurrir a la teora de los riesgos
para determinar si subsiste la obligacin
correlativa de pagar los $ 20 millones. Pero
dicha circunstancia en caso alguno alcanza
a la obligacin entre las partes con relacin
a la casa B.
B. Obligaciones conjuntivas, acumulativas o
conjuntas. Las obligaciones conjuntivas son
las que tienen por objeto dos o ms cosas
indicadas colectivamente, de tal suerte que
el deudor deba todas ellas en virtud de un
solo y mismo ttulo o de un hecho jurdico
nico. De este modo la obligacin es una
sola, pero comprende varias prestaciones
u objetos.
En sntesis, son las que contienen varias
prestaciones ligadas por un solo nexo o
vnculo jurdico que reduce las prestaciones
a una unidad determinada. La obligacin no
puede considerarse cumplida sino cuando
hayan sido realizadas todas las prestaciones,
como por ejemplo, vendo las casas A y
B en $ 28 millones.
 Captulo I - Concepto y Clasificacin de las Obligaciones
1. Validez de las obligaciones acumulativas
o conjuntivas.
La jurisprudencia ha resuelto que de
venderse varios predios a una suma alzada,
como el caso propuesto precedentemente,
el precio de la cosa est indeterminado y,
por ende, la compraventa es nula de nulidad
absoluta. Se seala adems que la indetermi-
nacin del precio hace difcil o imposible la
aplicacin de la teora del acto jurdico. De
este modo, las obligaciones conjuntas que
emanan de una compraventa de inmuebles
transgrediran los artculos 1793 y 1808 del
C.C.27 Esta posicin levantada por algunos
fallos de los tribunales debe revisarse y, dados
sus fundamentos, tambin se puede aplicar
a la venta de muebles y, en definitiva, ella
sanciona con la nulidad las obligaciones
acumulativas o conjuntivas. Por otra parte
el precio, en el caso de una venta conjunta
de bienes races, est perfectamente deter-
minado y sobre este conjunto de bienes se
puede aplicar perfectamente la teora del
acto jurdico.28
2. Indivisibilidad del pago en las obliga-
ciones conjuntivas.
Es de la esencia en la obligacin conjun-
tiva que el deudor sea obligado a todas las
cosas que comprende la obligacin.
24. Obligaciones alternativas o disyunti-
vas. La obligacin alternativa es aquella por
la cual se deben varias cosas, de tal manera
que la ejecucin de una de ellas exonera la
ejecucin de las otras. Estas obligaciones
se caracterizan por el empleo de la conjun-
cin o y se encuentran reguladas en el
Ttulo VI del Libro IV, en los artculos 1499
a 1504 del C.C.
La obligacin alternativa tiene cierta
similitud con la obligacin de gnero, ya
27
Sentencia de la C.A. de Temuco de fecha 3 de
marzo de 1980. R. de L. y J. Ch., tomo 78, seccin 2,
p. 1 (C. 10, pp. 9 y 10). Vid. supra N 63, 2, captulo II,
seccin 2, tomo II.
28
Sin embargo, en principio la posicin de los
tribunales parece acertada tratndose de la venta de
cosas muebles e inmuebles a suma alzada. En dicho
caso, pareciera correcto entender que habra una
indeterminacin en el precio que hara imposible la
aplicacin de la teora del acto jurdico, o al menos
de la lesin enorme.
21
que en ambas el deudor puede elegir el
objeto de la obligacin. Sin embargo, no
cabe confundirlas; en la obligacin de g-
nero la prestacin est determinada, en
cambio, en la alternativa no. As, se puede
deber alternativamente una prestacin de
dar, hacer o no hacer. En cambio, en la
obligacin de gnero la prestacin est
perfectamente determinada, como si se
debe una casa o un caballo.29
A. Caractersticas de las obligaciones alter-
nativas:
a) La eleccin, por regla general, es del
deudor pero puede corresponder al acreedor
(artculo 1500.2 del C.C.). Sin perjuicio de
lo cual la voluntad por la cual se efecta la
eleccin es recepticia e irrevocable.
b) Los objetos se deben bajo la condicin
de ser elegidos para el pago.
La obligacin alternativa no es condi-
cional, pues no existe ningn hecho fu-
turo e incierto que suspenda o extinga el
derecho.
Sin perjuicio de ello, se deben todas las
cosas bajo la condicin que el deudor o el
acreedor, segn corresponda, las elija para el
pago. Respecto de estas obligaciones se debe
tener claro que no generan una condicin
potestativa, que depende de la voluntad del
deudor. En ellas se debe algo, aunque el
deudor pueda elegir de entre varias cosas
con la que debe pagar.
c) La obligacin ser mueble o inmue-
ble, segn sea el objeto que se determine
para el pago.
d) El deudor debe pagar enteramente
con una de las cosas debidas (artculo 1500.1
del C.C.).
e) No es indispensable que las cosas
debidas sean equivalentes, pues la ley no
lo exige. Este punto es bastante discutible,
ya que sin lugar a dudas debe existir una
cierta equivalencia entre las prestaciones
de lo contrario podra operar la lesin
enorme e incluso la nulidad por falta de
objeto. Adems, de ser muy grande la despro-
29
ALBALADEJO GARCA, M., Derecho Civil, tomo II:
Derecho de obligaciones, volumen primero: La obligacin
y el contrato en general, novena edicin, Bosch Editor
S. A., Barcelona, 1994, p. 47.
 Seccin Primera - De las Obligaciones
porcin entre las prestaciones se producira
una condicin potestativa que dependa de
la sola voluntad del deudor. Ello podra
suceder en caso que la eleccin fuere del
deudor, y ste hubiere ofrecido donar un
fundo o una cosa de nfimo valor.
B. Efectos de las obligaciones alternativas.
En torno al efecto de estas obligaciones se
distinguen las siguientes tres situaciones,
dependiendo de si la eleccin le corres-
ponde al acreedor o al deudor, y de si la
cosa pereciere por culpa o caso fortuito,
en forma total o parcial:
1. Si la eleccin es del deudor se pro-
ducen los siguientes efectos:
a) La obligacin de custodia se reduce a
una de las especies debidas (artculo 1502.1
del C.C.).
b) El acreedor no puede exigir deter-
minadamente una de las cosas debidas (ar-
tculo 1501 del C.C.). Esto no quiere decir
que se le ofrezca al acreedor cumplir con
otra cosa que la debida, sino tan slo que
el deudor podr elegir la cosa debida entre
las sealadas en la obligacin alternativa.
c) La eleccin deber efectuarse de con-
suno si existe una pluralidad de deudores
y la eleccin no es de uno solo de ellos,
ya que se constituye una indivisibilidad de
pago (artculo 1526.1, N 6 del C.C.).
d) En caso de prdida de las cosas de-
bidas, como se ver, se producen efectos
especiales.
2. Si la eleccin es del acreedor se pro-
ducen los siguientes efectos:
a) Obligacin de conservacin. El deudor
debe conservar todas las especies debidas,
si la obligacin comprende varias especies
o cuerpos ciertos.
b) El acreedor puede exigir cualquiera
de las cosas debidas, ya que no se aplica el
artculo 1501 del C.C.
c) La eleccin debern hacerla los
acreedores de consuno de haber plurali-
dad de acreedores (artculo 1526.1, N 6
del C.C.).
d) En caso de prdida de las cosas de-
bidas se producen efectos especiales.
3. Efecto de la prdida de alguna o de
todas las cosas debidas alternativamente.
22
En esta materia pueden acontecer los
siguientes supuestos:
a) En caso de prdida total se deben
efectuar las siguientes distinciones:
i) Si es fortuita, la obligacin, conforme
al artculo 1504.1 del C.C., se extingue.
ii) Si es por culpa del deudor, ste deber
el precio ms la indemnizacin de perjuicios.
El precio depender del valor de la cosa que
elija el deudor o el acreedor, dependiendo
del que tena la eleccin (artculo 1504.2
del C.C.).
b) En caso de prdida parcial se deben
efectuar las siguientes distinciones:
i) Si es fortuita subsiste la obligacin
alternativa respecto de las otras cosas y si tan
slo existe una sola, el deudor es obligado
a ella (artculo 1503 del C.C.).
ii) Si es por culpa del deudor y la eleccin
es del acreedor, pueden suceder dos cosas.
En caso que el acreedor escoja una de las
cosas destruidas se le deber el precio ms
la indemnizacin de perjuicios. En cambio,
si escoge una de las cosas que sobrevivieron
a la prdida culposa, entonces slo se le
deber sta, conforme al artculo 1502.2
del C.C.
iii) Si es por culpa del deudor y la elec-
cin es del deudor. En este supuesto es casi
seguro que el deudor elegir una de las
cosas que subsisten a la prdida culpable,
con el objeto de evitar ser demandado por
indemnizacin de perjuicios.
25. Obligaciones facultativas.
A. Concepto y regulacin de la obligacin fa-
cultativa. Esta obligacin est regulada en los
artculos 1505 a 1507 del C.C. Y se le puede
definir como la obligacin que tiene por obje-
to una cosa determinada, pero concedindose
al deudor la facultad de pagar con esta cosa
o con otras que se designan (artculo 1505
del C.C.). Un ejemplo de esta especie de
obligacin, es aquel por el cual el deudor
debe una radio, pero se reserva la facultad de
cumplir entregando un televisor. En dicho
caso se altera la regla del artculo 1569.2,
pues se obliga al acreedor a recibir una cosa
distinta de la debida, aunque desde el na-
cimiento de la obligacin el deudor tena
dicha facultad. Lo que diferencia o distingue
 Captulo I - Concepto y Clasificacin de las Obligaciones
a esta obligacin de la alternativa es que hay
un solo objeto debido y que la pluralidad
de objeto slo se produce al momento del
pago. As, al celebrarse el contrato hay un
solo objeto debido.
B. Efectos de la obligacin facultativa. Es-
tas obligaciones generan los siguientes
efectos:
1. En estas obligaciones el acreedor slo
puede demandar el objeto debido. De este
modo, en el ejemplo el acreedor solamente
podr exigir la radio.
2. Si el objeto debido perece por caso
fortuito se extingue la obligacin, no obstante
que el otro objeto subsista. As, ni siquiera
en el caso de prdida culpable de la cosa
debida se autoriza al acreedor a exigir la
cosa que se faculta a pagar al deudor.
Estos efectos se desprenden del ar-
tculo 1506, que seala que en la obliga-
cin facultativa el acreedor no tiene derecho para
pedir otra cosa que aquella a que el deudor es
directamente obligado, y si dicha cosa perece sin
culpa del deudor y antes de haberse ste consti-
tuido en mora, no tiene derecho para pedir cosa
alguna.
3. Prevalencia de la obligacin alterna-
tiva sobre la facultativa.
Conforme al artculo 1507 del C.C., en
caso de duda sobre si la obligacin es alter-
nativa o facultativa, se tendr por alternativa.
La obligacin facultativa, sin lugar a dudas,
es excepcional, ya que como su nombre lo
expresa, requiere de la especial voluntad del
acreedor, que concede la facultad al deudor de
cumplir con otra prestacin diferente a la que
se ha obligado. Incluso otros ordenamientos
jurdicos, como el espaol, no contemplan
estas obligaciones, que son dejadas al con-
sentimiento de las partes y, especialmente, a
la voluntad del acreedor. Ello explica que de
existir dudas, de si la obligacin es alternativa
o facultativa, se debe optar por entender que
la obligacin es alternativa.
C. Paralelo entre las obligaciones facultativas
y alternativas. Las principales diferencias en-
tre estas obligaciones son las siguientes:
a) Al celebrarse el contrato en la obli-
gacin facultativa hay unidad de objeto.
En cambio, en la obligacin alternativa al
23
tiempo de celebrarse el contrato hay plu-
ralidad de objetos.
b) En la obligacin facultativa el acreedor
slo puede pedir la cosa debida. En cambio,
en la alternativa puede pedir cualquiera
de las cosas debidas, cuando la eleccin le
corresponde.
c) En la obligacin facultativa la elec-
cin de la cosa es siempre del deudor. En
cambio, en la obligacin alternativa vara
segn lo estipulado por las partes.
d) La cosa debida es la que le imprime
el carcter a la obligacin facultativa. En
cambio, la cosa elegida es la que le imprime
el carcter a la alternativa.
e) La prdida fortuita de la cosa debi-
da extingue la obligacin facultativa. En
cambio, para que se extinga la obligacin
alternativa deben perecer todas las cosas
debidas alternativamente.
f) La obligacin facultativa es mueble
o inmueble inicialmente, segn la cosa que
se debe. En cambio, en la obligacin alter-
nativa es mueble o inmueble segn la cosa
que se paga.
4. Las obligaciones en cuanto
a la cantidad de acreedores o
deudores que intervienen en ella
26. Obligacin compleja o con plura-
lidad de sujetos. La regla general es que
la obligacin tenga un solo sujeto activo y
pasivo, pero no hay inconveniente en que
no sea de esta forma. As lo seala el ar-
tculo 1438 del C.C. Cada parte puede ser
una o muchas personas y lo que el referido
artculo seala para el contrato vale para
toda clase de obligaciones.
Estas obligaciones pueden clasificarse
desde dos puntos de vista:
A. En cuanto a las personas en que incide
la pluralidad. La pluralidad puede ser de
las siguientes tres clases:
a) Es activa si concurre ms de un
acreedor.
b) Es pasiva si hay ms de un deudor.
c) Es mixta si la obligacin contempla
tanto deudores como acreedores.
 Seccin Primera - De las Obligaciones
B. En cuanto a las partes que intervienen
se clasifican en simplemente conjuntas o manco-
munadas, solidarias e indivisibles. C. En cuanto
al momento en que se genera la pluralidad esta
puede ser originaria o derivativa.
La obligacin con pluralidad de sujetos
es originaria cuando inicialmente la obliga-
cin se constituye con varios acreedores y/o
deudores, y derivativa cuando la pluralidad
de sujetos sobreviene despus de consti-
tuida, como cuando fallece el deudor o el
acreedor dejando varios herederos.
27. Obligacin simplemente conjunta
o mancomunada.
A. Concepto de la obligacin simplemente
conjunta o mancomunada. La obligacin
simplemente conjunta o mancomunada
es aquella en que existen varios deudores
o acreedores y un solo objeto debido, de
manera que cada deudor slo es obligado
a satisfacer su parte o cuota de la deuda
y cada acreedor slo tiene derecho para
reclamar su parte o cuota en el crdito.
Por ejemplo, se dan en mutuo $ 300 mil a
A, B y C y como el objeto es divisible,
cada uno de ellos debe $ 100 mil.
En el fondo sucede lo mismo en las obliga-
ciones con varios objetos. En las obligaciones
mancomunadas existen tantas obligaciones
autnomas, como acreedores o deudores
concurran; por eso hay quienes sostienen
que existe ms bien disyuncin o separacin,
que conjuncin o unin.
El Cdigo Civil no reglamenta espe-
cialmente esta clase de obligaciones, pero
se refiri a ella en los artculos 1511.1 y
1526.1 del C.C.
B. Caractersticas de la obligacin simplemente
conjunta o mancomunada:
a) Pluralidad de sujetos y unidad de
prestacin. Para que exista una obligacin
simplemente conjunta se precisan a lo menos
tres personas: dos acreedores y un deudor,
o dos de stos y uno de aqullos.
Sin perjuicio de lo anterior, siempre
la prestacin debe ser una sola y de cosa
divisible. La unidad de la prestacin no
impide que puedan ser tambin varios los
objetos debidos.
b) Estas obligaciones constituyen la
regla general; se requiere la convencin,
declaracin o disposicin legal para que la
obligacin sea indivisible o solidaria.
c) Una obligacin simplemente conjunta
puede ser originaria o derivativa. Lo normal
es que la obligacin sea derivativa, como
la obligacin de sujeto simple o solidaria
en que fallece el deudor.
d) Por regla general, las obligaciones
mancomunadas se dividen entre acreedo-
res y deudores por partes iguales. Cuando
las partes nada dicen, el crdito se divide
en partes iguales. As se desprende del ar-
tculo 2307 del C.C. Dicha disposicin se
refiere a las obligaciones que contraen los
comuneros, obligaciones que son conjun-
tas y establece que se gravan por partes
iguales. Sin embargo, esta regla presenta
las siguientes excepciones:
i) La divisin puede ser alterada por la
voluntad de las partes.
ii) El artculo 1354 del C.C., que se re-
fiere a la sucesin por causa de muerte,
manifiesta que las deudas de la herencia
gravan a los herederos a prorrata de sus
cuotas. De esta manera, si la deuda es de
$ 300 mil y a un heredero se le dejan 2/3
de la herencia y al otro 1/3, el primero
responde por $ 200 mil y el segundo por
$ 100 mil.
C. Efectos de obligacin simplemente con-
junta o mancomunada. Estas obligaciones
producen los siguientes efectos:
a) Pago de la deuda.
El deudor no est obligado sino al pago de
su cuota en la deuda; si pag ms habr un
pago de lo no debido, si cometi error puede
repetir por el exceso contra el acreedor. A
su vez, cada acreedor no puede demandar
sino su parte o cuota del crdito, conforme
a los artculos 1511 y 1526 del C.C.
b) Otros modos de extinguir las obliga-
ciones.
Lo que sucede respecto del pago tambin
ocurre con los otros modos de extinguir
las obligaciones. As, la confusin entre el
acreedor y el deudor no afecta a los dems
obligados. En este sentido, el artculo 1690
del C.C. seala que cuando dos o ms perso-
24
 Captulo I - Concepto y Clasificacin de las Obligaciones
nas han contratado con un tercero, la nulidad
declarada a favor de una de ellas no aprovechar
a las otras.
c) Interrupcin de la prescripcin.
La interrupcin de la prescripcin, que
obra en beneficio de alguno de los coacree-
dores, no aprovecha a los otros, ni la que
obra en perjuicio de uno de los varios co-
deudores perjudica a los otros.
d) La constitucin en mora.
La constitucin en mora de uno de los
deudores a requerimiento del acreedor no
constituye a su vez en mora a los otros co-
deudores. A la inversa, el requerimiento al
deudor de uno de los acreedores tampoco
aprovecha a los restantes coacreedores.
e) La insolvencia de un deudor.
La cuota de un deudor insolvente no
grava a los dems codeudores. As lo dej
expresamente sealado el artculo 1526.1,
N 6 del C.C., que establece una notoria
diferencia con la solidaridad. En la solida-
ridad la solucin es la inversa.
f) Clusula penal.
Si la obligacin principal es la cosa divi-
sible, la pena en principio es conjunta.
g) La culpa de uno de los deudores no
perjudica a los otros y slo autoriza al acree-
dor para demandar perjuicios contra el
deudor culpable, conforme al artculo 1540
del C.C.
28. Obligacin solidaria.
29. Concepto de obligacin solidaria. La
obligacin solidaria es aquella en que, exis-
tiendo pluralidad de acreedores o deudores
y siendo el objeto de la obligacin divisible,
puede en virtud de la convencin, la ley
o el testamento exigirse por cada uno de
los acreedores el total del crdito, o a cada
uno de los deudores el total de la deuda,
de tal manera que el pago efectuado a uno
de aqullos o por uno de stos extingue la
obligacin respecto de los dems.
El vnculo entre sujetos activos y pasivos
se llama solidaridad porque cada uno de
ellos puede exigir o debe prestar el solidum,
esto es, el todo. La definicin transcrita se
desprende de los artculos 1511.2 y 1523
del C.C. Un ejemplo de obligacin in solidum
sera si se ha prestado a A, B y C $ 300
mil y se ha estipulado solidaridad; entonces
se puede cobrar a cualquiera de ellos los
$ 300 mil y no nicamente 100 mil, como
ocurre en las obligaciones conjuntas.
La solidaridad la regula el Cdigo Civil en
el Libro IV, Ttulo IX, denominado De las
obligaciones solidarias, en sus artculos 1511
a 1523.
30. Condiciones para que opere la soli-
daridad. Los requisitos que deben concu-
rrir para que se produzca una obligacin
solidaria son los siguientes:
A. Pluralidad de sujetos. Para que exista
solidaridad es necesario que concurran
varios sujetos activos o pasivos. Ser activa
cuando existan varios acreedores y un solo
deudor. Ser pasiva cuando concurran varios
deudores y un solo acreedor. A su vez, ser
mixta cuando concurran varios deudores
y acreedores.
B. Divisibilidad del objeto. El objeto debido
debe ser divisible, carcter que destaca el
artculo 1511 del C.C.
C. Unidad de prestacin. As lo seala
expresamente el artculo 1512 del C.C. al
disponer que la cosa que se debe solidaria-
mente por muchos o a muchos, ha de ser una
misma. Es lgico que as sea, porque si el
objeto no es el mismo van a existir tantas
obligaciones cuantos sean los objetos; en
consecuencia, la prestacin debe ser una
sola. Los distintos deudores deben estar
obligados a la misma prestacin. Sin em-
bargo, la unidad de prestacin no quiere
decir que no pueda existir una pluralidad
de vnculos. As, de existir tres codeudores
diferentes existirn tres vnculos jurdicos
distintos con relacin al acreedor.
D. En la solidaridad puede haber plurali-
dad de vnculos. No obstante existir unidad
de prestacin, el vnculo especfico entre
cada acreedor y cada deudor puede ser
diferente. La pluralidad de vnculos arroja
las siguientes consecuencias:
a) Alguno de los vnculos puede estar
afecto a modalidad. As, de existir tres co-
deudores solidarios la obligacin podr
ser pura y simple respecto de uno, y bajo
condicin o plazo respecto de los otros.
25
 Seccin Primera - De las Obligaciones
b) Pueden ser diversas las causas de las
obligaciones. As, por ejemplo, para un co-
deudor la causa de la obligacin puede ser
un mutuo; en cambio, para otro podr ser
una mera liberalidad. En este sentido, si
A, B y C deben solidariamente $ 300
mil, puede ser que A haya contrado la
obligacin para pagar un mutuo que obtuvo
del acreedor. En cambio, B y C pueden
haberse obligado para que el acreedor le
conceda el mutuo a A.
c) Pueden ser diversos los plazos de pres-
cripcin segn la naturaleza del vnculo.
d) Puede ser nula la obligacin respecto
de alguno de los obligados y vlida para los
dems, como sucede respecto de la nulidad
relativa que slo favorecer y podr ser ale-
gada por el beneficiado con ella.
e) La solidaridad debe ser expresa (ar-
tculo 1511.3 del C.C.).
La solidaridad es una modalidad excepcio-
nal de las obligaciones; para nuestro Derecho,
por tanto, debe ser expresa. Sin embargo,
en la mayora de los Cdigos Civiles moder-
nos, la solidaridad es la regla general, como
ocurre en el BGB y el Codice Civile.
f) El pago efectuado por un deudor
extingue la obligacin respecto de todos,
debido a que la prestacin debe ser una sola.
A su vez, el pago a uno de los coacreedores
por cualquiera de los deudores extingue la
obligacin respecto de todos ellos.
31. Fuentes de la solidaridad. El artcu-
lo 1511.2 del C.C. establece las fuentes de
la solidaridad, en los siguientes trminos:
pero en virtud de la convencin, del testamento
o de la ley puede exigirse a cada uno de los deu-
dores o por cada uno de los acreedores el total de
la deuda, y entonces la obligacin es solidaria
o inslidum.
En consecuencia, conforme a la referi-
da norma son fuentes de la solidaridad las
siguientes:
A. La ley. La ley puede ser fuente de la
solidaridad activa y pasiva. La solidaridad
activa es excepcional, ya que los casos de
solidaridad activa legal son escasos. El ar-
tculo 290 del C. de C. seala uno en la
comisin comercial. De esta forma, con-
forme a la referida disposicin, la comisin
26
colectivamente conferida por muchos comitentes
produce en ellos obligaciones solidarias a favor
del comisionista, del mismo modo que la acep-
tacin colectiva de varios comisionistas produce
obligacin solidaria a favor del comitente.
En cambio, existen numerosos casos de
solidaridad legal pasiva, como el del ar-
tculo 2317 del C.C., para los coautores de
un delito o cuasidelito civil. En virtud del
artculo 2317 del C.C., el ilcito genera una
obligacin extracontractual solidaria, por
la cual se le puede cobrar a cualquiera de
los autores, encubridores o cmplices el
total o demandar a cada uno por su cuota.
Los artculos 419 y 1281 del C.C. establecen
la solidaridad respecto a la pluralidad de
guardadores y albaceas, respectivamente.
El artculo 370 del C. de C. seala un caso
de solidaridad pasiva respecto de las deu-
das de los socios de una sociedad colectiva
mercantil. El artculo 2189 del C.C. hace
responsables a los comodatarios de forma
solidaria. El artculo 79 de la Ley N 18.092,
sobre Letras de cambio y pagars, establece
un caso de solidaridad legal pasiva para to-
dos los que firmen una letra de cambio, sea
como librador, aceptante o endosante.
Por ltimo, respecto a la solidaridad le-
gal, no se debe olvidar que la solidaridad
es una excepcin a las reglas generales y
que ella slo existe mediante acuerdo o
texto legal expreso y no cabe su aplicacin
por analoga.
B. El testamento. La voluntad del testador
puede dar lugar a la solidaridad entre sus
sucesores, como ocurre si deja un legado
a una persona y establece una obligacin
solidaria respecto de todos los herederos
para su pago. As, el legatario podr de-
mandar el pago del legado a cualquiera
de los herederos.
C. La convencin. Las partes pueden
convenir la solidaridad y adems no es re-
quisito que se pacte la solidaridad con el
nacimiento de la obligacin.
D. La sentencia judicial. La sentencia
judicial, por regla general, no es fuente
de la solidaridad, ya que el artculo 1511
del C.C. no la enumera como fuente de la
solidaridad.
 Captulo I - Concepto y Clasificacin de las Obligaciones
Sin embargo, algunos autores sealan
que existen algunos casos excepcionales
en que la sentencia puede ser fuente de
la solidaridad, como en el artculo 280.3
del C.P.C. Pero para otros autores se trata
de un caso de solidaridad legal. En todo
caso, una sentencia de la Corte Suprema
estableci una solidaridad pasiva respecto
de los honorarios de unos peritos a pesar
que la ley nada seala al respecto.30
32. Interpretacin restrictiva de la so-
lidaridad. Se ha sealado que en caso de
duda sobre si existe o no solidaridad, el
juez debe rechazar la solidaridad. En caso
de contravencin a esta mxima se podr
recurrir por casacin en el fondo contra
la sentencia que la vulnere, por tratarse de
una cuestin de derecho.
33. Naturaleza jurdica de la solidaridad.
La naturaleza jurdica, como los alcances
de la solidaridad, depender de la teora
que se adopte en torno a ella. El problema
principal que abordan las teoras que ex-
plican la solidaridad es la relacin entre el
crdito solidario y el sujeto activo. En virtud
de estas teoras, esta relacin se justifica
en el dominio o en la representacin. Las
teoras son las siguientes:
A. Tesis romanista. Conforme a esta teora
el acreedor es dueo del crdito total. En
consecuencia, el propietario del crdito pue-
de disponer de ste en su propio beneficio,
prescindiendo de los dems coacreedores.
B. Tesis francesa. Esta teora se basa en la
representacin y seala que, en virtud de
sta, un acreedor o deudor puede actuar
en representacin de sus coacreedores o
codeudores. Esta tesis distingue la solidaridad
activa de la pasiva. En virtud de aqulla, el
acreedor no es dueo de la totalidad del
crdito, sino nicamente de su parte o cuota
y, en consecuencia, no puede efectuar actos
de disposicin del crdito ntegro.
Sin embargo, existira entre los coacree-
dores un mandato tcito y recproco que
30
La sentencia aludida fue dictada por la C.S.
el 8 de mayo de 1946, R.D.J., tomo 43, seccin 1,
p. 461.
27
los habilita para exigir el pago total a cual-
quiera de los codeudores. En consecuencia,
el acreedor no es dueo del crdito, como
ocurre en la tesis romana en que puede
disponer libremente de l.
C. Teora de la comunidad de inters. Esta
posicin es de origen italiano. La solidari-
dad para esta teora es consecuencia de una
comunidad de intereses entre coacreedores
y codeudores. En virtud de ella, el acreedor
buscara obtener el logro del inters comn,
el pago del crdito; y para los deudores el
inters comn ser el verse librados de la
obligacin.
D. Teora de la solidaridad imperfecta. Esta
tesis fue ideada por ciertos autores franceses
para explicar la solidaridad en los casos en
que no cabe presumir un mandato tcito
y recproco entre acreedores o entre los
deudores, como sucede con la solidaridad
legal. Al respecto, sealan que la solidari-
dad imperfecta no produce ninguno de los
efectos de la solidaridad, sino solamente
otorga la facultad al acreedor para exigir
el pago total del crdito.
E. Doctrina que inspira nuestra legislacin.
La mayora de la doctrina chilena se incli-
na por la teora romana, en virtud de los
siguientes argumentos:31
a) El artculo 1513 del C.C. faculta a cada
acreedor para remitir, novar o compensar
el crdito solidario. Ello probara que el
acreedor es dueo del total del crdito y
puede disponer libremente de l, cosa que
no ocurre en la teora francesa.
b) El artculo 1198 del Code Civil adopta
la solucin opuesta a la del artculo 1513
del C.C., lo que explicara que la tesis del
mandato tcito y recproco no tendra ca-
bida en Chile.
c) BELLO anot al margen del antiguo
artculo 1690, actual artculo 1513, del Pro-
yecto Indito que el proyecto se separa aqu
del Cdigo francs y sigue el Derecho romano.
No todos los autores estn de acuerdo
con la posicin precedente. As, para parte
de la doctrina debe distinguirse en torno
a estas teoras entre la solidaridad activa y
31
De esta opcin son CLARO S. y ALESSANDRI R.
 Seccin Primera - De las Obligaciones
pasiva. En la primera no hay duda de que el
Cdigo Civil sigui la teora romana, pero
respecto de la segunda opt por la teora
francesa. Lo anterior se desprende de la
precedente nota de BELLO que se referira
slo a la solidaridad activa.
Por ltimo, la jurisprudencia ha adop-
tado unnimemente la tesis del mandato
tcito y recproco, sin diferenciar entre la
solidaridad activa y la pasiva.
34. Solidaridad activa. La solidaridad
activa consiste en que habiendo pluralidad
de acreedores de una cosa divisible, cada uno
de ellos puede exigir el total de la obligacin
y cumplida sta por el deudor respecto de
uno se extingue para los dems.
Su fuente principal es la convencin y
muy excepcionalmente la ley. La solidaridad
activa tuvo su origen en Roma y se utilizaba
como una forma de salvar las restricciones
que estableca el Derecho respecto de la
representacin, el mandato y la cesin de
crditos (por eso hoy en da la solidaridad ac-
tiva prcticamente no tiene aplicacin).
35. Efectos de la solidaridad activa.
Los efectos entre los coacreedores, que se
denomina efecto externo, se rigen por el
principio de la obligacin a las deudas.
Este efecto se distingue del efecto entre
los coacreedores o efecto interno, que se
regla por el principio de la contribucin
a las deudas. A continuacin se analizarn
ambos efectos:
A. Efecto principal o externo. Este efecto
se produce exclusivamente entre los acree-
dores y el deudor. Se pueden resumir estos
efectos en que la solidaridad activa impi-
de la divisin del crdito entre los varios
acreedores. Las consecuencias de esto son
las siguientes:
a) Cada acreedor puede demandar el
pago total de la obligacin, pero ello no
quiere decir que si cada acreedor lo desea no
pueda pedir solamente su parte o cuota.
b) El deudor puede hacer el pago a
cualquiera de los coacreedores que elija,
de acuerdo al artculo 1513.1 del C.C. Sin
embargo, esta facultad est limitada a que
el deudor no haya sido demandado por
28
uno de los acreedores, porque de ser as,
deber hacer el pago al demandante y su
derecho a eleccin cesa.
c) El pago a cualquiera de los coacree-
dores extingue la obligacin respecto de
todos.
d) La interrupcin que beneficia a uno
de los coacreedores aprovecha a todos. As
se desprende del artculo 1519 del C.C.
e) La constitucin en mora del deudor
por uno de los coacreedores lo har respecto
de todos.
B. Efecto secundario o interno. Este efecto
se da exclusivamente entre los coacreedo-
res y respecto de l nada seal el Cdigo
Civil. Slo a propsito de la confusin, el
artculo 1668.2 del C.C. dispone que si
se produce entre uno de varios acreedo-
res solidarios y el deudor, ser obligado el
primero a cada uno de sus coacreedores
por la parte o cuota que respectivamente
le corresponda en el crdito. Esta regla
debe generalizarse; el acreedor que recibe
el pago debe compartirlo con sus acree-
dores y enterar a cada cual la parte que le
pertenezca.
36. Solidaridad pasiva. Solidaridad pa-
siva es aquella en que hay varios deudores
y el acreedor puede exigir el total de la
deuda a cualquiera de ellos y de la misma
manera, el cumplimiento de uno de los
deudores extingue la obligacin respecto
de todos. A diferencia de lo sealado en
la solidaridad activa, la solidaridad pasiva
es una institucin de una innegable utili-
dad prctica. La solidaridad pasiva viene a
constituir una verdadera caucin, a pesar
de no estar contemplada en el artculo 1442
del Cdigo Civil. El carcter caucionador
de la solidaridad se hace patente cuando
alguno de los codeudores no tiene inte-
rs en la obligacin. La solidaridad es la
ms eficaz de las cauciones personales. En
la fianza, el fiador goza del beneficio de
excusin en virtud del cual le exigir al
acreedor que primero demande al deudor
principal. Pero adems el fiador puede, si
existen otros cofiadores, oponer al acree-
dor el beneficio de divisin. En cambio,
en la solidaridad los codeudores no gozan
 Captulo I - Concepto y Clasificacin de las Obligaciones
de estos beneficios. Adems, en la fianza
existen dos obligaciones, una subordinada
a la otra, mientras que en la solidaridad
puede haber varios obligados, pero tan
slo una obligacin.
37. Caractersticas de la solidaridad
pasiva:
a) Presupone la pluralidad de deudo-
res.
b) El pago por uno de los deudores ex-
tingue la obligacin de los dems.
c) El acreedor puede demandar a cual-
quiera de los codeudores.
d) La solidaridad pasiva no se transmite
a los herederos de un codeudor.
38. Efectos de la solidaridad pasiva. En
torno a los efectos de la solidaridad pasiva,
como en la solidaridad activa se debe efec-
tuar la siguiente distincin:
A. Efecto externo o principal: Este efecto
est gobernado por el principio de la obli-
gacin a las deudas.
1. Este efecto se da exclusivamente entre el
acreedor y los codeudores. Pudiendo produ-
cirse cualquiera de las siguientes circuns-
tancias:
a) El acreedor puede demandar a los
deudores conjuntamente, o a un deudor en
especial sin que ste pueda oponer el bene-
ficio de divisin, conforme al artculo 1514.
Por ejemplo, si A, B y C son deudores
solidarios por $ 300 mil, el acreedor podra
demandar conjuntamente a los tres por
$ 300 mil o slo a A por el total y A no
podr argumentar que slo debe $ 100 mil.
Sin embargo, si el acreedor dirige la accin
contra A y obtiene sentencia favorable,
dicha resolucin no produce efecto res-
pecto de los codeudores que no son parte
en el juicio. En consecuencia, condenado
A al total no podrn embargarse, en el
cumplimiento de la sentencia, bienes de
B. Sin perjuicio de ello el acreedor, por el
hecho de demandar tan slo a un deudor
solidario no pierde la facultad de dirigirse
contra los otros, conforme al artculo 1515
del C.C.
b) El pago total que se haga de la obli-
gacin por uno de los deudores extingue
la obligacin respecto de todos. De esta
forma, extinguida la obligacin por uno
de los deudores, ella perece para todos los
dems en sus relaciones con el acreedor. Lo
dicho respecto del pago se aplica a todos
los modos de extinguir las obligaciones.
Sin perjuicio de ello se pueden distinguir
las siguientes situaciones:
i) Novacin y dacin en pago.
Los artculos 1519 y 1645 del C.C. se
preocupan especialmente de la novacin. Si
ella se efecta entre el acreedor y cualquiera
de los deudores solidarios la novacin libera
a los otros, a menos que stos accedan a la
obligacin nuevamente constituida. Lo que
el Cdigo Civil seala respecto de la nova-
cin se extiende a la dacin en pago.
ii) La confusin que opera entre acreedor
y uno de los deudores extingue la obligacin
respecto de todos, conforme a lo sealado
en el artculo 1668 del C.C.
iii) La transaccin.
La transaccin es un contrato que tiene
por objeto precaver un litigio eventual o
poner fin a uno ya existente, hacindose
entre las partes concesiones recprocas. La
transaccin, de acuerdo a nuestro ordena-
miento jurdico, slo surte efectos entre los
contratantes y, en consecuencia, si existen
muchos interesados en la solidaridad la
transaccin consentida por uno de ellos
no perjudica ni beneficia a los dems, salvo
los efectos de la novacin.32
iv) La remisin total.
Si el acreedor condona la deuda a todos
los codeudores solidarios, se extingue la
obligacin. En caso que el acreedor remita la
deuda a uno solo de los deudores solidarios,
pero no a todos, no puede dirigirse contra
los dems que an permanecen obligados,
sino con rebaja de la cuota que le corres-
ponda al o los remitidos en la deuda. As
se desprende del artculo 1518 del C.C. que
regula la remisin parcial.
v) La compensacin.
Si se opone la compensacin a la accin
de solidaridad se extingue la obligacin
y el acreedor tan slo tendr derecho a
32
Vid. supra N 138, 2, captulo II, tomo II.
29
 Seccin Primera - De las Obligaciones
demandar el monto insoluto que qued
despus de aplicar la compensacin.
c) Si la obligacin es solidaria la inte-
rrupcin que perjudica a un deudor afec-
ta igualmente a los otros, conforme al ar-
tculo 2519 del C.C. A su vez, como se seal,
la doctrina acepta que la constitucin en
mora de uno de los deudores, coloca en
mora a todos los otros.
d) Si con respecto a uno de los deudores
se prorroga la competencia, esto afecta a
los dems.
2. Excepciones que puede oponer el deudor al
acreedor cuando es demandado para el pago.
Una vez que el acreedor demanda soli-
dariamente, conforme a los artculos 1520 y
2354 del C.C., el deudor podra oponer las
excepciones perentorias que estime perti-
nentes. stas pueden ser reales o comunes
y personales.
3. Excepciones reales o comunes.
Estas excepciones atacan la naturaleza o
aspectos inherentes a la obligacin y miran
a sta objetivamente consideradas. Estas
excepciones las puede oponer cualquiera de
los codeudores solidarios; por ello afectan a
toda la deuda. Las principales excepciones
son las siguientes:
a) La nulidad absoluta, que puede so-
licitarla todo el que tenga inters en ella.
b) Los modos de extinguir las obliga-
ciones, que afectan a stas en s mismas,
como el pago, la novacin, la prescripcin,
la dacin en pago, la prdida fortuita de la
cosa, etc.
c) La cosa juzgada (artculo 2354 del
C.C.).
d) Las modalidades, pero slo en la
medida que afecten a todos los vnculos
jurdicos.
e) La excepcin de contrato no cum-
plido en los contratos bilaterales.
4. Excepciones personales.
Las excepciones personales son las que
dicen relacin con la calidad y situacin
especial de la persona que ha intervenido
en la obligacin. Ellas son:
a) La rescisin, los vicios del consenti-
miento, la incapacidad relativa, etc.
b) Las modalidades que favorezcan o
afecten a un deudor determinado. Conforme
30
al artculo 1512 del C.C. es posible que en
la solidaridad con respecto a un deudor el
vnculo sea puro y simple y con respecto a
otro sea sujeto a modalidad.
c) Aquellas excepciones que se otorgan
en consideracin a la persona del deudor,
como acontece con los beneficios de cesin
de bienes y competencia.
d) La transaccin, salvo en cuanto lleva
envuelta una novacin.
5. Excepciones mixtas.
A las excepciones mixtas se les denomina
de esta forma debido a que producen efectos
especiales, son personales en cuanto slo
pueden oponerlas ciertos deudores, pero
aprovechan a los restantes y pueden ser in-
vocadas por ellos en ciertas circunstancias.
Estas excepciones son las siguientes:
a) La remisin.
La remisin puede ser de las siguientes
dos clases:
i) La remisin total. Es una excepcin
real o comn que cualquiera de los deudores
puede alegar.
ii) La remisin parcial. Es aquella por
la cual el acreedor condona la cuota a uno
de los deudores. En virtud de esta condo-
nacin, el acreedor slo puede dirigirse
contra los otros deudores por lo que queda
de la deuda, restando la suma perdonada
(artculo 1518 del C.C.).
La excepcin de remisin parcial es per-
sonal porque slo aprovecha al deudor en
cuyo favor el acreedor consinti en la re-
misin. Sin embargo, los dems deudores
pueden alegarla para no ser condenados
a pagar el total de la obligacin, sino con
rebaja de la cuota del favorecido.
b) La compensacin.
Conforme al artculo 1520.2 del C.C.
regla repetida en el artculo 1657 del
C.C. el deudor solidario demandado no
puede oponer por va de compensacin
el crdito del codeudor solidario contra
el demandante, salvo que el codeudor so-
lidario le haya cedido su derecho. De este
modo, si A es al mismo tiempo deudor
y acreedor por $ 300 mil, y el acreedor
demanda a B, ste no podra oponerle
en compensacin el crdito que tiene A
en contra del acreedor, salvo que aqul le
 Captulo I - Concepto y Clasificacin de las Obligaciones
haya cedido dicho crdito. Sin embargo,
si el acreedor demanda a A y ste opone
la excepcin de compensacin, entonces
se extingue la obligacin con A y con
todos los otros deudores. Por ello, si pos-
teriormente el acreedor demanda a B
ste puede oponer la excepcin de com-
pensacin. En consecuencia, si el acreedor
ha perseguido justamente al deudor que
tena derecho a invocar la compensacin
y ste la alega se extingue la obligacin. La
compensacin en este sentido aprovecha
a los dems acreedores y se convierte en
una excepcin comn.
En resumen, el deudor solidario deman-
dado podr oponer todas las excepciones
dilatorias y alegaciones que en Derecho esti-
me pertinentes. En cuanto a las excepciones
perentorias, conforme al artculo 1520.1
del C.C., el deudor solidario demandado
puede oponer a la demanda todas las ex-
cepciones que resulten de la naturaleza de
la obligacin y adems todas las personales
suyas. Las excepciones que jams podr
oponer son las personales de los dems
deudores.
B. Efecto interno o secundario. Este efecto
se da exclusivamente entre los codeudores.
Una vez pagada la deuda, la solidaridad
se extingue; esto se debe a que en la soli-
daridad slo existe una vinculacin entre
acreedor y los deudores. De esta forma, no
hay solidaridad entre deudores. El efecto
externo de la solidaridad, en virtud del
cual una persona debe pagar ms all de
lo que realmente debe, es decir, su cuota,
se rige por el principio de la obligacin a
la deuda.
A continuacin se afronta el problema
de la contribucin a la deuda, es decir, el
efecto interno de la solidaridad. En virtud
de este principio, una vez efectuado el pago
se deja de lado el problema de la obligacin
a la deuda para analizar la contribucin a
la deuda.
Para determinar sobre quin pesa la contri-
bucin a la deuda en la solidaridad se deben
efectuar las siguientes distinciones:
a) Caso en que ha operado una distri-
bucin no onerosa de la obligacin.
31
El problema de la contribucin a la deu-
da no se plantea cuando la obligacin se
extingue por un medio que no importa un
sacrificio pecuniario para el deudor, como
la prescripcin, la prdida de la cosa o la
remisin total, conforme al artculo 1522
del C.C. que se refiere al pago, o de alguno
de los medios equivalentes al pago. Por ello,
en los casos de extincin no onerosa de la
obligacin los efectos que la solidaridad
acarrea terminan con el efecto interno de
la solidaridad.
b) Caso en que la solidaridad interesa
a todos los deudores.
El deudor solidario que paga la deuda
o la extingue por alguno de los medios
equivalentes al pago queda subrogado
en la accin del acreedor con todos sus
privilegios y seguridades. Sin embargo, en
este caso la accin contra cada uno de los
otros codeudores queda limitada respecto
de la parte o cuota que tenga cada uno
en la deuda, conforme a lo sealado en el
artculo 1522.1 del C.C.33
La subrogacin del crdito pasa al
nuevo acreedor exactamente igual como
era antes, con todos los accesorios de la
deuda a excepcin de la solidaridad. Para
estos efectos se presume, salvo prueba en
contrario, que todas las cuotas del deudor
son iguales.
c) Caso en que la solidaridad interesa
slo a alguno de los codeudores.
En virtud del principio de la pluralidad
de vnculos, es posible que alguien se obli-
gue solidariamente con el nico objeto de
caucionar las obligaciones de los restantes
codeudores solidarios. En consecuencia, el
codeudor que no tiene inters en la deu-
da est obligado al pago, pero de ninguna
manera est obligado a contribuir de for-
ma definitiva a la deuda. En este supuesto
se debe subdistinguir si la extincin de la
solidaridad la efectu el deudor que tena
inters o cualquiera de los dems codeu-
dores. De este modo, puede acontecer lo
siguiente:
33
Dicha disposicin debe concordarse con el
numeral 3 del artculo 1610 del C.C., que se refiere
a la subrogacin legal y se aplica a la confusin.
 Seccin Primera - De las Obligaciones
i) Si la deuda fue extinguida por alguno
de los deudores interesados en ella, nada
pueden cobrarle al que no tena inters
porque la ley lo asimila al fiador y el deudor
subsidiario nada debe si la obligacin la paga
el deudor principal. Por ello se ha resuelto
que si la obligacin concierne a uno solo
de los deudores solidarios y ste paga, no
tiene derecho a repetir contra nadie.
ii) A la inversa, si el pago lo efectu el
deudor que no tena inters en la deuda, ste
tendr derecho a repetir por el total contra
los restantes codeudores o contra cada uno
de ellos. As se desprende del artculo 1522.2
del C.C., que considera a este deudor como
fiador. Por ello, el deudor que no tiene inters
y paga se subroga al acreedor y si la deuda es
solidaria se beneficia de ella. En consecuen-
cia, en este supuesto el deudor solidario no
interesado tendr accin subrogatoria y puede
exigir el total a cualquiera de los codeudores
que tenan inters en la deuda.
C. Insolvencia de alguno de los codeudo-
res solidarios. A esta situacin se refiere el
artculo 1522.3 del C.C., sealando que la
parte o cuota del codeudor insolvente se repar-
te entre todos los otros a prorrata de las suyas,
comprendidos aun aquellos a quienes el acreedor
haya exonerado de la solidaridad.
Por ejemplo, en caso de haber tres deu-
dores solidarios, A, B y C, si A ha
pagado el total de la deuda, $ 300 mil, A
puede cobrar 100 mil a B y lo mismo a C.
Sin embargo, de ser este ltimo insolvente,
A y B deben cargar con la cuota de C
y, en consecuencia, A podr cobrar a B
100 mil por su cuota y 50 mil por lo que
le corresponde por la cuota del insolvente
C. En este supuesto naturalmente que el
deudor que no tena inters en la deuda,
segn se analiz, no contribuye a la cuota
del insolvente.
39. Extincin de la solidaridad. La ex-
tincin de la solidaridad puede operar de
dos maneras:
A. Va accesoria, la solidaridad termina por
expiracin de la obligacin de la cual nace.
B. Va principal, cuando no obstante subsistir
la obligacin ella deja de ser solidaria, o sea,
cuando se transforma en simplemente conjunta.
Esta extincin opera en dos casos:
1. Extincin por la muerte de uno de
los codeudores.
Si fallece uno de los codeudores podr
el acreedor demandar a sus herederos
conjuntamente la deuda, o a cada uno su
parte o cuota de ella a prorrata de su cuota
hereditaria.
Tampoco hay inconveniente para que
en un contrato se pacte que la obligacin
solidaria subsista como tal, aun respecto
de los herederos.34
En resumen, de fallecer uno de los co-
deudores solidarios, al acreedor le quedarn
tres caminos:
a) El acreedor podr demandar, con-
forme a la regla general de la solidaridad,
el total de la obligacin a alguno de los
deudores que an viviera.
b) El acreedor podr exigir el total de
la deuda a todos los herederos del deudor
solidario fallecido, es decir, podr deman-
darlos conjuntamente.
c) El acreedor podr exigir de cada uno
de los herederos del codeudor fallecido su
parte o cuota en el total de la deuda; eso
s que cada heredero no responde por la
cuota del causante, sino por la totalidad de
la deuda, pero a prorrata.
2. Extincin por la renuncia que de la
solidaridad haga el acreedor.
El artculo 1516 del C.C. se refiere a la
renuncia de la solidaridad expresamente,
aun cuando sin la existencia de esta norma se
habra llegado a la misma conclusin, en con-
formidad a lo preceptuado en el artculo 12
del C.C. La renuncia puede ser parcial o total
y expresa o tcita. De esta forma, la renuncia
podr ser de las siguientes clases:
a) Es total si se renuncia la solidaridad
respecto de todos los deudores solidarios.
Ello acontece, en definitiva, cuando el acree-
dor consiente en la divisin de la deuda.
b) Es parcial cuando se refiere a uno o
alguno de los codeudores solidarios. En tal
34
En todo caso, el heredero siempre podr evi-
tar la responsabilidad solidaria si se le exige ms de
lo recibido como tal por medio del beneficio de
inventario (artculo 1245 del C.C.).
32
 Captulo I - Concepto y Clasificacin de las Obligaciones
caso, no podr cobrarse a los favorecidos
el total de la deuda, sino tan slo su cuota.
Ello sin perjuicio del derecho a cobrar el
total a cualquiera de los otros codeudores
no beneficiados con la renuncia o el saldo
de ella, si el favorecido con sta pag su
parte.
c) Es expresa la renuncia cuando se hace
en trminos formales y explcitos.
La renuncia es tcita cuando cumple
con los siguientes requisitos:
i) El acreedor haya demandado la cuota
de uno de los deudores o le haya recibido el
pago de ella (circunstancias disyuntivas).
ii) De ello debe haber quedado constan-
cia en la demanda o en la carta de pago.
iii) El acreedor no haya hecho reserva
especial de la solidaridad o general de sus
derechos.
Por ltimo, el artculo 1517 del C.C. se
refiere a la renuncia de la solidaridad en
las obligaciones de pensiones peridicas.
Dicha renuncia se limita a las pensiones
devengadas, pero no a las pensiones futuras
a menos que el acreedor as lo exprese.
40. Obligacin indivisible. El artcu-
lo 1524.1 del C.C. define la obligacin
indivisible sealando que la obligacin es
divisible o indivisible segn tenga o no por ob-
jeto una cosa susceptible de divisin, sea fsica,
intelectual o de cuota.
La doctrina ha criticado en forma unni-
me esta definicin, ya que puede observarse
que en el mundo fsico no hay cosa que no
acepte una divisin intelectual. De este modo,
un caballo no puede ser dividido material-
mente sin que pierda su individualidad y
se convierta en otra cosa; en cambio, una
divisin intelectual siempre es posible.
Sin embargo, como seala LARRAN R.,
no es posible concluir que la definicin
del artculo 1524.1 del C.C. es una norma
absurda, por lo que debe deducirse que la
indivisibilidad intelectual se refiere a las
cosas incorporales y la indivisibilidad fsica
o material a las corporales.35
35
LARRAN ROS, H., Teora general de las obliga-
ciones, LexisNexis, Santiago de Chile, 2003, pp. 185
y 186.
33
La crtica precedente al artculo 1524.1
del C.C. llev a autores como ALESSANDRI
R. y SOMARRIVA U., a definir la obligacin
indivisible en otros trminos. As, para los
referidos autores la obligacin indivisible
es aquella cuyo objeto no admite divisin
entre sus diversos sujetos activos o pasi-
vos, o que es la obligacin que tiene una
prestacin que no puede cumplirse por
parcialidades.36
En consecuencia, la indivisin supone
la existencia de una sola prestacin y la
pluralidad de sujetos activos o pasivos. De
este modo, en caso de existir diferentes
prestaciones, se est frente a obligaciones
diversas y no frente a una indivisibilidad.
En resumen, es posible definir a la indi-
visibilidad como aquella en que existiendo
pluralidad de sujetos activos o pasivos, la
prestacin no puede efectuarse por parcia-
lidades y, en consecuencia, cada acreedor
puede exigirla y cada deudor est obligado
a cumplirla en su totalidad.
41. Clasificacin de indivisibilidad. La
clasificacin ms extendida de la indivisi-
bilidad es la siguiente:37
A. Indivisibilidad absoluta, necesaria o in-
dividuum contractu. Esta indivisibilidad
es impuesta por la naturaleza misma de la
prestacin de modo que es ms poderosa
que la propia voluntad de las partes, las que
no podrn modificarla. Los casos de esta
clase de indivisibilidad son escasos, siendo
los ms conocidos los siguientes:
a) La obligacin del predio sirviente de
una servidumbre de trnsito es un caso de
indivisibilidad absoluta, ya que dicha obli-
gacin no es susceptible de cumplirse por
parcialidades. As, no es posible conferir
un derecho a transitar por un tercio o un
cuarto de un camino.
b) Otro tanto ocurre en el contrato de
transporte, ya que si el porteador o cargador
se oblig a transportar la carga de Santiago
36
ALESSANDRI, A., SOMARRIVA, M. y VODANOVIC,
A., Tratado de las obligaciones, Editorial Jurdica de
Chile, Santiago de Chile, 2001, p. 193.
37
Esta clasificacin es atribuida a DUMOULIN y
fue desarrollada por POTHIER.
 Seccin Primera - De las Obligaciones
a Temuco, no puede cumplirla solamente
de Santiago a Talca y solicitar un pago a
prorrata de lo recorrido.
B. Indivisibilidad de la obligacin correlativa,
indivisibilidad relativa o individuum obliga-
tione (artculo 1524.2 del C.C.).
En estas obligaciones el objeto puede
ser dividido y la prestacin cumplirse por
parcialidades. Sin embargo, para los fines
propuestos por las partes es indispensable
el cumplimiento total; como ejemplo de
este tipo de indivisibilidad se puede sealar
la construccin de una casa o un barco.
La diferencia entre esta indivisibilidad y
la anterior es que, en esta ltima, las par-
tes pueden alterar la indivisibilidad con-
vencionalmente. Ello se debe a que en la
indivisibilidad relativa lo que es indivisible
es la obligacin. En cambio, en la indivisi-
bilidad absoluta lo indivisible es el contrato
y consecuentemente las prestaciones que
emanan de l.38
C. Indivisibilidad de pago o convencional
o individuum solutione. As se denominan
los casos del artculo 1526 del C.C. Dicho
precepto establece verdaderas excepcio-
nes a la divisibilidad. En consecuencia, no
siendo solidaria la obligacin, cada deudor
est obligado al total, sin poder alegar la
divisibilidad de la obligacin en cuotas. La
indivisibilidad puede pactarse por las partes,
pero ello ser ms bien extrao, ya que lo
que suele pactarse es la solidaridad.
42. La indivisibilidad en las obligaciones
de dar, hacer y no hacer. La indivisibili-
dad presenta particularidades segn el tipo
de obligacin a la que se refiere. De esta
forma, es posible distinguir las siguientes
situaciones:
a) La obligacin de dar es normalmente
divisible y la excepcin la constituye la obli-
gacin de constituir una servidumbre.
b) La obligacin de hacer ser por regla
general indivisible relativamente, en la me-
dida que la prestacin lo sea. Por ejemplo,
si se encarga la ejecucin de una obra a
38
POTHIER, R. J., Tratado de las obligaciones, Buenos
Aires, Argentina, Editorial Heliasta S. R. L., pp. 174
y 175.
34
varias personas, cada una estar obligada
por el total; lo mismo acontecer respecto
de la defensa de un pleito encargada a tres
abogados.
c) La obligacin de no hacer puede ser
divisible o indivisible, segn si la infraccin
puede o no ejecutarse por parcialidades. Sin
embargo, ello carece de importancia debido
a que la contravencin de una obligacin
de no hacer por regla general se traduce
en una obligacin divisible, como lo es la
indemnizacin de perjuicios.
43. Caractersticas de la indivisibili-
dad:
a) En la obligacin indivisible, conforme
al artculo 1532 del C.C., cada acreedor o
deudor lo es nicamente de su cuota, pero
no de la totalidad de la obligacin.
El acreedor de una obligacin indivisible,
al no serlo por el total no puede remitir la
deuda, ni recibir el precio de los deudores.
A su vez, respecto de los deudores, el ar-
tculo 1530 del C.C. seala que demandado
uno de los deudores, ste tiene derecho a
que se le conceda un plazo para entenderse
con los otros codeudores a fin de cumplir
la obligacin conjuntamente. Esta facultad
slo se explica porque el deudor no lo es
del total.
b) Tanto en la indivisibilidad como en la
solidaridad slo se debe una cosa, es decir,
existe unidad de prestacin. Pero en ambas
existen tantos vnculos cuantos acreedores
o deudores hayan, porque lo que impide
que la obligacin se cumpla por partes es
que dicha obligacin sea por naturaleza
indivisible. Se confirma este principio en
el artculo 1533 del C.C., que establece que
la indemnizacin que se deba al acreedor
por incumplimiento de la obligacin indi-
visible es perfectamente divisible entre los
deudores. Esta disposicin debe concordarse
con los artculos 1521 y 1672 del C.C.
c) En las obligaciones indivisibles no
existe ningn mandato tcito y recproco
entre los coacreedores.
44. La indivisibilidad absoluta y relativa.
Para tratar los efectos de la indivisibilidad
se debe distinguir segn si sta es activa o
pasiva.
 Captulo I - Concepto y Clasificacin de las Obligaciones
45. Indivisibilidad activa. Esta indi-
visibilidad activa presenta poco inters
prctico por su escasa aplicacin. Por lo
dems, todos los casos de indivisibilidad
de pago del artculo 1526 del C.C. son de
indivisibilidad pasiva. En consecuencia, la
indivisibilidad activa queda reducida a los
casos de la naturaleza y a la indivisibilidad
relativa, que como se indic es de muy rara
ocurrencia.
A. Efectos de la indivisibilidad activa:
a) Cada uno de los acreedores podr
exigir, conforme al artculo 1527 del C.C.,
el total de la obligacin. La nica diferencia
con la solidaridad, en cuanto al cumplimien-
to, es que el acreedor no tiene derecho a
disponer de su crdito por novacin, dacin
en pago, remisin, etc.
b) El pago efectuado por un deudor
extingue la obligacin respecto de todos
los acreedores. Pero una vez efectuado el
pago a un coacreedor, entre los coacree-
dores deber efectuarse la liquidacin del
crdito, asignndose a cada cual lo que le
corresponde.
c) La indivisibilidad, conforme a la parte
final del artculo 1528 del C.C., se transmite
a los herederos del acreedor.
d) Si cada acreedor puede cobrar el
total, la accin que con tal objeto intente
interrumpe la prescripcin respecto de to-
dos los acreedores. As lo ha entendido la
doctrina, aunque no existe norma expresa
en tal sentido.
e) En cuanto a la suspensin de la pres-
cripcin se adopta la solucin contraria al
caso anterior, porque la suspensin es un
beneficio establecido por la ley a ciertas
personas. Sin embargo, hace dudar de la
solucin anterior la circunstancia que en la
servidumbre que es una forma de indivisibi-
lidad, conforme al artculo 886 del C.C., el
legislador estableci la solucin opuesta.
46. Indivisibilidad pasiva. La indivisibi-
lidad pasiva tiene lugar cuando, existiendo
varios deudores, por la naturaleza misma
de la obligacin, el modo en que ha sido
establecida o la disposicin de la ley, la
prestacin no puede efectuarse en forma
parcial.
35
A. Efectos de la indivisibilidad pasiva:
a) Cada deudor est obligado al pago
total de la deuda. As lo seala el artculo 1527
del C.C.
b) Sin embargo, a diferencia de lo que
acontece con la solidaridad, el deudor pue-
de pedir un plazo al juez para entenderse
con los dems deudores a fin de cumplir
con la obligacin entre todos, pero slo si
la obligacin no es de naturaleza tal que
slo l pueda cumplirla.
c) El pago efectuado por cualquiera de
los deudores extingue la obligacin respecto
de todos ellos (artculo 1531 del C.C.).
En virtud del principio de la obligacin
a la deuda, cada deudor est obligado al
cumplimiento total. Pero una vez extingui-
da la obligacin, procede la aplicacin del
principio de la contribucin a la deuda,
esto es, que el que pag tiene derecho a
cobrar a los dems su parte o cuota en la
deuda.
d) Conforme al artculo 1529 del C.C.,
la interrupcin que afecta a uno de los deu-
dores perjudica a todos ellos.
e) La indivisibilidad se transmite a los
herederos de los deudores. sta es la princi-
pal diferencia con la solidaridad, conforme
al artculo 1528 del C.C.
f) La indemnizacin de perjuicios por el
incumplimiento de una obligacin indivisible
es divisible. Las reglas que regulan dicha
indemnizacin son las establecidas en los
artculos 1533 y 1534 del C.C. A continuacin
se sintetizarn dichas reglas en tres:
i) Si la obligacin indivisible se hace
imposible de cumplir por el hecho o culpa
de un deudor, ste solo ser responsable
de todos los perjuicios (artculo 1533.2
del C.C.).
ii) En caso contrario, responden todos
los deudores, pero como la obligacin es
divisible, cada uno slo responde de su cuota,
conforme al artculo 1533.1 del C.C.
iii) Si de dos codeudores de un hecho
que deba efectuarse en comn, el uno est
pronto a cumplirlo y el otro lo rehsa o
retarda, ste solo ser responsable de los
perjuicios que de la inejecucin o retardo
del hecho resultaren para el acreedor, con-
forme al artculo 1534 del C.C.
 Seccin Primera - De las Obligaciones
47. Indivisibilidad de pago.
A. La indivisibilidad de pago ms que una
indivisibilidad propiamente tal es una excepcin
a la divisibilidad. A estas obligaciones se les
llama de indivisibilidad de pago, ya que la
cosa o prestacin admite divisin, pero el
legislador, interpretando la voluntad de los
interesados, establece que estas deben ser
cumplidas por cada deudor en su parte o en
forma total. Esta indivisibilidad solamente
existe al momento de cumplirse la obligacin
y de ah su denominacin, indivisibilidad
de pago. En realidad, la indivisibilidad de
pago es una excepcin a la divisibilidad
ms que una indivisibilidad propiamente
tal; por ello no se regula por las reglas de
la indivisibilidad pasiva.
B. Enumeraciones de la indivisibilidad de pago
o excepciones a la divisibilidad. El artculo 1526
del C.C. enumera las siguientes excepciones
a la divisibilidad:
1. Accin prendaria e hipotecaria.
Esta indivisibilidad est establecida en
el N 1 del artculo 1526.1 y en los artcu-
los 2405 para la prenda y 2408 del C.C.
para la hipoteca, y abarca los siguientes
aspectos:
a) El objeto mismo dado en garanta.
Si son varios los objetos afectos a una
misma prenda o hipoteca, conforme al ar-
tculo 2408.2 del C.C., el acreedor puede
perseguir a cualquiera de ellos o a todos
por el total de la deuda (artculo 2408 con
relacin al 1365 del C.C.).
b) La accin prendaria e hipotecaria
desde el punto de vista del crdito.
Todo el inmueble hipotecado o la cosa
dada en prenda continan garantizando el
crdito hasta la total extincin de ste.
En consecuencia, si el deudor ha hecho
abonos no podr pedir la restitucin de parte
de la prenda o el alzamiento parcial de la
hipoteca. As lo establece el artculo 2408
del C.C. al sealar que cada una de las cosas
hipotecadas a una deuda y cada parte de
ellas son obligadas al pago de toda la deuda
y de cada parte de ella.
c) Todo ello se refleja especialmente
en caso de existir pluralidad de partes en
la obligacin.
36
En virtud de la indivisibilidad, la accin
prendaria o hipotecaria se dirige contra
aquel de los codeudores que posea en todo
o en parte la cosa hipotecada o empeada,
esto conforme al artculo 1526, N 1.1 del
C.C.; y si son varios los poseedores, contra
todos ellos. Al mismo tiempo, el deudor que
pag su cuota no puede exigir la restitucin
de parte de las cosas dadas en prenda, ni el
alzamiento parcial de la hipoteca mientras
no est ntegramente cancelado el crdito.
A la inversa, el acreedor que reciba su parte
o cuota en la deuda no puede restituir las
cosas empeadas, ni cancelar la hipoteca,
ni aun en parte, mientras no estn pagados
sus coacreedores (artculo 1526.1, N 1
del C.C.).
2. Entrega del cuerpo cierto que se debe,
conforme al N 2 del artculo 1526.1 del
C.C. De ser la deuda de especie o cuerpo
cierto, aquel de los codeudores que posee
la cosa es obligado a entregarla. As, toda
obligacin de dar lleva consigo la de entregar
porque al acreedor no le es indiferente que
se haga la transferencia jurdica del bien
sin hacer la transferencia material.
Sin perjuicio de ello, la obligacin de
dar o entregar es perfectamente divisible,
pero cuando llega el momento de la entrega
material existe la imposibilidad de cumplir
la obligacin por parcialidades.
3. La indemnizacin de perjuicios (ar-
tculo 1526.1, N 3 del C.C.). La referida
disposicin seala que exceptanse los casos
siguientes: 3. Aquel de los codeudores por cuyo hecho
o culpa se ha hecho imposible el cumplimiento de la
obligacin, es exclusiva y solidariamente responsable
de todo perjuicio al acreedor. De esta forma, si
la obligacin no se cumple por culpa de uno
de los deudores, ste solo ser exclusiva y
solidariamente responsable de todo perjui-
cio para con el acreedor.39 En esta norma,
la palabra solidaridad est mal empleada,
39
Como destaca acertadamente PEAILILLO, esta
norma es de utilidad si dos o ms deudores hacen
imposible el cumplimiento de la obligacin de forma
culposa, en cuyo caso respondern solidariamente.
Vid. PEAILILLO ARVALO, Daniel, Obligaciones. Teora
general y clasificaciones. La resolucin por incumplimiento,
Editorial Jurdica de Chile, Santiago de Chile, 2003,
p. 339.
 Captulo I - Concepto y Clasificacin de las Obligaciones
ya que hay un solo responsable, el deudor
culpable. Por otra parte, este numeral se debe
concordar con los artculos 1533 y 1521 del
C.C., que aplican el mismo principio.
4. La indivisibilidad convencional.
Esta indivisibilidad puede ser de las si-
guientes dos clases:
a) Distribucin de las deudas por el
testador o acuerdo entre los herederos.
Las deudas hereditarias y testamentarias
se dividen entre los herederos a prorrata de
sus cuotas (artculo 1354.1 del C.C.). Sin
embargo, puede producirse una distribucin
de las deudas diferente. El testador o los
herederos pueden establecer una divisin
distinta de las deudas hereditarias a la que
corresponde por ley. Pero el acreedor no
est obligado a respetar este acuerdo de
los herederos, ya que el acreedor es un
tercero extrao al acto. De este modo, el
acuerdo de los herederos por el que se dis-
tribuye la deuda de una forma diferente a
la establecida por el testador o la ley no es
oponible al acreedor hereditario o testa-
mentario, conforme al principio del efecto
relativo del acto jurdico testamentario o
hereditario.40 El acreedor conserva intacto
su derecho a dirigirse contra los herederos
por su cuota en la deuda o por lo que stos
hubieren dispuesto (artculos 1358 y 1360
del C.C.). Sin embargo, la distribucin de
las deudas hecha por el testador debe ser
respetada por los acreedores testamentarios,
pero stos no estn obligados a respetar
la distribucin practicada de consuno por
los herederos o por acto de particin. En
cambio, los acreedores hereditarios no es-
tn obligados a pasar por la distribucin
de las deudas practicada por el testador,
el partidor o los herederos.
b) Distribucin de las deudas por con-
vencin entre el deudor futuro causante y
el acreedor.
40
Los acreedores testamentarios tienen su ori-
gen en la voluntad del testador y, por tanto, dicha
voluntad vincula a los herederos. En cambio, como
los acreedores hereditarios lo fueron en vida del cau-
sante, la divisin de las deudas que haga el testador,
los herederos o el partidor no les vincula, aunque
puede aprovecharles.
37
El artculo 1526, N 4.2 del C.C. con-
templa una situacin diversa a la anterior,
por la cual entre el deudor fallecido y el
acreedor se pacta que ni aun los herederos
del deudor pueden cumplir la obligacin
por parcialidades. En virtud de dicha con-
vencin, el acreedor puede demandar a
uno de los deudores para que se ponga de
acuerdo con sus codeudores para cumplir la
obligacin. Pero adems el acreedor puede
optar por demandar el total a cualquiera
de los deudores. Esta disposicin confirma
el que la indivisibilidad puede traspasarse
a los herederos, pero este numeral slo se
refiere a la indivisibilidad pasiva y no a la
activa. De esta forma, si fallece el acreedor,
para que sus herederos puedan demandar
a uno de los herederos del deudor por el
total deben hacerlo todos conjuntamente
y si no, slo podrn demandar a cada uno
por sus respectivas cuotas.
5. Cosa cuya divisin causa perjuicio
(artculo 1526.1, N 5 del C.C.).
La diferencia de este supuesto con re-
lacin al anterior consiste en que, en el
numeral 4 del artculo 1526.1 del C.C.,
el legislador no presume una voluntad de
pactar o establecer la indivisibilidad. En
cambio, en el artculo 1526, N 5 del C.C.
el legislador establece la indivisibilidad in-
terpretando la voluntad de las partes.
La disposicin en estudio establece una
indivisibilidad tcita y puramente pasiva
en el cumplimiento de la obligacin. Para
que se aplique este numeral, la obligacin
debe referirse a un bien indeterminado y
no a una especie o cuerpo cierto. En caso
de tratarse de un gnero se podra aplicar
el N 3 del artculo 1526.1 del C.C.
6. Indivisibilidad de eleccin en la obli-
gacin alternativa. Conforme al N 6 del
artculo 1526.1 del C.C., si la obligacin
es alternativa y la eleccin es del acreedor
debern hacerla todos los acreedores de
consuno y si la eleccin es del deudor, di-
cha eleccin debern hacerla los deudores
tambin de consuno. La indivisibilidad no
es de la obligacin propiamente tal por
ello no se tratara de una excepcin a la
divisibilidad, sino de la eleccin.
 Seccin Primera - De las Obligaciones
5. Las obligaciones en cuanto
a sus efectos
48. Obligacin principal y accesoria. La
obligacin principal es la que tiene exis-
tencia propia y es capaz de subsistir por
s sola independiente de otra obligacin;
por ejemplo, las que nacen del contrato
de compraventa. Y obligacin accesoria es
aquella que no puede subsistir por s sola
y que supone una obligacin principal a
la cual accede y garantiza. Se las conoce
con el nombre de caucin, conforme al
artculo 46 del C.C.
En realidad esta clasificacin se aplica a
los contratos, pero dicha distincin se hace
extensiva a las obligaciones.
Esta clasificacin tiene importancia para
los siguientes efectos:
a) La validez de la obligacin accesoria
se subordina a la suerte de la obligacin
principal y no viceversa.
b) La extincin de la obligacin prin-
cipal acarrea la extincin de la obligacin
accesoria.
49. Obligaciones civiles y naturales.
50. Concepto y fundamento de las obliga-
ciones naturales. Esta clasificacin ms que
a los efectos de las obligaciones corresponde
a su eficacia, entendida como posibilidad de
cumplimiento. Las obligaciones naturales
estn reguladas en el Ttulo III del Libro IV,
artculos 1470 a 1472 del C.C.
Las obligaciones naturales tienen su ori-
gen en el Derecho romano dentro del ius
naturale o ius gentium. Mediante esta figura
se reconocieron ciertos efectos jurdicos a
algunas obligaciones defectuosas por el no
cumplimiento de ciertos requisitos formales.41
41
As, por ejemplo, se pueden citar ciertos actos
o contratos celebrados por incapaces como esclavos,
menores, etc. En el Derecho romano en definitiva,
se consider a la obligacin natural como causa sufi-
ciente del pago que impeda el ejercicio de la condictio
indebiti y estas obligaciones como nuestras obligacio-
nes pueden novarse y caucionarse, e incluso opera
la compensacin legal respecto de ellas a diferencia
de nuestro Derecho. URIBE HOLGUN, Ricardo, De las
obligaciones y de los contratos en general, Editorial Temis,
segunda edicin, Bogot, Colombia, 1982, p. 20.
38
Desde Justiniano esta figura se comienza
a desfigurar, admitiendo cualquier funda-
mento de orden moral como fundamento
de la retencin, lo que en la decadencia del
Derecho posclsico lleva al desprestigio de
estas obligaciones. El Derecho francs del
antiguo rgimen no reconoci esta figura y
fue fuertemente resistida hasta que DOMAT y
POTHIER logran imponerla. Sin perjuicio de
ello, el Code slo estableci estas obligaciones
en un artculo aislado, el artculo 1235, el
que dara lugar a una nueva teora de las
obligaciones naturales que rescatara parte
de sus fundamentos romanos. Sin perjuicio
de lo anterior, a pesar que BELLO fue un
admirador del Derecho romano regul las
obligaciones naturales de forma bastante
prolija y se separ de las tendencias seguidas
por el Derecho posclsico.
En definitiva, esta clasificacin se consagra
en los tres primeros incisos del artculo 1470 del
C.C. chileno, en los siguientes trminos:
Artculo 1470. Las obligaciones son civiles
o meramente naturales.
Civiles son aquellas que dan derecho para
exigir su cumplimiento.
Naturales las que no confieren derecho para
exigir su cumplimiento, pero que cumplidas, au-
torizan para retener lo que se ha dado o pagado
en razn de ellas.
Conforme al artculo 1470.2 del C.C.,
las obligaciones civiles son aquellas que dan
derecho a exigir su cumplimiento. Las obli-
gaciones naturales no confieren derecho a
exigir su cumplimiento, pero una vez cum-
plidas autorizan para retener lo que se ha
dado o pagado en razn de ellas. Por tanto,
las obligaciones civiles dan accin y excep-
cin para retener lo dado en razn de ellas.
En definitiva, en las obligaciones naturales,
el acreedor no tiene accin para exigir el
cumplimiento forzado de la obligacin.
El fundamento de las obligaciones na-
turales se encuentra en que ocupan un
lugar intermedio entre un deber jurdico
y moral.
Las obligaciones naturales se diferencian
de un deber moral en que responden a un
deber especfico, en virtud del cual en caso
de cumplir el deudor no se entiende que
est donando nada.
 Captulo I - Concepto y Clasificacin de las Obligaciones
En el artculo 1470.4 del C.C. se enume-
ran las obligaciones naturales sealando:
tales son:
1. Las contradas por personas que tenien-
do suficiente juicio y discernimiento, son, sin
embargo, incapaces de obligarse segn las leyes,
como los menores adultos;
2. Las obligaciones civiles extinguidas por
la prescripcin;
3. Las que proceden de actos a que faltan las
solemnidades que la ley exige para que produzcan
efectos civiles; como la de pagar un legado, im-
puesto por un testamento que no se ha otorgado
en la forma debida;
4. Las que no han sido reconocidas en juicio
por falta de prueba.
51. Clasificacin de las obligaciones na-
turales. La doctrina clasifica las obligaciones
naturales de la siguiente forma:
A. Las obligaciones nulas o rescindibles.
Las obligaciones nulas o rescindibles son
las obligaciones civiles afectas por ciertos
vicios de nulidad. Estas obligaciones son
las sealadas en los nmeros 1 y 3 del
artculo 1470.4 del C.C. En estos supuestos
pudo existir una obligacin civil, como
es el caso de la obligacin contrada por
un menor adulto y las que proceden de
actos a que faltan las solemnidades que
la ley exige para que produzcan efectos
civiles. A continuacin se analizarn estos
casos:
1. Las obligaciones rescindibles son
las contradas por personas que teniendo
suficiente juicio y discernimiento son, sin
embargo, incapaces de obligarse segn las
leyes, como los menores adultos (N 1 del
artculo 1470.4 del C.C.).
La redaccin de este artculo ha dado
origen a los siguientes problemas:
a) La determinacin de los incapaces
a los que se refiere la disposicin.
Esta norma no se aplica a los actos o con-
tratos celebrados por incapaces absolutos.
As, esta disposicin slo se refiere a los
incapaces relativos. Ello es consecuencia de
que los incapaces absolutos, por carecer de
voluntad o no poder manifestarla, no tienen
ni juicio ni discernimiento. Pero la actual
redaccin de este numeral no deja del todo
39
claro a qu incapaces relativos se aplica.
Para la mayora de la doctrina se excluira al
disipador sujeto a interdiccin, ya que ste
si bien tiene discernimiento no tiene juicio.
Al tiempo de la promulgacin del Cdigo
Civil se sealaba que de la utilizacin de
la expresin como se desprenda que la
referencia al menor adulto era meramente
ejemplar, ya que otros incapaces relativos
generaban tambin obligaciones naturales.
Ello se debera a que a la fecha de la pro-
mulgacin del Cdigo Civil existan otros
incapaces, como las cofradas, religiosos
y personas jurdicas. Adems, las obliga-
ciones de la mujer casada en rgimen de
sociedad conyugal la que era considerada
como una incapaz relativa tambin gene-
raban obligaciones naturales. Sin embargo,
la Ley N 18.802 derog la referencia a
la mujer casada, pero dej vigente la ex-
presin como, en circunstancias que el
nico incapaz relativo, aparte del menor
adulto, que va quedando en nuestro De-
recho es el disipador sujeto a interdiccin.
Esta omisin de la Ley N 18.802 vuelve a
plantear entonces la duda sobre si puede
ser considerada como obligacin natural
la contrada por un disipador interdicto. A
pesar de la omisin de la Ley N 18.802, en
virtud de lo sealado en la primera parte
del numeral en estudio dicha posibilidad
debe desecharse.
b) Se discute desde cundo existe la
obligacin natural. ALESSANDRI R. y ALES-
SANDRI B. sealan que la obligacin existe
desde la declaracin de nulidad del acto
del que emana la obligacin, ya que la nu-
lidad requiere de una sentencia judicial
ejecutoriada para producir efectos. Antes
de ella la obligacin es civil.42
En cambio, para SOMARRIVA U. y CLARO S.,
la obligacin existe desde la celebracin
del acto o contrato, independientemente
de la sentencia judicial que declara la nuli-
42
Vid. ALESSANDRI, SOMARRIVA y VODANOVIC (redac-
tado y puesto al da), Curso de Derecho Civil, tomo III:
De las obligaciones, Editorial Nascimento, Santiago de
Chile, 1941, p. 37 y ALESSANDRI B., A., La nulidad y la
rescisin en el Derecho Civil chileno, tomo II, Editorial
ConoSur Ltda., Santiago de Chile, p. 1106.
 Seccin Primera - De las Obligaciones
dad.43 A favor de esta conclusin la doctrina
seala los siguientes argumentos:
i) El numeral en estudio utiliza la ex-
presin las contradas, es decir, la obliga-
cin sera natural desde la celebracin del
contrato.
ii) El artculo 2375.1, N 1 del C.C. que
se refiere a la fianza, seala que el sanea-
miento de la nulidad se produce antes que
se dicte la sentencia y como consecuencia de
ello la obligacin nula o rescindible existe
desde que se celebra el acto o contrato. Una
vez que se sanea, la obligacin pasa a ser
civil y el fiador puede entablar la accin de
reembolso del artculo 2370 del C.C. Pero
mientras no se sanea la obligacin, no puede
entablarse la accin de reembolso porque
se trata de una obligacin natural.44
2. Las obligaciones nulas son las que
proceden de actos a los que les faltan las
solemnidades que la ley exige para que pro-
duzcan efectos civiles; como la de pagar un
legado impuesto por un testamento que no
se ha otorgado en la forma debida (N 3
del artculo 1470.4 del C.C.).
El numeral 3 del artculo 1470.4 del
C.C. seala como obligaciones naturales
las que proceden de actos a los que les
faltan las solemnidades que la ley exige
para que produzcan efectos civiles. Este
numeral ha dado lugar a las siguientes
discusiones:
a) El determinar si comprende exclu-
sivamente a los actos jurdicos unilatera-
les o tambin incluye a los bilaterales. La
43
ALESSANDRI, SOMARRIVA y VODANOVIC (redac-
tado y puesto al da), Curso de Derecho Civil, tomo III:
De las obligaciones, Editorial Nascimento, Santiago de
Chile, 1941, p. 38.
44
Este argumento es ms que discutible, ya que
el artculo 2375 del C.C. slo seala que cuando la
obligacin del principal deudor es puramente natural,
y no se ha validado por la ratificacin o por el lapso de
tiempo no habr accin de reembolso. Sin embargo,
no resuelve la discusin en torno a si la obligacin
natural existe desde que la obligacin se contrajo o
desde que se dict la sentencia que declara la nulidad.
En este sentido, puede entenderse perfectamente
que la sentencia judicial es necesaria para que exista
obligacin natural, y que el artculo 2375 del C.C.
no agrega nada respecto del momento desde el que
se puede sanear la nulidad.
40
mayora de la doctrina entiende que se
refiere a los actos jurdicos unilaterales,
aunque tambin sera posible extender
su aplicacin a los contratos unilaterales,
pero jams a los bilaterales. Ello se debe
a que si una parte cumple y la otra tiene
derecho a retener por el incumplimiento
de solemnidades como podra ocurrir si
el vendedor pudiera retener el precio de
un contrato de compraventa sobre un bien
raz celebrado por instrumento privado,
la obligacin correlativa de la otra parte
en el ejemplo, que se haga la tradicin,
jams podr cumplirse. Ello producira un
enriquecimiento injusto del acreedor en
el ejemplo, el vendedor con relacin a la
obligacin correlativa, respecto de la cual
es deudor.45
b) Se repite la discusin del numeral 1
del artculo 1470.4 del C.C., en torno a
desde cundo existe la obligacin natural,
desde que se celebra el acto a que falta la
solemnidad exigida por la ley o desde que
se declara la nulidad por sentencia judicial.
A favor de la primera posicin, que seala
que existe obligacin natural desde la ce-
lebracin del acto, est tambin el tenor
literal de la norma en estudio, que utiliza
la frase proceden de actos.
B. Las obligaciones civiles degeneradas o
desvirtuadas. Estas obligaciones estn esta-
blecidas en el artculo 1470.4, numerales 2
y 4 del C.C., y son aquellas que teniendo
inicialmente el carcter de civil lo han per-
dido por haberse extinguido la accin por
prescripcin o no haberse podido acreditar
la obligacin en juicio.
A continuacin se analizarn estos dos
casos de obligaciones naturales.
1. Las obligaciones desvirtuadas son
las obligaciones civiles extinguidas por la
prescripcin extintiva (artculo 1470.4,
N 2 del C.C.).
Este numeral se refiere a la prescripcin
y aunque seala que lo que prescribe es la
45
RAMOS PAZOS advierte que aunque la jurispru-
dencia ha sido proclive a la posicin de la mayora
de la doctrina, sta no ha sido uniforme. RAMOS
PAZOS, Ren, De las obligaciones, LexisNexis, Santiago
de Chile, 2004, pp. 35 a 37.
 Captulo I - Concepto y Clasificacin de las Obligaciones
obligacin, en realidad lo que prescribe
es la accin.
A su vez, a semejanza de los casos anterio-
res, de obligaciones nulas o rescindibles, se
presenta el problema de determinar desde
cundo se considera que la obligacin es
natural.
Una primera posicin seala que la obliga-
cin es natural desde que se cumple el plazo
para prescribir; para otros, en cambio, la
obligacin es natural desde que se declara la
prescripcin extintiva por sentencia judicial.
Segn MEZA BARROS, la obligacin es natural
desde que ha transcurrido el tiempo para
prescribir, ya que el artculo 2514 del C.C.
slo exige para la prescripcin liberatoria
cierto lapso. Sin embargo, la mayora de la
doctrina sostiene lo contrario, es decir, se
requiere de sentencia judicial que declare
la prescripcin extintiva. Ello se debe a que
slo desde ese momento el acreedor no va
a poder exigir el cumplimiento. Adems,
antes de la sentencia que declara la pres-
cripcin, siempre existe la posibilidad que
el deudor renuncie a ella.
2. Las obligaciones degeneradas, es decir,
las que no han sido reconocidas en juicio
por falta de prueba (artculo 1470.4, N 4
del C.C.).
Son obligaciones naturales las que no
han sido reconocidas en juicio por falta
de prueba. Para que exista la obligacin
natural se deben cumplir las siguientes
condiciones:
a) Que haya habido pleito.
b) Que el deudor haya sido absuelto.
c) Que la absolucin se funde en que el
acreedor no pudo probar la existencia de
la obligacin, ya sea porque no se rindi
ninguna prueba o ella fue estimada como
insuficiente por el tribunal.
La doctrina ha desechado la aplicacin
de este numeral en los casos en que el juicio
se pierde porque no se ha acompaado un
instrumento solemne respecto de un acto
jurdico solemne. De esta forma, PEAI-
LILLO seala que est en esta situacin el
que no acredita en juicio mediante la res-
pectiva escritura pblica una compraventa
de inmueble. En dicho caso, el vendedor
que recibe el pago del precio no puede
41
retenerlo amparado en la existencia de una
obligacin natural.46
52. Efecto de las obligaciones naturales.
Los efectos que generan las obligaciones
naturales son los siguientes:
A. El efecto principal de la obligacin na-
tural es ser causa suficiente para el pago. Este
efecto autoriza a retener lo dado o paga-
do en razn de ellas. El que cumple una
obligacin natural paga y no dona, de ah
que el legislador, en el artculo 2296 del
C.C., se refiere al pago de lo no debido,
excluyendo las obligaciones naturales. Por
ello, tambin el artculo 2297 del C.C. se-
ala que se podr repetir aun lo que se ha
pagado por error de Derecho, cuando el
pago no tenga por fundamento ni aun una
obligacin puramente natural.
Los requisitos del pago en la obligacin
natural son los siguientes:
a) El pago debe ser voluntario.
En las obligaciones naturales el pago es
vlido en caso que sea efectuado volun-
tariamente. Sin embargo, la doctrina no
est de acuerdo en lo que se entiende por
esta expresin. Esta norma proviene del ar-
tculo 1236 del Code Civil, que seala que
no se puede repetir lo que se ha pagado
voluntariamente para satisfacer una obliga-
cin natural. Ello llev a la doctrina francesa
a plantearse si el pago de una obligacin
natural, que se hace en la creencia que se
trata de una obligacin civil, no produce sus
efectos propios y se puede exigir la restitu-
cin de lo pagado porque el pago no fue
voluntario. En otras palabras, si se poda
alegar un error de Derecho para exigir la
restitucin de lo pagado por una obligacin
natural que se crea civil. En Francia no existe
ningn inconveniente para ello. En Italia,
sin embargo, surgi una opinin disidente
que con el tiempo ha ido ganando terreno.
Sus autores, GIROGI y RUGGIERO, sealan
que el pago voluntario es sinnimo de es-
pontneo, y en consecuencia en caso que
46
PEAILILLO ARVALO, Daniel, Obligaciones. Teora
general y clasificaciones. La resolucin por incumplimiento,
Editorial Jurdica de Chile, Santiago de Chile, 2003,
p. 163.
 Seccin Primera - De las Obligaciones
exista error de Derecho no hay accin de
reembolso. Lo opuesto sera contrario a las
reglas de la moral y la honestidad. Adems,
dicha interpretacin dejara siempre latente
la posibilidad de exigir la restitucin, proban-
do que el pago de la obligacin natural fue
efectuado por error de Derecho, lo que en
definitiva llevara a la inaplicabilidad de las
obligaciones naturales.47 En Chile la doctrina
est dividida y hay adherentes y detractores
frente a esta ltima posicin.48
En definitiva, para parte de la doctrina
que el pago sea voluntario significa que
debe cumplirse en forma libre y con cono-
cimiento de causa, es decir, hacerse con la
conviccin de que se est cumpliendo con
una obligacin natural. En cambio, para
otros autores que el pago sea voluntario
significa que sea espontneo, en cuyo caso
el pago efectuado por un error de Derecho
ser vlido.49
b) El pago no debe adolecer de vicios
del consentimiento.
47
Los seguidores de esta posicin, conforme
a PEAILILLO, se fundaran en los artculos 1695 y
2296 del C.C. En virtud de aquella disposicin, la
confirmacin tcita exige que la ratificacin se haga
con cabal conocimiento de la causal de rescisin y
el artculo 2296 tambin exige este nivel de conoci-
miento. PEAILILLO ARVALO, Daniel, Obligaciones.
Teora general y clasificaciones. La resolucin por incum-
plimiento, Editorial Jurdica de Chile, Santiago de
Chile, 2003, p. 171.
48
Entre los adherentes a esta posicin estn autores
como BARROS ERRZURIZ, ABELIUK, MEZA BARROS,
GAZMURI OJEDA, TAPIA ARQUEROS, VILLARROEL y CO-
RRAL. En contra estn CLARO S., ALESSANDRI R., FUEYO
LANERI, PEAILILLO y ROSENDE SUBIABRE. CORRAL
desarrolla en detalle los argumentos en virtud de
los cuales es posible sostener esta doctrina en Chile.
CORRAL TALCIANI, Hernn, De la ignorancia de la ley,
Santiago de Chile, Editorial Jurdica de Chile, 1987,
pp. 148 a 156. PEAILILLO desarrolla los argumentos
en contra. PEAILILLO ARVALO, Daniel, Obligaciones.
Teora general y clasificaciones. La resolucin por incum-
plimiento, Editorial Jurdica de Chile, Santiago de
Chile, 2003, p. 172.
49
CORRAL TALCIANI, Hernn, De la ignorancia de
la ley, Editorial Jurdica de Chile, Santiago de Chile,
1987, p. 149. Para PEAILILLO la posicin correcta
es esta ltima. PEAILILLO ARVALO, Daniel, Obliga-
ciones. Teora general y clasificaciones. La resolucin por
incumplimiento, Editorial Jurdica de Chile, Santiago
de Chile, 2003, pp. 171 y 172.
42
El pago, para la mayora de la doctrina,
es una convencin por lo que debe cumplir
con los requisitos propios del acto jurdico.
De esta forma, el pago no puede adolecer de
los vicios del consentimiento, error, fuerza
o dolo y de lesin enorme segn el caso.
c) El que paga debe tener la libre dis-
posicin de sus bienes, aunque la libre
administracin se refiere a la facultad de
disposicin. En este caso, como en otros,
el Cdigo utiliza esta expresin como ca-
pacidad de disposicin.
d) El pago debe cumplir los dems re-
quisitos legales.50
B. Las obligaciones naturales y los modos
de extinguir las obligaciones:
1. Las obligaciones naturales pueden
ser novadas.
As, conforme al artculo 1630 del C.C.,
para que sea vlida la novacin es necesario que
tanto la obligacin primitiva como el contrato
de novacin sean vlidos, a lo menos natural-
mente.
La obligacin natural presenta las si-
guientes particularidades con relacin a
los modos de extinguir:
a) La compensacin legal no opera res-
pecto de las obligaciones naturales, porque
aqulla exige que las obligaciones sean ac-
tualmente exigibles.
b) El deudor, a travs de la dacin en
pago, puede cumplir su obligacin con
un objeto distinto al debido si lo acepta el
acreedor.
C. Las obligaciones pueden ser caucionadas a
travs de fianzas, hipotecas, prendas y clusulas
penales constituidas por terceros. En esta materia
debe hacerse la siguiente distincin:
a) Las cauciones constituidas por el
propio deudor no dan accin contra ste,
ya que si el acreedor no puede exigir lo
principal tampoco podr demandar lo ac-
cesorio. Entonces, estas cauciones siguen
la suerte de la obligacin natural y a ellas
no se refiere el artculo 1472 del C.C.
b) Las cauciones constituidas por ter-
ceros tienen plena eficacia y al acreedor
50
Vid. infra N 12, 3, captulo III, seccin 1,
tomo III.
 Captulo I - Concepto y Clasificacin de las Obligaciones
s podr exigrsele el cumplimiento de la
caucin. Esta regla tiene consecuencias
respecto del fiador:
i) El fiador pierde el derecho al benefi-
cio de excusin (artculo 2358.1, N 3 del
C.C.).
ii) El fiador pierde la accin de reembolso
contra el deudor principal (artculo 2375.1,
N 1 del C.C.).
iii) El fiador que paga carece tambin
de la accin subrogatoria contra el deu-
dor principal (artculo 1610.1, N 3 del
C.C.). En realidad, lo que sucede es que al
pagar ocupa exactamente el mismo lugar
del acreedor, es decir, se transforma en el
acreedor de una obligacin natural.
El artculo 1472 del C.C. permite las
cauciones constituidas por un tercero para
garantizar una obligacin, sealando que
las fianzas, hipotecas, prendas y clusulas pe-
nales constituidas por terceros para seguridad
de estas obligaciones, valdrn.
1. Anlisis del artculo 1472 del C.C.
Para MEZA BARROS las cauciones consti-
tuidas por tercero a favor de una obligacin
natural no siempre tendrn plena eficacia
por aplicacin del aforismo que lo acce-
sorio sigue la suerte de lo principal. Por
ello, se debe analizar cada uno de los casos
a los que se refiere el artculo 1470 del C.C.
para determinar si la caucin es exigible.
PEAILILLO efecta una importante acla-
racin a esta posicin. Conforme a ella,
se debe distinguir adems si la caucin se
constituy antes o despus que la obliga-
cin result ser natural.51 De este modo,
51
Para el referido autor, el artculo 1472 del C.C.
se aplicara a las obligaciones naturales ya constituidas,
por cuanto el precepto se refiere a estas obligacio-
nes, que no pueden ser otras que las naturales.
PEAILILLO ARVALO, Daniel, Obligaciones. Teora ge-
neral y clasificaciones. La resolucin por incumplimiento,
Editorial Jurdica de Chile, Santiago de Chile, 2003,
pp. 175 y 176. Sin embargo, esta opinin no es para
nada definitiva, ya que para determinar si se est
frente a una obligacin natural se debe fijar desde
cundo la obligacin puede considerarse como tal.
Y ello depender de cada caso. As, respecto de las
obligaciones nulas o anulables (artculo 1470.4, Nos 1
y 3 del C.C.), para algunos la obligacin ser natural
desde la constitucin; en cambio, para otros lo ser
desde que una sentencia declare la nulidad. Otro
43
si la obligacin es natural al momento de
constituirse la caucin lo que en realidad
depender de la posicin que se adopte
en torno al momento en que la obligacin
se constituye como natural, entonces no
habr que hacer la distincin anterior y el
tercero no tendr accin contra el deudor
principal.
Conforme a la posicin sostenida por
MEZA BARROS, para saber si la caucin es
exigible se deben hacer las siguientes dis-
tinciones:52
a) En virtud del N 1 del artculo 1470.4
del C.C., como el acto o contrato celebrado
por un menor adulto ser nulo relativa-
mente, dicha nulidad la puede pedir slo
la persona en cuyo beneficio la establece
la ley. As, el tercero no podr oponer esta
nulidad y la caucin ser una obligacin
civil perfecta.
b) El caso del N 3 del artculo 1470.4
del C.C., por tratarse de una nulidad abso-
luta por falta de las solemnidades propia-
mente tales, puede pedir la nulidad todo
el que tenga inters en ella. As, el tercero
que cauciona, al tener inters, podr pedir
la nulidad del acto o contrato cauciona-
do y consecuencialmente la nulidad de la
caucin.
c) El tercero, conforme al N 2 del
artculo 1470.4 del C.C., podr oponer la
excepcin de prescripcin extintiva, cuando
la caucin se hubiere constituido antes que
la obligacin principal haya prescrito. Por
otra parte, la constitucin de una caucin
por el tercero, despus que ha sido declarada
o transcurrido el plazo para que opere la
prescripcin extintiva, vendra a significar
la renuncia a la prescripcin.
d) Lo mismo que lo anterior ocurrira
respecto del N 4 del artculo 1470.4 del
C.C., que trata de las obligaciones desvir-
tanto acontece respecto de las obligaciones naturales
desvirtuadas (artculo 1470.4, N 2 del C.C.).
52
Es de recalcar que, conforme a lo sostenido
por PEAILILLO, estas distinciones procederan slo
si al tiempo de constituirse la caucin por el tercero
la obligacin an no puede ser considerada como
natural.
 Seccin Primera - De las Obligaciones
tuadas en juicio por falta de prueba. Sin
embargo, como aclara PEAILILLO, el ter-
cero podr alegar la nulidad de la caucin,
cuando el actor no haya podido acreditar
la existencia de la obligacin principal,
ya que aqulla accedera a una obligacin
inexistente.53
D. La sentencia que rechaza la accin no
extingue la obligacin, conforme al artculo 1471
del C.C., y dicho rechazo viene a dar nacimiento
a una obligacin natural.
53. Discusin en torno a si son taxa-
tivos los casos de obligaciones naturales
sealados en el artculo 1470 del C.C. La
doctrina discute si los casos regulados en el
artculo 1470.4 del C.C., como obligaciones
naturales son numerus apertus o numerus
clausus. A favor de la taxatividad de la enu-
meracin del artculo 1470.4 del C.C. se
sealan los siguientes argumentos:54
a) El artculo 1470.4 del C.C. seala
tales son; ello da a entender que slo los
casos enumerados son obligaciones natu-
rales.55 Para indicar el efecto contrario, el
legislador debi sealar son tales.
b) El artculo 1470.5 del C.C. al indicar:
para que no pueda pedirse la restitucin en
virtud de estas cuatro clases de obligaciones, es
necesario que el pago se haya hecho voluntaria-
mente por el que tena la libre administracin de
sus bienes, deja claro que no hay ms casos
de obligaciones naturales que los sealados
en el artculo 1470.4 del C.C.
c) En igual sentido, el artculo 2296 del
C.C. seala: no se podr repetir lo que se ha pa-
gado para cumplir una obligacin puramente na-
tural de las enumeradas en el artculo 1470.
En contra de esta posicin, ALESSANDRI
y la mayora de la doctrina sealan que
existen otros casos de obligaciones natu-
rales en el Cdigo Civil, lo que hace que
53
PEAILILLO ARVALO, Daniel, Obligaciones. Teora
general y clasificaciones. La resolucin por incumplimiento,
Editorial Jurdica de Chile, Santiago de Chile, 2003,
p. 175.
54
A favor de esta posicin est CLARO S.
55
ALESSANDRI R. y SOMARRIVA U. (VODANOVIC H.
redacta y pone al da), Curso de Derecho Civil, tomo III:
De las obligaciones, Editorial Nascimento, Santiago de
Chile, 1941, p. 44.
44
la enumeracin del artculo 1470 del C.C.
no sea taxativa.56
En todo caso, la doctrina no termina
de ponerse de acuerdo si los supuestos de
retencin a que se refiere el Cdigo Civil,
que no estn enumerados en el artculo 1470
del C.C., son obligaciones naturales o sim-
plemente casos en que la repeticin es con-
traria al ordenamiento jurdico.
En resumen, en dichos casos no est
claro si se producen los otros efectos de
las obligaciones naturales o slo el efecto
de retener lo dado o pagado. Las referidas
situaciones son las siguientes:
A. La multa en los esponsales. Los espon-
sales son la promesa de matrimonio mutua-
mente aceptada. Esta figura est regulada
en los artculos 98 a 101 del C.C. En el
artculo 99.1 del C.C. se establecera una
especie de obligacin natural, en virtud de
la cual la multa pagada se puede retener.
Sin embargo, este efecto que produce
el pago de la multa en los esponsales no
genera una obligacin natural. Ello se debe
a que ste es solo uno de los efectos de las
obligaciones naturales y los esponsales no
producen los otros efectos de las obligacio-
nes naturales. De este modo, por ejemplo,
ni los esponsales ni la multa pueden cau-
cionarse o novarse. Adems, el artculo 98
del C.C. es terminante al sealar que los
esponsales no producen obligacin alguna
ante la ley civil.
B. Lo dado o pagado en razn de un objeto
o causa ilcita a sabiendas. El artculo 1468
del C.C. seala que no podr repetirse lo que
se haya dado o pagado por un objeto o causa
ilcita a sabiendas. Pero si se analiza con
56
Vid. ALESSANDRI, A., SOMARRIVA, M. y VODANO-
VIC, A., Tratado de las obligaciones, Editorial Jurdica de
Chile, Santiago de Chile, 2001, pp. 81 y 82 y RAMOS
PAZOS, Ren, De las obligaciones, LexisNexis, Santiago
de Chile, 2004, p. 29. Esta posicin podra dar lugar
a entender que las obligaciones naturales tienen un
fundamento moral que puede extenderse a otros su-
puestos no contemplados en la ley. As, podra hacerse
el esfuerzo de agrupar todos estos casos y concluir
que existe un gnero de obligaciones naturales.
Dichas obligaciones podran ser determinadas por
el juez, exigindose para dar lugar a la retencin un
deber moral que permita justificarlas.
 Captulo I - Concepto y Clasificacin de las Obligaciones
cuidado esta figura se debe concluir que su
fundamento es el inverso al de la obligacin
natural. El artculo 1468 del C.C. sanciona
una situacin inmoral, que lleva a que no
se pueda exigir la repeticin de lo dado
o pagado por un objeto o causa ilcita a
sabiendas.
En resumen, el derecho a retener es una
sancin a un comportamiento contrario a
Derecho.
C. El juego y la apuesta en los que predomina
la inteligencia. Estas figuras estn reguladas
en los artculos 2259, 2260 y 2263 del C.C.
y pueden dar lugar a un cuasicontrato.
En los juegos que predomina la inteligen-
cia, se puede retener lo dado o pagado, pero
no hay accin para exigir su cumplimiento.
En este supuesto, de acuerdo a ABELIUK y
STITCHKIN, existira una verdadera obliga-
cin natural.57
De este modo, para los referidos autores
pareciera ser que el juego y la apuesta en los
que predomina la inteligencia, producen
todos los efectos de las obligaciones natu-
rales. Sin embargo, ello no es para nada
definitivo, desde que el artculo 2260.3
del C.C. seala: pero si el que pierde, paga,
no puede repetir lo pagado, a menos que se haya
ganado con dolo. As, esta disposicin no se
refiere a todos los efectos de la obligacin
natural a diferencia de lo que sucede en el
Ttulo III del Libro IV del C.C., sino slo a
su efecto principal. Por ello es dudoso que el
juego y la apuesta en los que predomina la
inteligencia, sean una obligacin natural.
D. En otros casos tambin se produce esta
discusin, como en el beneficio de inventario
(artculo 1247 del C.C.) o en el beneficio de com-
petencia (artculo 1625 del C.C.).
Sin embargo, en los dos casos prece-
dentes no habra una obligacin natural
57
En este sentido, ABELIUK seala que ...consti-
tuye un caso tpico de obligacin natural (se refiere
al supuesto que estamos analizando) en la concep-
cin clsica, pues el efecto, el fundamento y todas
sus caractersticas son de ella. (Lo agregado entre
parntesis es mo). ABELIUK MANASEVICH, Ren, Las
obligaciones, tomo I, Editorial Jurdica de Chile, San-
tiago de Chile, 1993, N 333, p. 276; y STITCHKIN
BRANOVER, D., Derecho Civil, Editorial Universitaria,
Santiago de Chile, 1948, pp. 76 y 77.
45
sino una limitacin de responsabilidad. En
torno al pago de intereses no estipulados
(artculos 2208 del C.C. y 15 de la LOCD)
su retencin no obedece a la existencia de
una obligacin natural, sino a un caso en
que el pago de dichos intereses es prueba
de su existencia.
54. Obligaciones puras y simples y su-
jetas a modalidad.
55. Concepto de las obligaciones puras y
simples y sujetas a modalidad. Las obligacio-
nes puras y simples son las que se ejecutan
al momento de la celebracin del acto o
contrato. En cambio, son obligaciones sujetas
a modalidad las que no son exigibles por la
sola celebracin del acto o contrato.
La regla general es que las obligaciones
sean puras y simples. De este modo es posi-
ble definir a las modalidades como aquellas
clusulas que las partes o la ley introducen
al acto o contrato para modificar los efectos
normales de la obligacin en cuanto a su exis-
tencia, ejercicio, exigibilidad o extincin.
56. Caractersticas de las obligaciones
sujetas a modalidad:
a) Las modalidades son excepcionales,
lo normal es que las obligaciones sean puras
y simples, por lo que las modalidades se
interpretan de forma restrictiva.
b) Las modalidades no se presumen, ya
que requieren de declaracin expresa de
las partes y deben acreditarse por quien las
alega.
Sin embargo, excepcionalmente el le-
gislador presume las modalidades, como
sucede con la condicin resolutoria tcita
en el contrato bilateral. As, conforme al
artculo 1489, el acreedor no debe acreditar
la existencia de la condicin, sino tan slo
el incumplimiento.
c) Las modalidades, por regla general,
son elementos accidentales del contrato y
requieren de una clusula especial o una
norma que las incorpore a ste. Pero ex-
cepcionalmente las modalidades pueden
ser un elemento de la naturaleza del acto
o contrato, como la condicin resolutoria
tcita del artculo 1489, o incluso un ele-
mento de la esencia del acto jurdico. De
 Seccin Primera - De las Obligaciones
esta manera acontece con el fideicomiso,
el usufructo o la promesa.58
Para algunos autores, si el hecho futu-
ro es una condicin de la esencia para la
validez del acto o contrato, entonces no
existira una obligacin condicional, sino
un derecho eventual. Ello sucedera en los
siguientes casos:
i) En las capitulaciones matrimoniales
(artculo 1715 del C.C.). En virtud de esta
posicin no seran condicionales las obli-
gaciones que nacen antes de la celebracin
del matrimonio, sino que derechos even-
tuales.
ii) Lo mismo sucede con relacin al
artculo 1786 del C.C. respecto de las do-
naciones por causa de matrimonio. En este
caso, el matrimonio sera un elemento de la
esencia para la existencia de la donacin.
iii) Los derechos eventuales de la criatura
que est por nacer conforme al artculo 77
del C.C.
d) Por regla general todos los actos y
contratos pueden someterse a modalidad,
a excepcin de los actos de familia que por
regla general deben ser puros y simples.
57. Clasificacin de las modalidades.
Conforme a la doctrina clsica o tradicional
las modalidades son el plazo, la condicin y
el modo. Pero en la actualidad, en realidad,
son tales todas las clusulas que alteren los
efectos normales del acto jurdico, como la
representacin, la solidaridad o la clusula
penal, entre otras.
Sin perjuicio de ello, a continuacin se
analizar slo la clasificacin tradicional
de las modalidades.
58. Obligaciones sujetas a plazo. Nuestro
Cdigo Civil no se refiri en forma ordenada
58
En el fideicomiso, independientemente de
la condicin a que est sujeto el fideicomiso por el
constituyente, siempre se entiende que el fideicomiso
est sujeto a la condicin de existir el fideicomisario
al tiempo de cumplirse la condicin (artculo 738.1
del C.C.). A su vez, el usufructo siempre est sujeto a
un plazo de trmino, que ser la vida del usufructuario
(artculos 770.1 y 2 y 804.2). Por otra parte, la pro-
mesa siempre debe sujetarse a un plazo o condicin
para celebrar el contrato definitivo (artculo 1554.1,
Regla 3).
46
al plazo, sino en una serie de disposiciones
aisladas, como las siguientes:
a) Los artculos 48 y 50 del C.C. reglaron el
plazo en las obligaciones convencionales.
b) El Ttulo V del Libro IV, artculos 1494
a 1498 del C.C., regul solamente el plazo
suspensivo, pero no el extintivo.
c) En el Ttulo IV del Libro III (artcu-
los 1080 y siguientes del C.C.) se regulan
las asignaciones a da, que, conforme al
artculo 1498 del C.C., se aplican a las con-
venciones y en su mayora constituyen un
plazo.
59. Concepto de plazo. El artculo 1494.1
del C.C. define al plazo como la poca que
se fija para el cumplimiento de la obligacin, y
puede ser expreso o tcito. Es tcito el indispensable
para cumplirlo. A su vez, la referida norma
agrega en su inciso 2 que no podr el juez,
sino en casos especiales que las leyes designen,
sealar plazo para el cumplimiento de una obli-
gacin: slo podr interpretar el concebido en
trminos vagos u oscuros, sobre cuya inteligencia
y aplicacin discuerden las partes.
El concepto de plazo del artculo 1494.1
del C.C. ha sido criticado por incompleto e
imperfecto. Dicha definicin es incompleta,
porque slo se refiere al plazo suspensivo
y no al extintivo, e imperfecta, ya que el
plazo no es una poca, sino una fecha.59
Una poca es demasiado imprecisa para
poder suspender o extinguir un derecho; si
los derechos subjetivos dependieran de una
poca el Derecho perdera su caracterstica
de certeza. Por ello, nuestra doctrina ms
bien ha definido al plazo como un aconte-
cimiento futuro y cierto del cual depende
la exigibilidad o la extincin de un derecho
o una obligacin.
60. Clasificacin del plazo. El plazo ad-
mite las siguientes clasificaciones:
A. En cuanto a la poca en que se ha de
verificar, el plazo puede ser determinado o inde-
terminado.
59
H. LARRAN ROS explica que esta definicin
fue tomada por BELLO de POTHIER y es criticable por
imperfecta, ya que el plazo es una fecha y no una po-
ca. LARRAN ROS, H., Teora general de las obligaciones,
LexisNexis, Santiago de Chile, 2003, p. 118.
 Captulo I - Concepto y Clasificacin de las Obligaciones
a) Plazo determinado es aquel en que se
sabe el momento en que podra verificarse
el hecho futuro y cierto; por ejemplo, el 2
de enero del prximo ao.
b) Plazo indeterminado es el que se sabe
que va a llegar pero se ignora cundo, como
la muerte.
B. En cuanto a su forma, el plazo puede ser
tcito o expreso.
a) Plazo tcito. Es el indispensable para
cumplirlo, aquel que se deduce de la obli-
gacin misma. Por ejemplo, si encargan
adornos navideos en noviembre se supone
que la entrega debe ser antes de Navidad,
aunque en el contrato nada se seale al
respecto.
b) Plazo expreso. Es aquel que se pacta
en trminos formales y explcitos.
Este plazo es el ms frecuente.
C. En cuanto a quin fija el plazo puede ser
convencional, legal o judicial.
a) Plazo convencional o voluntario. Es
aquel que emana de un acuerdo de los contra-
tantes o de la voluntad unilateral del autor de
un acto jurdico unilateral, como el testador.
Este plazo constituye la regla general.
b) Plazo legal. Es el que emana de un
texto expreso de ley, como en los plazos de
prescripcin ordinaria y extraordinaria o
el plazo de veinticuatro horas para pagar el
precio en el pacto comisorio calificado de
la compraventa por no pago del precio.
c) Plazo judicial. Es el sealado por el
juez, cuando la ley lo autoriza expresamente.
Por regla general, al juez slo le corresponde
respecto de los plazos una labor interpre-
tativa de las disposiciones legales, conven-
cionales o testamentarias. As, los jueces en
principio no pueden fijar un plazo para el
cumplimiento de una obligacin. El juez
slo puede fijar un plazo cuando la ley lo
faculta expresamente para ello, como su-
cede en el artculo 1494.2 del C.C. El Code
Civil, a diferencia de nuestro Cdigo Civil,
facult expresamente al juez para otorgar
un plazo de gracia al deudor negligente. En
nuestro Derecho slo en el artculo 1656
del C.C. se establece una especie de plazo
de gracia en la compensacin, pero limitada
a la voluntad del acreedor.
47
El plazo judicial, en nuestra legislacin,
es de muy rara ocurrencia y a modo de
ejemplo se pueden sealar los siguientes
casos de plazo judicial:60
i) El artculo 904 del C.C. respecto de
las prestaciones mutuas indica que el po-
seedor vencido deber restituir en el plazo
que el juez seale.
ii) El artculo 1094 faculta al juez para
fijar el tiempo en que debe cumplirse el
modo, si el testador no lo ha determina-
do.
iii) Los artculos 378.2 del C.C., respecto
de los tutores o curadores, y 1276 del C.C.,
respecto del albacea, facultan al juez para
sealar un plazo.
iv) El artculo 1530 del C.C. faculta al
deudor demandado por el acreedor en una
obligacin indivisible para solicitar un plazo
que fija el juez para ponerse de acuerdo
con sus codeudores.
D. En atencin a la forma en que se computa
el plazo, ste puede ser continuo o discontinuo.
a) Plazo continuo es el que corre sin
interrumpirse por la interposicin de das
feriados en su transcurso, conforme al ar-
tculo 50 del C.C. La regla general en nuestra
legislacin es la continuidad. La excepcin
ms amplia a este precepto es la de los plazos
de das del Cdigo de Procedimiento Civil.
Los plazos del C.P.C. no corren en los das
feriados, a menos que el juez por motivos
calificados haya dispuesto expresamente
lo contrario (artculo 66 del C.P.C.).
b) Plazo discontinuo es aquel que se
suspende durante los das feriados; dichos
das no se toman en cuenta para el cm-
puto del plazo. Este plazo es la excepcin
en el Cdigo Civil y la regla general en el
Derecho Procesal.
E. En torno a la forma en que opera, el plazo
puede ser fatal o no fatal.
a) Plazo fatal. Es aquel que extingue de
pleno derecho o irrevocablemente el derecho
que debi ejercitarse dentro del trmino
sealado. Los plazos fatales se reconocen
60
En nuestro Derecho no existe una reglamenta-
cin del plazo judicial en forma genrica; sin embargo,
existe una serie de normas que lo establecen como
los artculos 1276, 1305, 2201 y 2291.2 del C.C.
 Seccin Primera - De las Obligaciones
por la utilizacin de las expresiones en
o dentro de.
As, el artculo 49 del C.C. seala expre-
samente que cuando se dice que un acto debe
ejecutarse en o dentro de cierto plazo, se entender
que vale si se ejecuta antes de la medianoche en
que termina el ltimo da del plazo; y cuando se
exige que haya transcurrido un espacio de tiempo
para que nazcan o expiren ciertos derechos, se
entender que estos derechos no nacen o expiran
sino despus de la medianoche en que termine el
ltimo da de dicho espacio de tiempo.
b) Plazo no fatal. Es aquel en virtud
del cual y no obstante haberse cumplido
el plazo, el derecho an puede ejercerse
vlida y efectivamente. Esta clasificacin era
importante en el Derecho Procesal Civil,
en virtud del cual en los plazos no fatales
era necesario acusar la rebelda. Sin embar-
go, despus de la modificacin de la Ley
N 18.964, todos los plazos pasaron a ser
fatales. En este sentido, el artculo 64.1 del
C.P.C. seala que los plazos que seala este
Cdigo son fatales cualquiera sea la forma en
que se exprese, salvo aquellos establecidos para la
realizacin de actuaciones propias del tribunal.
En consecuencia, la posibilidad de ejercer un
derecho o la oportunidad para ejecutar el acto
se extingue al vencimiento del plazo. En estos
casos el tribunal, de oficio o a peticin de parte,
proveer lo que convenga para la prosecucin
del juicio, sin necesidad de certificado previo.
F. En torno a los efectos del plazo, ste puede
ser suspensivo o resolutorio. Esta es la clasifi-
cacin ms importante en torno al plazo.
a) Plazo suspensivo es el que suspende el
ejercicio de un derecho o el cumplimiento
de una obligacin.
El plazo suspensivo no afecta la existencia
de un derecho, como en cambio sucede en
la condicin suspensiva. Ello es evidente, ya
que la obligacin existe desde el momento
en que se celebr el acto o contrato, pero
su ejercicio se posterga hasta la llegada de
un da. As, por ejemplo, en el contrato de
promesa se puede pactar la suscripcin del
contrato definitivo desde el da 2 de enero
del prximo ao.
b) Plazo extintivo es el que por su llegada
extingue el derecho y la obligacin correla-
48
tiva. A pesar de no estar contemplado en el
artculo 1567 del C.C., es un verdadero modo
de extinguir las obligaciones. Se diferencia de
la condicin resolutoria en que no afecta al
pasado y opera ipso facto. Ello acontece, por
ejemplo, en un contrato de promesa en que
las partes se obligan a suscribir el contrato
definitivo dentro del plazo de un ao.
61. Efectos del plazo. Para estudiar los
efectos del plazo se debe distinguir entre
plazo suspensivo y extintivo, pero adems
se debe determinar si el plazo se encuentra
pendiente o cumplido. El plazo a diferencia
de la condicin, jams podr estar fallido,
ya que uno de los elementos de su esencia
es la certidumbre. En el plazo slo se en-
cuentra pendiente la ejecucin o ejercicio
del derecho.
62. Efectos del plazo suspensivo:
A. Plazo suspensivo pendiente. Antes de su
vencimiento el efecto que produce el plazo
es suspender la exigibilidad del derecho
(artculo 1496 del C.C.). Como se seal,
el plazo jams afecta al nacimiento de la
obligacin. As, no puede exigirse judicial-
mente la prestacin sometida a plazo, pero
a diferencia de la condicin el derecho
naci, el derecho existe. Las consecuencias
de ello son las siguientes:
a) Lo que se paga antes del vencimiento
del plazo no es susceptible de repeticin,
conforme al artculo 1495.1 del C.C. Esto
se debe a que ya existe la obligacin y el
pago anticipado representa una renuncia
tcita del deudor al plazo.
b) No hay inconveniente para que una
obligacin a plazo pueda novarse en pura y
simple o viceversa. En cambio, conforme al
artculo 1633 del C.C., para la novacin de
las obligaciones condicionales se requiere
que previamente se cumpla la condicin.
c) Pueden impetrarse medidas conser-
vativas.
d) No hay inconveniente en que antes
del vencimiento del plazo el acreedor pueda
enajenar su derecho, negociarlo, etc.
e) El derecho y la obligacin a plazo,
conforme al artculo 1084 del C.C., se trans-
miten.
 Captulo I - Concepto y Clasificacin de las Obligaciones
f) No corre, por regla general, la pres-
cripcin (artculo 2514 del C.C.).
g) La obligacin sujeta a plazo no puede
ser compensada, ya que la compensacin
requiere que la obligacin sea actualmente
exigible (artculo 1656, N 3 del C.C.).
B. Plazo suspensivo cumplido. Una vez
vencido el plazo suspensivo se producen
fundamentalmente dos efectos:
a) La obligacin se torna exigible, de
manera que el acreedor puede demandar
su cumplimiento; corre la prescripcin y
opera la compensacin legal.
b) El plazo vencido, conforme a los Nos 1
y 2 del artculo 1551 del C.C., constituye
en mora al deudor que retarda su cum-
plimiento, pero slo en las obligaciones
convencionales.
63. Efectos del plazo extintivo. Mien-
tras el plazo extintivo est pendiente, el
acto o contrato sujeto a ste produce todos
sus efectos normales, como si fuera puro
y simple.
A su vez, vencido el plazo se produce de
pleno derecho la extincin del derecho y
la obligacin correlativa. El plazo extintivo
tiene las siguientes diferencias con la con-
dicin extintiva:
a) El cumplimiento del plazo extintivo
no produce efecto retroactivo.
b) El cumplimiento del plazo extintivo
opera de pleno derecho y no requiere de
una sentencia judicial constitutiva.
64. Extincin del plazo. El plazo puede
extinguirse de las siguientes formas:
65. Por cumplimiento. En este caso el
trmino toma el nombre de vencimiento.
66. Por renuncia. El plazo, por regla
general, est establecido en beneficio del
deudor y conforme al artculo 12 del C.C. es
perfectamente renunciable evidentemente
que los plazos legales y judiciales estn esta-
blecidos a favor del deudor, pero el plazo
convencional puede constituirse adems
en beneficio del acreedor y deudor o del
acreedor (artculo 1497 del C.C.). De esta
forma, conforme a la referida disposicin,
se debe distinguir si el plazo est estableci-
49
do en favor del deudor, en cuyo caso ste
podr renunciar al plazo. Sin embargo, se
excepta de esta regla el plazo establecido
a favor del deudor y del acreedor, como
el mutuo con inters. En dicho caso, las
partes slo pueden renunciar al plazo de
comn acuerdo.
Finalmente, si el plazo est establecido
a favor del acreedor, como en el depsito,
o si el pago anticipado ocasiona perjuicios
al acreedor, se requerir el asentimiento
de ste.
67. Por caducidad.
68. Concepto y fundamento de la ca-
ducidad del plazo. La caducidad del plazo
consiste en la extincin anticipada de ste,
en los casos previstos por la convencin
o sealados en la ley. En otras palabras,
la caducidad es la facultad que tiene el
acreedor de exigir el cumplimiento de la
obligacin antes del trmino del plazo, en
consideracin a los supuestos establecidos
en la ley o en la convencin.
Para LARRAN R. los casos de caducidad
del plazo tienen como elemento comn el
que la confianza de los contratantes des-
aparece.
Sin embargo, ms bien lo que acontece
es que por ciertas circunstancias imputa-
bles al deudor la confianza del acreedor se
ve afectada.61 Dicha prdida de confianza
determina que el acto o contrato sujeto a
plazo se deba cumplir de forma diferente
a la originaria, lo que en definitiva se tra-
duce en que el acreedor puede exigir la
totalidad de lo adeudado, no obstante la
pendencia del plazo.
69. Casos de caducidad del plazo. La
caducidad del plazo puede ser convencio-
nal o legal.
70. Caducidad convencional. sta se pro-
duce en los casos especialmente previstos
61
El plazo se basa en la confianza que deposita el
acreedor en que su deudor va a cumplir en el tiempo
estipulado. Por ello, de romperse dicha confianza se
extingue el plazo. LARRAN ROS, H., Teora general de
las obligaciones, LexisNexis, Santiago de Chile, 2003,
pp. 128 y 129.
 Seccin Primera - De las Obligaciones
en el contrato. En virtud de la caducidad
convencional, el acreedor se reserva el
derecho a exigir anticipadamente el todo
o parte de la obligacin, en el evento de
incumplirse con sta. A esta estipulacin
se le denomina clusula de aceleracin. De
este modo, al incumplirse el pago de una
cuota la obligacin se torna como de deuda
vencida en su totalidad y la obligacin se
torna exigible. La clusula de estilo en la
caducidad convencional suele sealar que
la obligacin pasar a ser de plazo vencido
de incumplirse con el pago dentro de cual-
quiera de los plazos establecidos.
71. Caducidad legal.
A. Casos de caducidad legal del plazo:
a) Caducidad por quiebra o notoria
insolvencia del deudor. Conforme a los
artculos 1496.1, N 1 del C.C. y 67.1 de
la L. de Q., puede exigirse el pago anticipado
de la obligacin al deudor constituido en
quiebra o que se halle en notoria insolvencia.
As, puede ocurrir que un deudor solvente
sea declarado en quiebra; por ejemplo, un
comerciante que no cumple con una obli-
gacin mercantil.62
b) Caducidad por prdida o disminucin
de las cauciones.
El N 2 del artculo 1496.1 permite al
acreedor cobrar su crdito, no obstante
existir un plazo pendiente, al deudor cu-
yas cauciones por hecho o culpa suya se
han extinguido o disminuido considera-
blemente de valor. Para que la caducidad
se produzca deben concurrir las siguientes
condiciones:
i) El deudor haya dado alguna caucin
en los trminos del artculo 46 del C.C., o
sea, alguna fianza o prenda. As, no basta
con la simple reduccin del patrimonio del
deudor que afecte el derecho de prenda
general del acreedor.
ii) La caucin se debe extinguir o dis-
minuir considerablemente de valor. Esta
extincin puede ser jurdica (como en una
62
El fundamento de esta caducidad es la igualdad
de los acreedores y el que las preferencias y privilegios
puedan hacerse efectivos y no se vean alterados por
la estipulacin de un plazo.
50
prenda nula) o material (como en la des-
truccin parcial de la cosa).63
iii) La disminucin de la caucin debe
ser imputable al deudor, ya sea por la accin
u omisin culpable. El artculo 2427 del
C.C. exime de este requisito a la hipoteca,
es decir, en ella el plazo caduca aun por
caso fortuito.
B. Conservacin del beneficio del plazo. A
pesar de los efectos propios de la caducidad,
el deudor puede enervar la accin del acree-
dor renovando o mejorando las cauciones
y conservando de esta forma su derecho al
plazo. En este sentido, el artculo 1494.1,
N 2, segunda parte del C.C. establece una
verdadera excepcin al efecto normal de
la caducidad.
C. Reglas especiales respecto de la caducidad
de la hipoteca. El artculo 2427 del C.C. es-
tablece una regla similar al recientemente
analizado artculo 1496.1, N 2 del C.C.
respecto de la caducidad legal de la hipoteca,
pero diferente en los siguientes aspectos:
a) En la hipoteca es indiferente que
la prdida o deterioro sea producto del
caso fortuito o de la culpa del deudor. En
cambio, en virtud del N 2 del artculo 1496
del C.C., slo caduca el plazo si la caucin
se ha extinguido o disminuido considera-
blemente de valor por hecho o culpa del
deudor.
b) En la hipoteca tampoco importa que
la cosa disminuya de valor, si la finca con-
serva un valor suficiente para asegurar el
cumplimiento de la obligacin. En dicho
caso el plazo no caduca.
c) En la hipoteca el acreedor puede
exigir que se le mejore la hipoteca, solicitar
una seguridad equivalente o, en el pago de
deudas lquidas, puede solicitar el pago de
inmediato. A su vez, en el caso de deudas
63
Esta situacin est regulada directamente en
los artculos 2406.3 y 2391 del C.C. respecto de la
prenda. En la prenda slo el acreedor de buena fe
tendr derecho para exigir que se le entregue otra
prenda de valor igual o superior, o se le otorgue otra
caucin competente, y en defecto de una y otra,
se cumpla inmediatamente la obligacin principal,
aunque haya plazo pendiente para el pago. Pero si
el acreedor estuviere de mala fe no opera la cadu-
cidad del plazo.
 Captulo I - Concepto y Clasificacin de las Obligaciones
ilquidas el acreedor puede solicitar al juez
la declaracin de medidas conservativas.
72. Caducidad y plazo vencido. Como
seala LARRAN R., la caducidad no siempre
produce los mismos efectos que el plazo
vencido, destacndose las siguientes dife-
rencias:
a) La compensacin no opera en la ca-
ducidad por quiebra.
b) La caducidad slo hace exigible la obli-
gacin respecto del deudor, pero no afecta
a los codeudores solidarios y su fiador.64
73. Obligaciones sujetas a condicin.
74. Regulacin de las obligaciones su-
jetas a condicin. A estas obligaciones se
refiere el Cdigo Civil en los siguientes tres
ttulos:
a) En el Ttulo IV del Libro IV, deno-
minado De las obligaciones condicionales y
modales. A este respecto se debe tener pre-
sente que, conforme al artculo 1493 del
C.C. que cierra el ttulo de las obligaciones
condicionales convencionales, en lo que
no est regulado por los artculos del refe-
rido Ttulo IV se aplica a las obligaciones
convencionales lo dispuesto respecto de
las asignaciones testamentarias condiciona-
les. A su vez, recprocamente el inciso final
del artculo 1070 del C.C. que se refiere a
las asignaciones testamentarias, establece
que las asignaciones testamentarias condi-
cionales se sujetan a las reglas dadas en el
Ttulo IV del Libro IV. En el fondo, ambos
grupos de normas que regulan el plazo son
recprocamente supletorias.
b) En el Ttulo IV del Libro III, titulado
De las asignaciones testamentarias condicio-
nales.
c) Finalmente, por aplicacin del ar-
tculo 1079 del C.C. las disposiciones con-
dicionales que establecen los fideicomisos
se regulan por el Ttulo VII del Libro II,
denominado De la propiedad fiduciaria.
75. Concepto de condicin. Conforme
al artculo 1473 del C.C. es posible definir la
obligacin condicional como la que depende
64
LARRAN ROS, H., Teora general de las obligaciones,
LexisNexis, Santiago de Chile, 2003, pp. 130 y 131.
51
de una condicin, esto es, un acontecimien-
to futuro que puede suceder o no. Este
concepto se desprende del artculo 1473
del C.C., que seala textualmente que es
obligacin condicional la que depende de una
condicin, esto es, de un acontecimiento futuro
que puede suceder o no.
La doctrina chilena tradicionalmente
define la condicin en forma ms exacta,
como el hecho futuro e incierto del cual
depende el nacimiento o extincin de un
derecho y su obligacin correlativa.
76. Elementos de la esencia de la con-
dicin:
A. El hecho que constituye la condicin debe
ser futuro. Este es un elemento comn a
toda modalidad; cuando se estipula como
condicin un hecho presente o pasado no
hay propiamente una condicin, debido
a que en lo presente o pasado no existe
incertidumbre.
En este sentido la futuridad debe ser
objetiva y no subjetiva, ella es independiente
de la voluntad de las partes.65 En todo caso,
aunque en principio las modalidades que
dependen de un hecho presente o pasado
no producen efecto, se debe efectuar, con-
forme al artculo 1071 del C.C., la siguiente
distincin:
a) Puede acontecer que el hecho pasado
haya sucedido. En este caso, se entiende
que el acto es puro y simple.
b) Puede suceder que el hecho no haya
sucedido. En este caso, se entiende que
falta la condicin y que no hay obligacin.
En este sentido, la referida norma seala
literalmente lo siguiente:
Artculo 1071. La condicin que consiste
en un hecho presente o pasado, no suspende el
cumplimiento de la disposicin. Si existe o ha
existido, se mira como no escrita; si no existe o
no ha existido, no vale la disposicin.
Lo pasado, presente y futuro se entender
con relacin al momento de testar, a menos que
se exprese otra cosa.
B. Condicin que consiste en un hecho presente
o pasado en las asignaciones condicionales. Sin
65
LARRAN ROS, H., Teora general de las obligaciones,
LexisNexis, Santiago de Chile, 2003, p. 61.
 Seccin Primera - De las Obligaciones
perjuicio de lo sealado precedentemente,
en el Derecho sucesorio existen reglas es-
peciales. Aplicando el artculo 1071.2 del
C.C. a la primera parte del artculo 1072 del
C.C., se debe concluir que esta disposicin
se refiere a un hecho presente o pasado
con relacin al momento en que se test.
Ello se debe a que la futuridad del hecho
no exige que se realice a la muerte del
testador, sino al momento de testar, salvo
voluntad expresa del testador. BELLO, en
esta materia, se apart del Derecho roma-
no y simplemente interpret la voluntad
del testador. En este sentido se establecera
una voluntad presunta, distinguindose las
siguientes situaciones:
a) Si el testador no supo la ocurrencia
del hecho presente o pasado, se mirar la
condicin como cumplida.
b) Si el testador supo la ocurrencia del
hecho presente o pasado, se debe hacer la
siguiente distincin:
i) Si el hecho presente o pasado admi-
te repeticin se presumir que el testador
exige su repeticin.
ii) Si el hecho presente o pasado no es
susceptible de repeticin, la condicin se
tendr igualmente por cumplida.
Las distinciones precedentes se consa-
gran expresamente en el artculo 1072 del
C.C., que seala que si la condicin que se
impone como para tiempo futuro, consiste en un
hecho que se ha realizado en vida del testador, y
el testador al tiempo de testar lo supo, y el hecho
es de los que pueden repetirse, se presumir que el
testador exige su repeticin; si el testador al tiempo
de testar lo supo, y el hecho es de aquellos cuya
repeticin es imposible, se mirar la condicin
como cumplida; y si el testador no lo supo, se
mirar la condicin como cumplida, cualquiera
que sea la naturaleza del hecho.
C. La condicin debe ser un suceso incierto. Si
el suceso futuro fuera cierto se configurar
un plazo. Por ello, slo hay condicin en
la medida que existe incertidumbre acerca
de si el hecho acontecer o no.
77. Clasificacin de las condiciones.
78. Condicin determinada e indeter-
minada.
52
A. Condicin determinada. Es aquella
en que si el hecho ha de suceder, se sabe
cundo.
B. Condicin indeterminada. Es aquella en
la que se ignora si el hecho ha de ocurrir
y cundo ha de acontecer.
C. La condicin indeterminada y el plazo
mximo legal. En la condicin indetermina-
da no existe un plazo fijado por las partes,
dentro del cual se deba cumplir la con-
dicin; entonces, cabe preguntarse si la
obligacin queda indefinida en el tiempo,
sujeta al acontecimiento futuro. Frente a este
problema se han planteado las siguientes
posiciones:
a) Para parte de la doctrina ser nece-
sario recurrir al plazo mximo legal. Pero
como en nuestro Derecho no se establece
directamente dicho plazo se debe recurrir
al plazo mximo que establece el Cdigo
Civil y ste es de diez aos. Los autores
que sostienen esta posicin, como MEZA
BARROS o ABELIUK MANESEVICH y parte de
la jurisprudencia, se basan en los siguientes
argumentos:
i) Aplicacin analgica del artculo 962.3
del C.C.
ii) A la fecha de promulgarse el Cdigo
Civil el plazo mximo fijado era de treinta
aos. Dicho plazo se aplicaba al saneamiento
de la nulidad absoluta en el artculo 1683
del C.C.; a la prescripcin extraordinaria
en el artculo 2511 del C.C.; a la posesin
definitiva de los bienes del desaparecido
en el artculo 82 del C.C. y al fideicomiso
en el artculo 739 del C.C.
Sin embargo, posteriormente por efec-
to de sucesivas reformas legislativas, dicho
plazo se rebaj a quince aos y luego a diez
aos. Finalmente, la Ley N 16.952 rebaj
nuevamente el plazo de diez a cinco aos,
pero slo respecto del fideicomiso. La re-
duccin de dicho plazo para esta doctrina
no afectara al plazo mximo legal, que
continuara siendo de diez aos, ya que el
plazo ms extenso debe coincidir con el
plazo mximo legal.
Por otra parte, el artculo 739 del C.C.
regulara una situacin excepcional, como
lo es la condicin en el fideicomiso, pero
 Captulo I - Concepto y Clasificacin de las Obligaciones
no se trata de una norma de aplicacin
general.
b) Para otros autores, como LARRAN
R., el plazo mximo legal es de cinco aos
por aplicacin analgica del artculo 739
del C.C. a falta de norma expresa.66
c) Como se analiz respecto de la pro-
mesa, tambin existe jurisprudencia que
rechaza la estipulacin de una condicin
indeterminada, como elemento de la esencia
del contrato de promesa (artculo 1554.1,
Regla 3 del C.C.), ya que no existe el de-
nominado plazo mximo legal.67
En realidad nuestro ordenamiento jur-
dico no establece un plazo mximo legal,
por lo que antes de recurrir a la aplicacin
analgica de los artculos 739 962.2 del
C.C., el plazo deber ser fijado por el juez,
interpretando la voluntad o las circunstan-
cias que dan origen a la obligacin. En este
sentido, antes de recurrir a estas normas,
ante el vaco de ley el juez podr, en virtud
de lo sealado en el artculo 24 del C.C.,
integrar la voluntad de las partes confor-
me a la equidad natural y determinar un
plazo mximo para cumplir con la obliga-
cin. En contra de esta posicin se puede
invocar el artculo 1494.2 del C.C., pero
en realidad lo que impide dicha norma es
el plazo judicial en una obligacin pura y
simple. Entonces, aun en los casos en que
se recurra al plazo mximo legal, se est
interpretando la voluntad que le dio origen
a la obligacin. Es ms, dicha solucin es
la que adopta el Cdigo Civil en los casos
en que existe un plazo legal indetermina-
do, como en los artculos 1094, 1305, 1530,
2201 y 2291.1 del C.C. En todos estos su-
puestos, el cumplimiento de la obligacin
no se deja sujeto a un plazo mximo legal
66
No es posible sostener que CLARO S. estaba a
favor o en contra de la fijacin del plazo legal mximo
de cinco aos por aplicacin del artculo 739 del C.C.
Ello se debe a que, si bien dicho autor seala que a
este caso se le aplica la referida disposicin, su opinin
es al tiempo en que dicha norma estableca el plazo
de treinta aos. En contra LARRAN ROS. LARRAN
ROS, H., Teora general de las obligaciones, LexisNexis,
Santiago de Chile, 2003, pp. 67 y 68.
67
Vid. N 12, 1, captulo II, tomo II.
53
inexistente, sino que se debe establecer un
plazo judicial.68
79. Condicin expresa y tcita. La con-
dicin expresa es la que requiere de es-
tipulacin o manifestacin de las partes.
En nuestro Derecho esta condicin es la
regla general porque las modalidades no
se presumen. A su vez, la condicin tcita
deber ser establecida por una ley, como
ocurre con la condicin resolutoria tcita
del artculo 1489 del C.C.
80. Condicin positiva y negativa. La
condicin positiva es aquella en que el evento
del que depende la condicin consiste en
que debe acontecer una cosa; por ejemplo,
te doy $ 500.000 si viajas a Valparaso. Y la
condicin negativa es aquella que consiste
en que no acontezca una cosa; por ejemplo,
te doy $ 250.000 si no vas a Valparaso.
81. Las condiciones potestativas, casua-
les y mixtas.
A. Regulacin de las condiciones potestativas,
casuales y mixtas. Esta clasificacin atien-
de a quin y cmo debe cumplirse con la
obligacin. As, conforme al artculo 1477
del C.C., se llama condicin potestativa la
que depende de la voluntad del acreedor o del
deudor; casual la que depende de la voluntad de
un tercero o de un acaso; mixta la que en parte
depende de la voluntad del acreedor y en parte
de la voluntad de un tercero o de un acaso.
B. Concepto de condicin potestativa, casual
y mixta. A continuacin se analizarn estas
condiciones:
1. La condicin potestativa.
Esta condicin depende de la voluntad
o de un hecho del acreedor o del deudor.
68
Esta posicin no es novedosa, ya que de alguna
forma fue planteada por CLARO S., que criticaba los
plazos judiciales por atentar contra los principios de
la fuerza obligatoria del contrato y la autonoma de la
voluntad. Como se analiz al estudiar los principios
que inspiran la teora del contrato, esta posicin de
la dogmtica francesa, aunque se explica en la des-
confianza que la Revolucin Francesa tena frente
a los jueces, debe revisarse en la actualidad. CLARO
S., L., Explicaciones de Derecho Civil chileno y comparado,
volumen V: De las obligaciones, tomo dcimo, De las
obligaciones: I, Editorial Jurdica de Chile, Santiago
de Chile, 1988, pp. 98 a 101.
 Seccin Primera - De las Obligaciones
De esta forma, la condicin potestativa se
clasifica en condicin pura o meramente
potestativa y simplemente potestativa.
2. Clasificacin de la condicin potes-
tativa.
La condicin potestativa puede clasifi-
carse de la siguiente forma:
a) La condicin simplemente potestativa
depende de un hecho del acreedor o del
deudor; por ejemplo, le doy $ 20 mil a A
si va a Valparaso.
b) La condicin pura o meramente potestativa
depende del mero arbitrio o del capricho
del deudor o del acreedor; por ejemplo,
te doy $ 40 mil si quiero o si t quieres.
3. Valor de la condicin pura o mera-
mente potestativa.
Las condiciones simplemente potestati-
vas siempre tienen valor; en cambio, en las
condiciones pura o meramente potestativas
se debe hacer la siguiente distincin:
a) La condicin que depende del mero
arbitrio del acreedor.
Esta condicin es siempre vlida, produ-
ce efectos, ya sea suspensiva o resolutoria.
Un ejemplo de condicin suspensiva, que
depende de la voluntad del acreedor, es
aquella por la que una parte se compromete
a darle a otros $ 20 mil, si el beneficiario
quiere. Tambin se encuentra esta clase
de condiciones en la venta a prueba o al
gusto del artculo 1823 del C.C., que sera
una especie de contrato preparatorio de la
compraventa. A su vez, es una condicin
resolutoria simplemente potestativa, la re-
serva que puede hacer el comodante en
el comodato precario para pedir la resti-
tucin de la cosa entregada en comodato
en cualquier momento. Otro ejemplo de
condicin resolutoria meramente potesta-
tiva, que depende de la sola voluntad del
deudor, es la condicin resolutoria ordinaria
del pacto de retroventa. El vendedor, en
virtud de dicha condicin, puede ejercer
su derecho de retracto cuando lo estime
conveniente.
b) La condicin que depende del mero
arbitrio del deudor.
El artculo 1478 del C.C. dispone que
la condicin meramente potestativa, que
depende de la sola voluntad del deudor, es
54
nula. Esto porque no hay obligacin, pues
no existe voluntad de obligarse. En este
sentido, si el deudor seala que se obliga a
darle $ 20.000 al acreedor cuando quiera,
dicha declaracin de voluntad no es seria
y por consiguiente dicha declaracin no es
formativa del consentimiento.
Por otra parte, ALESSANDRI R. y RAMOS P.
han sostenido que para determinar la validez
de las condiciones meramente potestativas,
que dependen del mero arbitrio del deudor,
se debe hacer la siguiente distincin:
i) La condicin resolutoria, que de-
pende de la sola voluntad del deudor, es
plenamente vlida y produce plenos efectos.
As sucede con las donaciones revocables
entre cnyuges y en las que el donante se
reserva la facultad de exigir la restitucin
de lo donado a su arbitrio (artculo 1136
del C.C.) o en el pacto de retroventa (ar-
tculo 1881 del C.C.).69
ii) La condicin suspensiva, que depen-
de de la mera potestad del deudor, no es
vlida, conforme al artculo 1478.1 del C.C.
La referida norma dispone que son nulas
las obligaciones contradas bajo una condicin
potestativa que consista en la mera voluntad de
la persona que se obliga.
ABELIUK rechaza la posicin anterior, ya
que la disposicin precedente no distingue
entre la condicin resolutoria o suspensiva.
De este modo, la condicin meramente po-
testativa, que slo depende de la voluntad
del deudor, no sera vlida, independiente-
mente si es resolutoria o suspensiva.
4. Condicin casual.
Esta es la condicin que depende de la
voluntad de un tercero o del acaso, como:
te doy $ 20 mil, si A viaja a Valparaso o
acaso llueve.
5. Condicin mixta.
Esta condicin depende en parte del
acreedor o del deudor y en parte de un
tercero o del acaso.
El artculo 1477 del C.C., al definir la
condicin mixta comete un error de omi-
sin al no hacer referencia a la voluntad
del deudor. Como ejemplo de condicin
69
RAMOS PAZOS, Ren, De las obligaciones, Lexis-
Nexis, Santiago de Chile, 2004, pp. 135 a 138.
 Captulo I - Concepto y Clasificacin de las Obligaciones
mixta se puede sealar la siguiente: te doy
100 millones si te casas con Patricia.
82. Condicin posible e imposible. La
condicin posible es aquella que est dentro
de las posibilidades fsicas que se realice,
por ejemplo, te doy $ 40 mil si llueve. Y
la condicin imposible es aquella que no
puede acontecer de acuerdo a las leyes de
la naturaleza fsica.
El artculo 1475 del C.C. se refiere a las
condiciones moralmente imposibles y posibles,
conocidas tambin como lcitas e ilcitas.
83. Condicin lcita e ilcita. Estas con-
diciones pueden ser:
A. Condicin moralmente posible o lcita.
Es la que no va contra ley, las buenas cos-
tumbres o el orden pblico.
B. Condicin moralmente imposible o ilcita.
Esta condicin atenta contra ley, las buenas
costumbres o el orden pblico.
C. Efectos de la imposibilidad. Los artcu-
los 1476 a 1480 del C.C. se refieren a los
efectos de la imposibilidad, siendo los ms
importantes los siguientes:
a) La imposibilidad en la condicin sus-
pensiva impide que se forme la obligacin y
debe tenerse por fallida, a excepcin de la
condicin negativa y fsicamente imposible,
la cual se tiene por no escrita y la obligacin
por pura y simple.
b) La imposibilidad en la condicin re-
solutoria produce el efecto de tenerla por
no escrita y, en consecuencia, la obligacin
se tiene por pura y simple.
D. Efectos de la condicin inmoral. El ar-
tculo 1476 del C.C. establece que si la condi-
cin consiste en que el acreedor se abstenga
de un hecho inmoral o prohibido, vicia la
disposicin y consecuencialmente acarrear
la nulidad del acto o contrato. La referida
norma, de esta forma seala literalmente que
si la condicin es negativa de una cosa fsica-
mente imposible, la obligacin es pura y simple; si
consiste en que el acreedor se abstenga de un hecho
inmoral o prohibido, vicia la disposicin.
84. Condicin suspensiva y resolutoria.
Esta clasificacin permite abordar los efec-
tos de la condicin. Antes de analizarlos,
55
se puede definir a estas condiciones de la
siguiente forma:
A. Condicin suspensiva. Es la que mien-
tras no se cumple, suspende la adquisicin
de un derecho (artculo 1479 del C.C.).
B. Condicin resolutoria. Es aquella que
por su cumplimiento extingue un derecho. Por
ello, la doctrina define la condicin sus-
pensiva como el hecho futuro e incierto
de la que depende el nacimiento de un
derecho y la obligacin correlativa, como
por ejemplo, si se ofrece un viaje a cambio
de la ejecucin de un encargo. A su vez, la
condicin resolutoria es es el hecho futuro
e incierto del que depende la extincin de
un derecho, como si arriendo mi casa bajo
la condicin que al regreso del extranjero
se me restituya. La diferencia fundamental
entre ambas condiciones estriba en que en la
condicin resolutoria el derecho ha nacido,
pero sujeto a la posibilidad de extinguir-
se. En cambio, en la condicin suspensiva,
antes del cumplimiento no ha nacido ni
el derecho ni la obligacin correlativa. En
los contratos bilaterales, la condicin tiene
ambos caracteres, es suspensiva para una
parte y resolutoria para la otra.
6. Efectos de las obligaciones
sujetas a condicin
85. Efectos de la condicin. Los efec-
tos de la condicin van a depender de su
naturaleza suspensiva o resolutoria y del
estado en que se encuentre. Los estados de
la condicin pueden ser los siguientes:
86. Condicin pendiente. La condicin
est pendiente cuando subsiste la incerti-
dumbre de si el hecho se va a verificar o no.
De ser suspensiva se mantiene en suspenso
la adquisicin del derecho. En caso de ser
resolutoria, existir la expectativa de extin-
guir un derecho. Obviamente los efectos
varan segn si la condicin es suspensiva
o resolutoria.
87. Condicin fallida. La condicin est
fallida si es indudable que no se va a cum-
plir (artculo 1482 del C.C.). Respecto a
 Seccin Primera - De las Obligaciones

sus efectos es preciso realizar las siguientes
distinciones:
a) La condicin positiva determinada
falla si transcurre el plazo convenido dentro
del cual la condicin debi verificarse y ello
no ha ocurrido, o bien no ha transcurrido
an el trmino, pero ya es imposible que
el hecho ocurra.
b) La condicin positiva indeterminada
falla, si es imposible que el hecho ocurra
sujeto al plazo mximo legal.
El artculo 1482 del C.C. se refiere a los
dos supuestos precedentes, sealando que
se reputa haber fallado la condicin positiva o
haberse cumplido la negativa, cuando ha llegado
a ser cierto que no suceder el acontecimiento
contemplado en ella, o cuando ha expirado el
tiempo dentro del cual el acontecimiento ha debido
verificarse, y no se ha verificado.
c) En la condicin negativa no se hace
la distincin precedente y ella fallar nica-
mente si acontece el hecho en que consiste.70
Por ejemplo, te doy un milln de euros si
no vas a Europa y t vas.
88. Aplicacin de la regla nadie puede
aprovecharse de su propia torpeza o dolo.
Conforme a la regla nemo auditur propriam
suam turpitudinem allegans, si la condicin
falla por un hecho o culpa del deudor, ya
sea que la persona que debe la prestacin
condicional se vale de medios ilcitos para
que la condicin no pueda cumplirse o
para que la otra persona de cuya voluntad
depende en parte el cumplimiento no co-
opere con el acreedor condicional, se tendr
por cumplida conforme al artculo 1481.2
del C.C.71 De esta forma, la referida norma
70
Esta conclusin es discutible. Este tema no ha
sido tratado mayormente por la doctrina nacional, pero
no parecera lgico que si mediante una condicin
resolutoria se asigna un derecho sujeto a que no se
haga algo, el deudor condicional pueda contravenir
dicha obligacin por el simple transcurso de un plazo
mximo legal. Sin perjuicio de lo cual, de ser la con-
dicin suspensiva debera jugar el plazo mximo. Esta
conclusin se puede desprender del artculo 1482
del C.C., ya que ste slo se refiere al supuesto en
que se cumpla la condicin negativa y ac se est
analizando el fallo de la condicin negativa.
71
PEAILILLO ARVALO, Daniel, El cumplimiento
ficto de la condicin, en Revista de Derecho, Universi-
dispone que con todo, si la persona que debe
prestar la asignacin se vale de medios ilcitos
para que la condicin no pueda cumplirse, o para
que la otra persona de cuya voluntad depende
en parte su cumplimiento, no coopere a l, se
tendr por cumplida.
89. Condicin cumplida. La condicin
est cumplida cuando se ha verificado el
hecho futuro e incierto que la constitu-
ye. Los efectos de la condicin cumplida
son precisamente los contrarios a los de
la condicin fallida. En consecuencia, se
debe distinguir:
a) Si la condicin es positiva, est cum-
plida cuando se verifica el hecho futuro e
incierto que la constituye; si es determina-
da, el hecho debe ocurrir dentro del plazo
fijado por las partes. Si es indeterminada,
dentro del plazo mximo legal.
b) Si la condicin es negativa es funda-
mental distinguir si es determinada o inde-
terminada. Si es determinada, est cumplida
si transcurre el plazo prefijado sin que el
hecho ocurra. En cambio, si la condicin
es indeterminada, se considera cumplida
cuando el hecho no puede verificarse y,
en todo caso, cuando el hecho no puede
verificarse dentro del plazo mximo legal,
si se acepta el plazo mximo legal para las
condiciones indeterminadas.
90. Forma en que debe cumplirse la
condicin. El artculo 1483 del C.C. seala
que la condicin debe ser cumplida del
modo que las partes han probablemente
entendido que lo fuese y se presumir que
el modo ms racional de cumplirla es el
que han adoptado las partes. Este precepto
aplica la teora de la voluntad para inter-
pretar la condicin. El artculo 1483.2 da
un ejemplo de cmo las partes han proba-
blemente entendido que debe cumplirse
una condicin. As, la referida norma seala
textualmente lo siguiente:
Artculo 1483. La condicin debe ser cum-
plida del modo que las partes han probablemente
entendido que lo fuese, y se presumir que el
dad de Concepcin, Facultad de Ciencias Jurdicas y
Sociales, N 178, ao LIII, julio diciembre, Santiago
de Chile, 1985, pp. 7 a 36.

56
 Captulo I - Concepto y Clasificacin de las Obligaciones
modo ms racional de cumplirla es el que han
entendido las partes.
Cuando, por ejemplo, la condicin consiste
en pagar una suma de dinero a una persona que
est bajo tutela o curadura, no se tendr por
cumplida la condicin, si se entrega a la misma
persona, y sta lo disipa.
De esta forma, conforme al inciso prece-
dente es lgico que si una de las partes est
sujeta a tutela o curadura y el cumplimiento
de la condicin se traduce en pagar una suma
de dinero, de cumplirse la condicin se deben
resguardar los derechos del beneficiado con
el pago. As, cuando la condicin consiste
en pagar una suma de dinero a una persona
que est bajo tutela o curadura, no se tendr
por cumplida la condicin si se entrega a la
misma persona, y sta lo disipa.
Por otra parte, el artculo 1484 del C.C.
establece que las condiciones deben cumplirse
literalmente, en la forma convenida, es decir,
pareciera consagrar la teora de la voluntad
declarada.
Los preceptos precedentes, tal como estn
redactados aparentemente son contradicto-
rios. Sin embargo, dicha contradiccin tiene
un fundamento histrico. El artculo 1484
del C.C. se basa en el Derecho romano. En el
Derecho romano se admita el cumplimien-
to de las modalidades por equivalencia.72
Esta posibilidad se desech por la doctri-
na francesa y el Code. Dicha tendencia fue
seguida por BELLO en el artculo 1484 del
C.C. Entonces, en la referida disposicin
slo se pretende impedir el cumplimien-
to de la condicin por equivalencia. Pero
adems, esta disposicin debe concordar-
se con el artculo 1485.1 del C.C., por el
cual el hecho que constituye la condicin
debe verificarse totalmente para estimarse
cumplida la condicin.
72
En este sentido, esta disposicin es una muestra
ms de la desconfianza de la Revolucin Francesa
hacia los jueces. La repulsin hacia el cumplimiento
por equivalencia de las modalidades aparentemente
se presenta como una aplicacin ms del respeto
irrestricto que deban tener los jueces hacia la vo-
luntad generadora de obligaciones, pero tambin
es un reflejo del temor del estado llano ante la ar-
bitrariedad de los jueces que haban sustentado al
antiguo rgimen.
57
En definitiva, lo esencial para interpretar
el contrato en torno a la condicin es la
voluntad de las partes. El juez puede de-
terminar que la voluntad de ellas se cum-
ple, a pesar de que ello no est de acuerdo
a lo literal del documento que da lugar
a la condicin, pero el juez jams podr
permitir un cumplimiento por analoga o
equivalencia.73
91. La retroactividad de la condicin
cumplida. En virtud del principio de la
retroactividad de la condicin suspensiva
cumplida, el derecho del acreedor no slo
existe desde el momento en que se verifi-
ca el hecho futuro e incierto, sino desde
la celebracin del acto o contrato. A su
vez, en virtud de la condicin resolutoria
cumplida, se entiende que el deudor jams
tuvo la cosa en su poder bajo condicin de
restituirla. En virtud de la retroactividad ni
el acto sujeto a condicin ha existido, ni se
ha producido la pendencia de la condicin.
En consecuencia, desaparecen todos los
actos realizados por el deudor en el tiempo
intermedio.
A. La retroactividad de la condicin en
nuestra legislacin. Nuestro Cdigo Civil no
contiene una norma que consagre de una
forma general o expresa el principio de la
73
ALESSANDRI, SOMARRIVA, y VODANOVIC traen a
colacin una interesante sentencia de la C.S. por la
que dicho tribunal debi calificar si se entenda que
una condicin se haba cumplido en los trminos
indicados por el testador. En dicho caso, un testador
dej una asignacin sujeta a una condicin suspensiva,
conforme a la cual la causante deba ser enterrada
a las treinta y seis horas de haber fallecido y previa
verificacin de su muerte por unos cortes en sus
muecas. A pesar de que la causante fue enterrada
antes de las treinta y seis horas del fallecimiento,
la Corte entendi cumplida la condicin, ya que
previo al entierro se haba acreditado la muerte por
un medio totalmente aceptado por la comunidad
cientfica al momento de la muerte. De este modo,
la voluntad de la causante se interpret entendien-
do que su deseo era no ser enterrada viva y que se
tomaran las providencias ms adecuadas al tiempo
del fallecimiento para cumplir con su voluntad. La
sentencia consider de este modo que el cumpli-
miento fue total y no por equivalencia. ALESSANDRI,
A., SOMARRIVA, M. y VODANOVIC, A., Tratado de las
obligaciones, Editorial Jurdica de Chile, Santiago de
Chile, 2001, pp. 234 y 235.
 Seccin Primera - De las Obligaciones
retroactividad. La retroactividad de la con-
dicin slo se establece en casos aislados,
como los siguientes:
a) En virtud del artculo 1486 del C.C.
pertenecen al acreedor los aumentos, mejo-
ras, deterioros y prdidas fortuitas de la cosa
debida, ocurridas pendiente la condicin.
En esta materia, en virtud del principio de
la retroactividad de la condicin suspensiva
la cosa pertenece al acreedor condicional
desde el primer momento. De esta forma,
se comprende que el deudor que debe res-
tituir jams fue dueo de la cosa.
En consecuencia, el artculo 1486 del C.C.
no sera ms que la aplicacin del principio
que las cosas producen y perecen para su
dueo.74
b) Los frutos percibidos en el tiempo
intermedio entre el establecimiento de la
obligacin y su cumplimiento, excepcio-
nalmente se debern en caso que la ley,
el testador, el donante o los contratantes
hayan dispuesto lo contrario en la condicin
resolutoria (artculo 1488 del C.C.)75 o el
testador haya dispuesto lo contrario en la
condicin suspensiva (artculo 1078.3 del
C.C.).76 La mayora de la doctrina entiende
74
En igual sentido, LARRAN ROS seala que en
virtud del artculo 2413 del C.C. la fecha de la hipo-
teca condicional es la de la inscripcin y no la del
cumplimiento de la condicin. LARRAN ROS, H.,
Teora general de las obligaciones, LexisNexis, Santiago
de Chile, 2003, p. 78.
75
En la adquisicin de los frutos en los legados,
conforme al artculo 1338 del C.C., tampoco se apli-
ca el principio de la retroactividad y su adquisicin
depende del modo de adquirir que se invoque. As,
de invocarse un legado de especie o cuerpo cierto
operar la sucesin por causa de muerte y los frutos
se debern desde el fallecimiento del causante. En
cambio, si se trata de un legado de gnero los frutos
se adquirirn desde la constitucin en mora o desde
que opere la tradicin.
76
El sealar que la regla general es la retroactivi-
dad o la irretroactividad reviste importancia. A pesar
que fijar dicha regla no tiene importancia respec-
to de la condicin resolutoria, en las obligaciones
convencionales, y de la condicin suspensiva, en las
asignaciones testamentarias (los frutos no se deben
retroactivamente por aplicacin de los artculos 1488
y 1338 del C.C.), la solucin que se adopte en tor-
no a la condicin suspensiva, en las obligaciones
convencionales y la resolutoria, que operen en las
asignaciones testamentarias no reguladas expresa-
58
que respecto de los frutos opera una de las
excepciones al principio de la retroactividad
de la condicin cumplida.
Sin perjuicio de ello, de lo sealado en
las disposiciones precedentes se desprende
que no es tan definitivo ni claro que la regla
general respecto de los frutos sea la irretro-
actividad de la condicin cumplida, salvo
los casos de los artculos 1488 y 1078.3 del
C.C., que se rigen por norma expresa.
c) Los artculos 1490 y 1491 del C.C. son
una aplicacin de este principio en los casos
en que el tercero adquirente est de mala
fe, quedando sin efecto las enajenaciones
efectuadas por el deudor condicional. Esta
solucin se basa en parte en la mala fe del
tercero adquirente y en parte en el prin-
cipio de la retroactividad de la condicin
cumplida, ya que tales situaciones suponen
que el acreedor era dueo pendiente la
condicin.
d) La transmisin del derecho y la obliga-
cin condicional no se explican sino por el
efecto retroactivo de la condicin cumplida
(artculo 1492 del C.C.). Esto se debe a que
si la condicin est pendiente y fallece el
acreedor, ste transmite sus derechos sobre
la cosa debido a que de cumplirse la condi-
cin sus efectos se retrotraen a la poca de
la celebracin de la obligacin condicional,
poca en que viva y poda perfectamente
transmitir sus derechos. De lo contrario,
como al momento de cumplirse la condi-
cin el acreedor haba fallecido no podra
transmitir ningn derecho, en virtud de la
mxima que no es posible transmitir ms
derechos que los que se tiene.
e) Si se paga algo pendiente la condicin
y despus sta se cumple, no habr accin
de repeticin.
f) Una ley posterior no puede modificar
una condicin contendida en un contrato
anterior, ya que el contrato slo se rige por
la ley vigente al tiempo de su celebracin.
Ello conforme a la teora de los derechos
adquiridos, consagrada en el artculo 22.1
de la LERL.
mente, depender de si el principio general es la
retroactividad o la irretroactividad de la condicin
cumplida.
 Captulo I - Concepto y Clasificacin de las Obligaciones
g) Si se concede una hipoteca respecto
del crdito condicional, cumplida la condi-
cin la hipoteca producir efectos retroac-
tivos desde el momento de la celebracin
del contrato.
B. Casos en que el Cdigo Civil rechaza el
principio de la retroactividad de la condicin cum-
plida. Sin perjuicio de lo anterior, tambin
en el Cdigo Civil existen muchos casos en
que se rechaza la retroactividad como los
siguientes:
a) Conforme al artculo 1486.1 del C.C. el
riesgo de la cosa que se debe bajo condicin
lo sufre el deudor. La mayora de la doctrina
trata a este artculo como una excepcin al
efecto retroactivo de la condicin cumplida,
ya que el dueo de la cosa al cumplimiento
de la condicin es el acreedor. Pero esta po-
sicin olvida que nuestro Derecho no acoge
el aforismo romano en virtud del cual las
cosas perecen para su dueo (res perit domino),
sino ms bien ocurre todo lo contrario.77
As, es precisamente por la retroactividad
que la regla general respecto de los riesgos
en virtud de la cual el riesgo corresponde
al acreedor es alterada y stos pasan a ser
del deudor.
b) El artculo 1488 del C.C., que se refiere
a los frutos, dispone que no se debern los
frutos percibidos en el tiempo intermedio,
entre la celebracin del acto y el cumpli-
miento de la condicin, salvo que la ley,
el testador, el donante o los contratantes
hayan dispuesto lo contrario.
c) La condicin cumplida no opera re-
troactivamente en perjuicio de los terceros
de buena fe, conforme a los artculos 1490
y 1491 del C.C.
d) Los actos de administracin del deu-
dor condicional, como la celebracin de
un contrato de arrendamiento, no se ven
afectados por la retroactividad. As se des-
prende del artculo 758 del C.C. respecto
del fideicomiso.78
77
Vid. infra N 93, 6, captulo X, seccin 3, to-
mo II y N 26, 2, captulo II, seccin 1, tomo III.
78
PEAILILLO ARVALO, Daniel, Obligaciones. Teora
general y clasificaciones. La resolucin por incumplimiento,
Editorial Jurdica de Chile, Santiago de Chile, 2003,
p. 381.
e) La denominada condictio iuris, que son
los presupuestos que exige el ordenamiento
jurdico para que se produzca un determi-
nado efecto jurdico, por regla general no
tiene efecto retroactivo.79
C. Posicin de la doctrina en torno a la re-
troactividad de la condicin cumplida. Nuestra
doctrina est dividida en torno a este tema.
ALESSANDRI, MEZA BARROS y LARRAN aceptan
la teora de la retroactividad respecto de
la condicin cumplida.80 SOMARRIVA tena
la opinin opuesta, es decir, que la regla
general es la irretroactividad. Para otros
autores, como ABELIUK, nuestro Cdigo
Civil adoptara una solucin eclctica entre
las dos anteriores.
En consecuencia, no se puede optar a
priori, en los casos en que no hay una nor-
ma expresa, por aplicar la irretroactividad
de la condicin cumplida. La retroacti-
vidad de la condicin cumplida es en s
excepcional por no establecerse en una
forma expresa y general. Por ello, debe
reconocrsele al intrprete la facultad de
aplicar al caso concreto la disposicin ms
adecuada.81
Por otra parte, este tema es mucho ms
complejo de lo que parece, ya que de las
normas que regulan casos especficos no
se puede deducir una regla general. No
slo porque son de aplicacin restringida,
como sucede con los artculos 1490 y 1491
o el 1488 del C.C., sino porque regulan
la retroactividad o irretroactividad de la
condicin cumplida conforme a diversos
criterios como la buena fe, presumiendo la
79
ALESSANDRI, A., SOMARRIVA, M. y VODANOVIC,
A., Tratado de las obligaciones, Editorial Jurdica de
Chile, Santiago de Chile, 2001, p. 225.
80
Lo anterior no est claro en LARRAN. Dicho
autor parece inclinarse por la irretroactividad de la
condicin cumplida slo respecto de la condicin
suspensiva. LARRAN ROS, H., Teora general de las obli-
gaciones, LexisNexis, Santiago de Chile, 2003, pp. 83 y
84. Tampoco RAMOS adopta una posicin al respecto.
Dicho autor tan slo hace referencia a la disparidad
de criterios sobre cul sera la regla general. RAMOS
PAZOS, Ren, De las obligaciones, LexisNexis, Santiago
de Chile, 2004, p. 149.
81
ABELIUK MANASEVICH, Ren, Las obligaciones,
Editorial Jurdica de Chile, tomo I, Santiago de Chile,
1993, p. 399.
59
 Seccin Primera - De las Obligaciones
voluntad de las partes, acogiendo el prin-
cipio res perit domino, etc.
92. Efectos de la condicin suspensiva.
En cuanto a los efectos de la condicin
suspensiva cumplida se debe diferenciar
el estado en que se encuentra. De esta
forma, es necesario efectuar la siguiente
distincin:
A. La condicin suspensiva pendiente se rige
por tres principios:
1. Antes del cumplimiento de la con-
dicin no nace el derecho ni la obligacin
correlativa. Ello es una consecuencia que
subsista la incertidumbre en torno al naci-
miento del derecho.
Este principio trae aparejadas las siguien-
tes consecuencias:
a) El acreedor no puede exigir el cumpli-
miento, conforme al artculo 1485.1 del C.C.,
sino verificada la condicin totalmente.
b) Si el deudor paga pendiente la con-
dicin hay pago de lo no debido, es decir,
el deudor tiene un derecho a restitucin,
porque el pago carece de causa.
c) El acreedor condicional no puede
entablar la accin pauliana, ya que an no
tiene la calidad de tal.
d) La obligacin an no es exigible, lo
que produce importantes consecuencias,
como que la prescripcin no comienza a
correr (artculo 2514 del C.C.); no puede
haber novacin pendiente la condicin; no
opera la compensacin y no puede consti-
tuirse en mora al deudor.
2. El contrato, que da lugar al vnculo
jurdico entre las partes, existe aunque no
ha nacido el derecho ni la obligacin co-
rrelativa.
Las consecuencias de este principio son
las siguientes:
a) El contrato que contiene la obligacin
debe cumplir los requisitos de existencia y
validez generales y particulares que le sean
propios.
b) El deudor no puede retractarse.
c) La obligacin condicional se rige por
la ley vigente al tiempo del otorgamiento
(artculo 22.1 de la LERL).
3. A pesar de que la obligacin no nace
por efecto de la condicin existe un ger-
60
men de derecho. De este modo, hasta el
cumplimiento de la condicin, existe un
derecho latente o potencial del acreedor
condicional, que se manifiesta de las si-
guientes formas:
a) El acreedor condicional puede impetrar
las medidas conservativas, conforme a los ar-
tculos 761, 1078 y 1492 del C.C. Estos artculos
se refieren a las medidas conservativas en el
fideicomiso, asignaciones testamentarias y
obligaciones condicionales, respectivamente.
El Cdigo Civil no seal en qu pueden
consistir estas medidas conservativas, que
quedarn sujetas al criterio del juez. Por lo
que el juez podr decretar el rendimiento
de una caucin, un secuestro, etc.
b) La obligacin y el derecho latentes
se trasmiten, tanto respecto del deudor
como del acreedor. El fundamento de la
transmisibilidad estara en el principio de
la retroactividad de la condicin cumplida
(artculo 1492.1 del C.C.).
Sin embargo esta regla presenta, confor-
me al artculo 1492.2 del C.C., las siguientes
tres excepciones:
i) No se aplica a las donaciones entre
vivos.
ii) Ni a las asignaciones testamentarias
(artculo 1048 del C.C.).
iii) Tampoco se aplica al fideicomiso de
fallecer el fideicomisario antes del cumpli-
miento de la condicin (artculo 762 del
C.C.).
El referido artculo 1492 del C.C. seala
expresamente lo siguiente:
Artculo 1492. El derecho del acreedor que
fallece en el intervalo entre el contrato condicional
y el cumplimiento de la condicin, se transmite a
sus herederos; y lo mismo sucede con la obligacin
del deudor.
Esta regla no se aplica a las asignaciones tes-
tamentarias, ni a las donaciones entre vivos.
El acreedor podr impetrar durante dicho
intervalo las providencias conservativas nece-
sarias.
MEZA BARROS critica el artculo prece-
dente por considerarlo inexacto, ya que si
bien el derecho del acreedor condicional
derivado de una donacin o asignacin tes-
tamentaria no se transmite a los herederos,
s se transmite la obligacin condicional
 Captulo I - Concepto y Clasificacin de las Obligaciones
que proviene de un testamento o donacin
entre vivos.
93. La cuestin de los riesgos en la con-
dicin. Pendiente la condicin puede ser
que se deba aplicar la teora de los riesgos.
Al respecto se deben destacar los siguientes
aspectos:
A. La teora de los riesgos y la condicin. El
problema de los riesgos se presenta en los
contratos bilaterales, ya que slo en ellos
existen obligaciones correlativas. La teora
de los riesgos responde a la pregunta de
si la extincin de una obligacin por caso
fortuito tambin trae aparejada la extincin
de la obligacin correlativa de la contra-
parte. Para el Derecho romano clsico las
obligaciones no estaban conectadas entre
si, por lo que de extinguirse una obligacin
por caso fortuito, en nada se afectaba la
obligacin correlativa. De esta manera, la
compraventa se formaba por la emptio y la
venditio, si la prdida se produca en el tiem-
po intermedio la soportaba el comprador,
ya que las obligaciones de la compraventa
no estaban ligadas entre s. Este principio
fue acogido por el Cdigo napolenico y
recogido por BELLO en los artculos 1550 y
1820 del C.C., salvo los casos en que dicha
regla se invierte y es el deudor el que asume
los riesgos. Uno de estos casos es el de las
obligaciones condicionales.
B. Antes de entrar en el tema de los riesgos
deben tenerse presente dos aspectos:
a) La condicin debe estar cumplida,
ya que de lo contrario no hay obligacin.
b) En los casos regulados por la ley se
debe entender que todo lo que inhabilita
la aptitud de la cosa para el objeto a que
segn su naturaleza, o segn la convencin
se destina, destruye la cosa (artculo 1486
del C.C.). Ello ser especialmente relevan-
te para determinar si la prdida es total o
parcial.
C. Regulacin de los riesgos en la condicin.
Los riesgos en la condicin estn reglamenta-
dos en el artculo 1486 del C.C., que efecta
las siguientes distinciones:
a) Si antes del cumplimiento de la con-
dicin la cosa prometida perece sin culpa
61
del deudor, se extingue la obligacin del
deudor, y la obligacin correlativa respec-
to de la cual el deudor es acreedor tam-
bin se extingue. Por ello, el riesgo es del
deudor, porque soporta la prdida de la
cosa sin derecho a ninguna compensacin
(artculo 1486.1 del C.C.).
b) Si la prdida es solamente parcial y
fortuita debe soportarla el acreedor porque
est obligado a recibir la cosa en el estado
en que se encuentre, sin derecho alguno
a que se le rebaje el precio. Esta solucin
se presenta como una justa contrapartida
al derecho que tiene el acreedor a hacer
suyos los aumentos y mejoras de la cosa
(artculo 1486.2 del C.C.).
c) Si la prdida es total e imputable a
culpa del deudor, ste es obligado al pre-
cio y a la indemnizacin de los perjuicios,
conforme al artculo 1486.2 del C.C. En
este supuesto la obligacin subsiste y cam-
bia de objeto, se debe el precio de la cosa
perdida ms la indemnizacin de perjuicios
causados.
d) Para finalizar, si la prdida es culpable
pero parcial, el acreedor podr pedir la
resolucin del contrato o que se entregue
la cosa en el estado en que se encuentre y,
en uno y otro caso, tendr derecho a que
se le indemnicen los perjuicios, conforme
a los artculos 1486.2 y 1820 del C.C.
94. Efectos de condicin suspensiva
fallida. En caso de fallar la condicin sus-
pensiva, el acreedor condicional pierde
definitivamente la expectativa que tuvo de
llegar a ser acreedor puro y simple. Por lo
que, de haber pagado el deudor, deber
restituirse lo pagado. A su vez, las medidas
conservativas impetradas por el acreedor
condicional caducan. Adems, se consolidan
definitivamente los actos de disposicin
ejecutados por el deudor condicional.
En consecuencia, se extingue el germen
de derecho que se desprenda de la obli-
gacin condicional y se considera que no
ha habido jams obligacin.
95. Efectos de la condicin suspensiva
cumplida. En caso de cumplirse la condicin
suspensiva nace definitivamente el derecho,
que deja de ser condicional. As, el germen
 Seccin Primera - De las Obligaciones
de derecho se transforma en derecho com-
pleto para el acreedor y en una obligacin
para el deudor. Las consecuencias de ello
son las siguientes:
a) El acreedor puede exigir el cumpli-
miento forzado de la obligacin.
b) Si el deudor paga, slo cumple con
su obligacin y no hay derecho a repetir lo
pagado, conforme al artculo 1485.2 del
C.C.
c) Siendo la obligacin exigible, empieza
a correr el plazo de prescripcin. Adems, la
obligacin puede novarse y compensarse.
d) Se presenta el problema del cumpli-
miento retroactivo de la condicin.
e) Se deben entregar las cosas debidas,
conforme a las siguientes reglas:
i) Los aumentos y mejoras y las disminu-
ciones y deterioros fortuitos corresponden
al acreedor, sin que tenga que dar ms ni
pueda pedir rebaja, respectivamente.
ii) La prdida fortuita extingue la obli-
gacin, la prdida culpable sustituye la
obligacin por el pago del precio ms la
indemnizacin de perjuicios.
iii) Los frutos corresponden por regla
general al deudor.
iv) Los efectos o la suerte de los grav-
menes y enajenaciones constituidos por el
deudor se tratarn ms adelante.
96. Efectos de la condicin resolutoria.
Los efectos de la condicin resolutoria de-
pendern de la forma de resolucin que
haya operado, es decir, de las distintas formas
de resolucin, las que sern examinadas a
continuacin.
97. Condicin resolutoria ordinaria.
A. Concepto de condicin resolutoria ordi-
naria. La condicin resolutoria ordinaria
es cualquier hecho futuro e incierto, que
no sea el incumplimiento de una obliga-
cin, que de ocurrir extingue el derecho.
Se pueden sealar muchos ejemplos de esta
condicin, como si presto mi casa hasta la
vuelta de un viaje al extranjero o hasta que
gane las prximas elecciones de diputados
tal candidato.
B. Efectos de la condicin resolutoria ordi-
naria. Tal como se hizo con la condicin
62
suspensiva se debe distinguir el estado de
la condicin resolutoria ordinaria, es decir,
si ella est pendiente, cumplida o fallida.
A continuacin se analizar cada uno de
estos estados.
1. Condicin resolutoria pendiente.
El acto o contrato produce sus efectos
como si fuera puro y simple. De esta forma
puede exigirse el cumplimiento forzado de
la obligacin y celebrar todo tipo de actos
o contratos sobre la cosa.
2. Condicin resolutoria fallida.
El deudor es considerado como puro
y simple, quedando firmes todos los actos
que efectu cuando la condicin estaba
pendiente.
3. Condicin resolutoria cumplida.
El artculo 1487 del C.C. regula este efec-
to, sealando que deber restituirse lo que
se hubiere recibido bajo tal condicin, pero
no existe esa obligacin respecto de los
frutos, conforme lo seala el artculo 1488
del C.C. La suerte de las enajenaciones que
hubiere efectuado la persona que tena la
cosa bajo condicin resolutoria, se rige por
lo sealado en los artculos 1490 y 1491
del C.C.
La condicin resolutoria ordinaria opera
de pleno derecho por la sola circunstancia
de verificarse el acontecimiento futuro e
incierto. En esta condicin, el derecho se
extingue ipso iure por el cumplimiento de
la obligacin. La sentencia judicial que la
declara slo se limita a constatar que oper
la condicin.
Esta particularidad de la condicin re-
solutoria ordinaria explica las siguientes
circunstancias:
a) La restitucin y los efectos de la obli-
gacin se producen desde el cumplimiento
de la condicin.
b) La sentencia que declara la resolucin
produce efectos universales.
c) La resolucin puede ser invocada por
cualquiera que tenga inters en ella, pues
sus efectos no provienen de una sentencia
judicial de efecto relativo, sino de la ley. En
cambio, la condicin resolutoria tcita no
opera de pleno derecho, sino que requiere
que el acreedor entable la accin resolutoria
para que el juez declare la resolucin.
 Captulo I - Concepto y Clasificacin de las Obligaciones
En resumen, cumplida la condicin re-
solutoria ordinaria, se extingue el derecho
del que tena la cosa bajo tal condicin
por el solo ministerio de la ley; por ello,
el numeral 9 del artculo 1567 del C.C.
enumera la condicin resolutoria como un
modo de extinguir las obligaciones.
Por otra parte, respecto de los efectos de
la condicin resolutoria, las cosas se resta-
blecen al estado anterior a la celebracin
del acto o contrato. Sin embargo, la resti-
tucin es limitada, slo hay obligacin de
devolver la cosa y no los frutos producidos
en el tiempo intermedio, conforme a los
artculos 1488, 1875 y 1090 del C.C.
98. Condicin resolutoria tcita. Esta con-
dicin es una de las ms importantes por
cuanto va envuelta en todo contrato bilateral
y tiene una innegable aplicacin prctica.
99. Concepto de condicin resolutoria
tcita. Esta condicin consiste en el incum-
plimiento de una de las obligaciones de un
contrato bilateral, que provoca la extincin
de la relacin jurdica entre las partes. Esta
condicin va envuelta en todo contrato bi-
lateral, conforme al artculo 1489 del C.C.,
pero slo el contratante diligente podr
pedir, a su arbitrio, el cumplimiento forzado
de la obligacin o la resolucin del contra-
to, ambas con indemnizacin de perjuicios
moratoria. Al respecto, la referida norma
establece literalmente lo siguiente:
Artculo 1489. En los contratos bilaterales va
envuelta la condicin resolutoria de no cumplirse
por uno de los contratantes lo pactado.
Pero en tal caso podr el otro contratante pedir
a su arbitrio o la resolucin o el cumplimiento del
contrato, con indemnizacin de perjuicios.
El artculo 1489 del C.C. es una excepcin
a las reglas generales que rigen la condicin,
en los siguientes sentidos:
a) Es una condicin tcita, y la regla
general es que las modalidades sean ex-
presas y no se presuman. Sin perjuicio de
ello, la resolucin para producir efectos
requiere de declaracin expresa a travs
de una sentencia judicial.
b) En varios sentidos constituye una
excepcin a los efectos de la condicin
resolutoria, como se ver a continuacin.
63
100. Fundamento de la condicin resolu-
toria tcita. La condicin resolutoria tcita fue
un aporte del Derecho cannico al Derecho
privado82 y es una consecuencia de basar el acto
jurdico en el consentimiento. Sin embargo,
para CAPITANT el fundamento inmediato de
esta figura est en la causa, es decir, si una
de las partes incumple una obligacin en un
contrato bilateral estara fallando el motivo
que llev a la contraparte a contratar o sea,
la obligacin correlativa. Sin embargo, como
seala claramente LARRAN R., no es factible
fundamentar la resolucin en un elemento
de la esencia del acto jurdico. Ello es evi-
dente desde que la nulidad produce efectos
diferentes a la resolucin.83
Para otros autores, la condicin reso-
lutoria tcita funda sus cimientos en el
consentimiento presunto de las partes. La
ley supone que una parte pondra fin al
contrato al momento de su celebracin,
de precaver el futuro incumplimiento de
su contraparte.
82
La teora de las condiciones tcitas fue un aporte
del Derecho cannico de la Edad Media. Los con-
tratos no slo generan obligacin en la medida que
se cumpla con la ritualidad que los genera, estn
regulados o contemplados en uno de los estatutos
expresamente permitidos por el Derecho romano,
sino que obligan en la medida en que sean una ma-
nifestacin del consentimiento libre. Este fue tal vez
el aporte ms significativo del Derecho cannico al
Derecho privado y permiti el desarrollo posterior
no slo de la condicin, sino de la teora de la causa.
CLARO S., L., Explicaciones de Derecho Civil chileno y
comparado, volumen V: De las obligaciones, tomo dci-
mo, De las obligaciones: I, Editorial Jurdica de Chile,
Santiago de Chile, 1988, pp. 160 y 161.
83
LARRAN ROS, H., Teora general de las obligaciones,
LexisNexis, Santiago de Chile, 2003, pp. 83 y 84, y
RAMOS PAZOS, Ren, De las obligaciones, LexisNexis,
Santiago de Chile, 2004, pp. 161 y 162. LARRAN funda-
menta esta figura en la equidad, pero dicha posicin
tiene la desventaja de ser demasiado vaga. Por otra
parte, la mayora de las figuras del Derecho y sobre
todo del Derecho pblico se pueden fundamentar
en forma mediata en la equidad. LARRAN ROS, H.,
Teora general de las obligaciones, LexisNexis, Santiago de
Chile, 2003, pp. 83 y 84. En apoyo de la posicin de
LARRAN se puede citar tambin una vieja sentencia
de la C.S. que basaba la condicin resolutoria tcita
en la equidad (R.D.J., tomo 28, seccin 1, p. 689).
RAMOS PAZOS, Ren, De las obligaciones, LexisNexis,
Santiago de Chile, 2004, p. 160.
 Seccin Primera - De las Obligaciones
La condicin resolutoria tcita es un ele-
mento de la naturaleza del contrato bilateral
e incluso es un elemento accidental en otros
ordenamientos jurdicos. El fundamento
para regular esta figura supletoriamente
por la ley y no dejarla a la regulacin de
las partes no es otro que la justicia conmu-
tativa, ya que es el incumplimiento de una
obligacin el que da derecho al acreedor
para resolver el contrato.
Por otra parte, el solo incumplimiento
no da lugar a la resolucin, que debe ir
acompaada de los requisitos que se ana-
lizarn ms adelante y de la voluntad del
acreedor de exigirla. Pero la concurren-
cia de la voluntad del acreedor no puede
llevar a entender que la resolucin es una
revocacin. A pesar de ser verdad que,
al igual que la revocacin, la resolucin
exige la voluntad de una de las partes,
este elemento volitivo es diferente. La vo-
luntad en la resolucin va acompaada
de un incumplimiento del deudor que
no se exige en la revocacin. A su vez, en
los casos en que existe alguna clase de
incumplimiento en la revocacin lo ser
de una obligacin legal o moral, como en
la ingratitud que da derecho a revocar las
donaciones irrevocables (artculos 1428 y
968 y siguientes del C.C.).84
101. Exclusin de la resolucin. La
resolucin, ha resuelto la mayora de la
doctrina nacional, no procede respecto de
la particin. De este modo, si uno de los
comuneros no entera el alcance que se pro-
duce en su contra, los otros comuneros no
podrn pedir la resolucin de la particin
respecto del comunero incumplidor. Las
razones fundamentales de dicho rechazo
son las siguientes:
a) La particin no es un contrato bila-
teral, que es el presupuesto bsico que se
84
ROVIRA cree que en el Derecho espaol la
facultad resolutoria sobre inmuebles se sustenta
en las teoras de la facultad jurdica y del derecho
potestativo. Sin perjuicio de lo cual ambas teoras
han sido insuficientes para explicar esta facultad.
ROVIRA JAEN, Francisco Javier, El pacto resolutorio en
la venta de bienes inmuebles, Editorial Civitas, Madrid,
Espaa, 1996, pp. 192 a 194.
64
exige para que opere la condicin resolu-
toria del artculo 1489.1 del C.C.
b) La particin produce un efecto de-
clarativo.85 En virtud de dicho efecto, se
entiende que el comunero tiene los dere-
chos asignados por la particin desde el
acto constitutivo de la indivisin.
Sin perjuicio de lo anterior, estos argu-
mentos no son definitivos, ya que la par-
ticin admite el saneamiento propio de
los actos jurdicos onerosos conmutativos
(artculos 1345 a 1347 del C.C.).86
102. mbito de aplicacin de la con-
dicin resolutoria tcita. Como seala el
artculo 1489 del C.C. esta condicin slo
procede en los contratos bilaterales y no
en los unilaterales. Las razones dadas para
ello son las siguientes:
a) La literalidad del artculo 1489.1 del
C.C. no admite otra interpretacin.
b) Las condiciones son excepcionales
y no cabe la interpretacin analgica.
c) Cuando el legislador ha admitido la
condicin resolutoria tcita en los contratos
unilaterales, lo ha hecho en forma expresa.
85
El efecto declarativo de la particin tiene unos
antecedentes bastante espurios. Este efecto no tras-
laticio de dominio de la particin se sustenta en el
Derecho francs. Para el Derecho romano la particin
era un ttulo traslaticio de dominio. El origen de este
efecto se encuentra en el Derecho de la Edad Media
y es eminentemente prctico. Por medio del efecto
declarativo se evitaba que los vasallos pagaran una
tasa al seor feudal por la adquisicin de derechos
sucesorios (tasa que gravaba las transmisiones al va-
sallo). ALESSANDRI, F., Particin de bienes, Editorial
Jurdica de Chile, Santiago de Chile, 1999, pp. 161
y 162, y SOMARRIVA UNDURRAGA, Manuel (versin
ABELIUK), Derecho Sucesorio, tomo II, sexta edicin
actualizada, Editorial Jurdica de Chile, Santiago de
Chile, 2003, pp. 604 y 605.
86
Por otra parte, la solucin adoptada no cumple
los cnones de justicia conmutativa que el Derecho
exige. De este modo, si un comunero adquiere un
derecho por la particin produciendo una deuda en
la masa indivisa como si se genera un alcance no
pagado, afectando los derechos de los otros comu-
neros sobre todo de ser el comunero incumplidor
insolvente, ello no da derecho a los otros comuneros
perjudicados para pedir la resolucin de la particin.
Sin perjuicio de lo anterior, los comuneros acreedo-
res podrn demandar el crdito incumplido y pedir
medidas precautorias sobre los bienes adquiridos en
la particin por el comunero deudor.
 Captulo I - Concepto y Clasificacin de las Obligaciones
De este modo, habra una suerte de con-
dicin resolutoria tcita en los contratos
unilaterales en el artculo 2177 del C.C.
respecto del comodato; en el artculo 2271
del C.C. respecto de la renta vitalicia y en
el artculo 2396 del C.C. respecto de la
prenda.
103. Caractersticas de la condicin re-
solutoria tcita:
a) La condicin es resolutoria, ya que
extingue un derecho.
b) La condicin es tcita, puesto que el
legislador la subentiende en todo contrato
bilateral. La condicin no necesita de esti-
pulacin de las partes aunque ellas pueden
estipularla, en cuyo caso recibe el nombre
de pacto comisorio simple.
c) La condicin es negativa, porque con-
siste en que no ocurra un hecho como es
el incumplimiento.
d) La condicin es simplemente potes-
tativa porque depende de un hecho del
deudor. Sin perjuicio de lo anterior, la con-
dicin resolutoria tcita tambin requiere
de la voluntad del acreedor, que puede
optar entre la resolucin y el cumplimiento
forzado.
104. Requisitos de la condicin reso-
lutoria tcita:
a) Esta condicin slo opera de forma
general en los contratos bilaterales (ar-
tculo 1489 del C.C.).
La condicin resolutoria tcita slo se
aplica a los contratos bilaterales, pero puede
acordarse una condicin resolutoria en un
contrato unilateral. En ello radica preci-
samente la utilidad del pacto comisorio
simple. La resolucin en los contratos de
tracto sucesivo recibe el nombre de termi-
nacin, ya que produce unos efectos que
es necesario diferenciar de aqulla. Ello
se debe a que la terminacin no produce
efectos hacia el pasado, sino slo hacia
el futuro.
b) El acreedor debe cumplir o estar lla-
no a cumplir con su obligacin correlativa
(artculos 1489, 1552 y 1556 del C.C.).
c) El incumplimiento de la obligacin
debe ser imputable al deudor (artculos 1556
y 1558 del C.C.).
65
d) La resolucin no opera de pleno de-
recho, requiere ser ejercida mediante la
accin resolutoria y declarada por sentencia
judicial.
El Cdigo Civil napolenico, a diferencia
del Cdigo Civil chileno, seal expresamen-
te que la resolucin requiere de sentencia
judicial; sin perjuicio de lo cual nuestra
doctrina ha entendido que ella es indispen-
sable para que opere la resolucin. As, en
la prctica se debe demandar la resolucin
por medio de la accin resolutoria.
105. Efectos de la condicin resoluto-
ria tcita. El efecto del cumplimiento de
la condicin que es el incumplimiento
del deudor origina un derecho alternati-
vo para el acreedor diligente, consistente
en pedir el cumplimiento forzado de las
obligaciones del contrato o su resolucin.
Esta es la consecuencia lgica de que la
condicin resolutoria tcita no opere de
pleno derecho; lo contrario dejara a la
suerte del deudor negligente los efectos
del incumplimiento. A su vez, el deudor
puede enervar pagando antes de la citacin
a or sentencia en primera instancia o de
la vista de la causa en segunda.87 Ello se
debe a que el pago efectivo de la deuda es
una excepcin mixta de las reguladas en
el artculo 310.1 del C.P.C.
87
La doctrina no es unnime a este respecto. Para
BAHAMNDEZ, el contrato se resuelve al momento
de interponer la accin resolutoria. A su vez, RAMOS
sostiene que una vez que el acreedor ha optado por
la resolucin el deudor no puede enervar pagando.
RAMOS PAZOS, Ren, De las obligaciones, LexisNexis,
Santiago de Chile, 2004, pp. 173 a 175. Una posicin
semejante a la anterior adopta PEAILILLO. Para el
referido autor no es posible que el deudor pueda
enervar la resolucin pagando en cualquier momento
del juicio; ello sera excesivo y hara ilusorio el derecho
a opcin del acreedor. Por ello, para PEAILILLO el
artculo 310 del C.P.C. slo evita las consecuencias
de un doble pago. De esta forma, slo el deudor que
haya pagado podr oponer la excepcin de pago.
Por otra parte, este criterio se flexibilizara en el
artculo 1879 del C.C., en el pacto comisorio por
no pago del precio en la compraventa. PEAILILLO
ARVALO, Daniel, Obligaciones. Teora general y clasi-
ficaciones. La resolucin por incumplimiento, Editorial
Jurdica de Chile, Santiago de Chile, 2003, pp. 417 y
418. Sin perjuicio de lo sealado precedentemente,
la doctrina predominante es la contraria.
 Seccin Primera - De las Obligaciones
106. Paralelo entre la condicin reso-
lutoria tcita y ordinaria:
a) En la condicin resolutoria ordinaria
el hecho futuro e incierto del cual depende
la resolucin puede ser cualquiera, menos
el incumplimiento de una obligacin. En
cambio, el incumplimiento de una obligacin
en los contratos bilaterales es precisamen-
te el evento del cual pende la condicin
resolutoria tcita.
b) La condicin resolutoria tcita se
subentiende en todo contrato bilateral.
En cambio, la condicin resolutoria ordi-
naria se aplica a cualquier negocio jurdico
siempre que se estipule expresamente.
c) La condicin resolutoria ordinaria
opera de pleno derecho. En cambio, la
condicin resolutoria tcita requiere de
sentencia judicial.
d) La condicin resolutoria ordinaria slo
da lugar a la resolucin, nunca da derecho
ni al cumplimiento ni a indemnizacin de
perjuicios. En la condicin resolutoria tci-
ta, en principio, el incumplimiento da un
derecho optativo al acreedor para exigir el
cumplimiento forzado o la resolucin con
indemnizacin de perjuicios.
e) La condicin resolutoria tcita puede
ser enervada con el pago. En cambio, la
condicin resolutoria ordinaria no puede
ser enervada porque produce efectos de
pleno derecho.
f) La condicin resolutoria tcita debe
demandarla el acreedor diligente a travs
de la accin resolutoria. En cambio, la con-
dicin resolutoria ordinaria puede hacerla
efectiva cualquier persona que tenga inters
en ella.
107. Pacto comisorio. El pacto comisorio
se regula en el Derecho chileno a propsito
de la compraventa. De esta forma, a dicho
pacto se refiere el prrafo 10, denomina-
do precisamente Del pacto comisorio, del
Ttulo XXIII que se denomina De la com-
praventa del Libro IV del Cdigo Civil. A
pesar de la ubicacin de las normas de este
pacto, en un contrato especial, la mayora
de la doctrina y jurisprudencia estiman
que es perfectamente posible estipular este
acuerdo en otros contratos que no sean
66
compraventa. A favor de esta posicin se
dan los siguientes argumentos:
a) Slo una razn histrica llev al le-
gislador a regular el pacto comisorio en la
compraventa y referido especialmente a
la obligacin de pagar el precio, como se
aprecia en el artculo 1873 del C.C.
b) Esta estipulacin, aunque el legisla-
dor no la hubiese contemplado de manera
expresa, es perfectamente lcita de acuerdo
al principio de la autonoma privada.
c) Si las partes pueden estipular como
condicin resolutoria el hecho ms capri-
choso, entonces, por qu ellas no podran
convenir como condicin el incumplimiento
de una obligacin?
Sin perjuicio de lo anterior, un tema dis-
tinto es el entender que los artculos que
configuran el prrafo 10 son de aplicacin
general. El determinar si este prrafo es de
aplicacin general es de vital importancia para
los efectos del pacto comisorio calificado. Al
respecto, cabe sealar que no se puede adop-
tar una posicin general en torno al mbito
de aplicacin del referido prrafo, ya que la
solucin depender de la norma especfica
que se analice. Sin embargo, como destaca
acertadamente PEAILILLO, la aplicacin
de la normativa del pacto comisorio de la
compraventa como general se basara en la
analoga, que se hace cargo del vaco de la
ley en la regulacin del pacto comisorio.
Aunque es indudable que, a pesar de
que las partes pueden estipular un pacto
comisorio en un contrato que no sea com-
praventa, no es definitivo que las normas
del prrafo 10 sean de aplicacin general
o supletoria. Est claro que mediante el
principio de la autonoma privada se po-
dr excluir la aplicacin analgica de estas
normas.88 Pero no slo se puede descartar
la exclusin de dicho prrafo en los casos
en que expresamente las partes adopten
una solucin contraria a ste en un con-
trato que no sea compraventa, sino que su
aplicacin analgica es dudosa.
88
PEAILILLO ARVALO, Daniel, Obligaciones. Teora
general y clasificaciones. La resolucin por incumplimiento,
Editorial Jurdica de Chile, Santiago de Chile, 2003,
pp. 419 a 428.
 Captulo I - Concepto y Clasificacin de las Obligaciones
En resumen, conforme a esta ltima
posicin, dichas normas simplemente no
poseen un mbito de aplicacin general
y el juez deber recurrir a las normas que
regulan la interpretacin del acto jurdico
en lugar de las del referido prrafo 10.
108. Concepto de pacto comisorio. El
artculo 1877.2 del C.C. para diferenciar el
pacto comisorio de la condicin resolutoria
tcita dispone que se entiende ...siempre esta
estipulacin en el contrato de venta y en cuanto
se expresa toma el nombre de pacto comisorio y
produce los efectos que van a indicarse. En
este sentido se puede sostener que el pacto
comisorio es la estipulacin expresa de la
condicin resolutoria tcita. De este modo,
el artculo 1877.1 del C.C. seala que por
el pacto comisorio se estipula expresamente que,
no pagndose el precio al tiempo convenido, se
resolver el contrato de venta.
109. Clasificacin del pacto comisorio:
pacto comisorio simple y calificado. El pacto
comisorio simple se limita a reproducir la
condicin resolutoria tcita en el evento
que alguna de las partes no cumpla con lo
estipulado. En cambio, el pacto comisorio ca-
lificado o con clusula de resolucin ipso facto
altera los efectos normales de la resolucin,
convinindose que el contrato se resuelva de
pleno derecho por el incumplimiento.
En definitiva, la diferencia entre el pacto
comisorio simple y el calificado es que el
primero produce los mismos efectos que
la condicin resolutoria tcita.
En consecuencia, en el pacto comiso-
rio simple el demandado puede enervar la
accin pagando hasta antes de la citacin
para or sentencia en primera instancia y
hasta la vista de la causa en segunda, con-
forme al artculo 310 del C.P.C. En cambio,
el pacto comisorio calificado opera de ple-
no derecho, salvo el pacto comisorio por
el no pago del precio en la compraventa.
En dicho pacto el deudor puede enervar
la resolucin pagando dentro del plazo de
veinticuatro horas desde la notificacin de
la demanda.
110. Pacto comisorio simple. El pacto
comisorio simple es la condicin resolutoria
67
tcita expresada. La doctrina est de acuer-
do en que para que opere la resolucin se
requiere de sentencia definitiva y el deudor
puede pagar el precio en el curso del juicio
en los trminos ya indicados. Este pacto no
presenta ninguna utilidad en los contratos
bilaterales, en los que opera la condicin
resolutoria tcita.89 En cambio, el pacto
comisorio simple tiene importancia en los
contratos unilaterales, por cuanto altera sus
efectos normales, ya que estos contratos en
principio no pueden resolverse.
111. Diferencias del pacto comisorio
y la condicin resolutoria tcita. Sin per-
juicio de lo sealado precedentemente,
entre la condicin resolutoria tcita y el
pacto comisorio simple existe una diferen-
cia discutida por la doctrina respecto
del plazo de prescripcin. La accin re-
solutoria, emanada del artculo 1489 del
C.C., prescribe en cinco aos conforme
a las reglas generales. En cambio, la que
emana del pacto comisorio, de acuerdo al
artculo 1880 del C.C., prescribe en cuatro
aos contados desde la fecha del contrato.
No todos los autores estn de acuerdo con
esta diferencia. As, para Ren ABELIUK el
artculo 1880 del C.C. regula la prescripcin
especial del pacto comisorio calificado por
no pago del precio en la compraventa. En
consecuencia, en todos los dems casos se
aplica la regla general de la prescripcin
de cinco aos desde que la obligacin se
hizo exigible.90
Como se seal precedentemente la
aplicacin general del prrafo 10 del
Ttulo XXIII del Libro IV es bastante dis-
cutible. Ello se debe a que a lo menos los
artculos 1879 y 1880 del C.C., que regu-
89
Sin embargo, si se entiende que el artculo 1879
del C.C. que se refiere al pacto comisorio calificado
por el no pago del precio en la compraventa es de
aplicacin general, se alteraran las reglas del pago
con relacin a la condicin resolutoria tcita. Este
importante efecto no se produce en la prctica para
una parte importante de la doctrina y la jurispruden-
cia, por cuanto la referida disposicin slo se aplica
al pacto comisorio calificado por no pago del precio
en la compraventa.
90
Vid. infra N 117, 6, captulo I, seccin 1,
tomo III.
 Seccin Primera - De las Obligaciones
lan los efectos del pacto y la prescripcin
extintiva, seran de aplicacin exclusiva al
pacto comisorio calificado por no pago del
precio en la compraventa y las otras dos
normas que componen dicho prrafo (ar-
tculos 1877 y 1878 del C.C.) no son ms
que la aplicacin de las reglas generales que
rigen las obligaciones y los contratos.
En resumen, parecera que en definitiva
la aplicacin del referido prrafo se reducira
slo al pacto comisorio calificado por el no
pago del precio en la compraventa.
112. El pacto comisorio calificado, lex
comissoria o con clusula de resolucin ipso
facto. A este pacto se refiere el artculo 1879
del C.C., sealando que si se estipula que
por no pagarse el precio al tiempo convenido,
se resuelva ipso facto el contrato de venta, el
comprador podr, sin embargo, hacerlo subsistir,
pagando el precio, lo ms tarde, en las veinticuatro
horas subsiguientes a la notificacin judicial de
la demanda.
Este pacto tiene su origen en la lex comis-
soria del Derecho romano. Para el Derecho
romano el incumplimiento de una obligacin
slo daba derecho al acreedor a exigir el
cumplimiento de la obligacin. Dicho in-
cumplimiento no daba lugar a la resolucin
del contrato. Por ello, el vendedor slo tena
la actio venditi contra el comprador por el
no pago del precio, y el comprador la actio
emptio contra el vendedor por la no entrega
de la cosa. De esta forma, el vendedor no
poda exigir la restitucin de la cosa si el
comprador no pagaba el precio, pero s
poda hacerlo mediante la introduccin
de un pacto de resolucin o lex comissoria
(Digesto, 18.3.2).91 En cambio, en nuestros
91
En este sentido el Digesto seala que cuando
el vendedor de un fundo hubiere hecho una clu-
sula diciendo: el precio no fuese pagado dentro
del trmino se tendr por no comprado el fundo,
se entender que el fundo no queda comprado si
es que el vendedor as lo prefiere, porque esto se ha
convenido en inters del vendedor; (...). Por otra
parte, en el Derecho romano no es posible fijar la
naturaleza de este pacto como resolutorio o sus-
pensivo en la adquisicin de derechos conforme a
criterios actuales, ya que esta figura fue objeto de una
continua evolucin en el Derecho romano. ROVIRA
JAEN, Francisco Javier, El pacto resolutorio en la venta
68
das lo que caracteriza al pacto comisorio
calificado es que altera los efectos normales
de la condicin resolutoria tcita.
Sin perjuicio de ello, en el Derecho com-
parado como en el chileno se requiere de
una declaracin recepticia del acreedor por
la que ste opta por la resolucin en lugar
del cumplimiento forzado. El deudor puede
pagar antes del ejercicio de este derecho.
De esta forma, antes que sea constituido
en mora el deudor podr pagar aun tra-
tndose de un pacto comisorio calificado
que no se constituye en la compraventa por
no pago del precio. La duda se plantea si
dicho pago se puede hacer entre la cons-
titucin en mora y el ejercicio de la accin
resolutoria, como sucedera, por ejemplo,
con la interpelacin convencional tcita
(artculo 1551.1, N 2 del C.C.).
Para que opere el pacto comisorio ca-
lificado no se requiere la utilizacin de la
expresin ipso facto, sino que puede recurrirse
a cualquiera anloga, como sin necesidad
de juicio, de pleno derecho, etc. Sin em-
bargo, en la compraventa que se estatuye el
pacto comisorio calificado por no pago del
precio podr el comprador hacer subsistir la
compraventa, pagando el precio a ms tardar
dentro de las veinticuatro horas siguientes
a la notificacin de la demanda.
113. Pacto comisorio calificado por no
pago del precio en la compraventa. Este
pacto est regulado en el artculo 1879 del
C.C. y en virtud de l se altera lo acordado
por las partes porque el contrato no se resol-
ver ipso facto por el solo incumplimiento y
subsiste el derecho de pagar del comprador.
Dicho derecho, sin embargo, debe ejercerse
en un tiempo ms limitado que el de la
accin resolutoria de la condicin resolu-
toria tcita, ya que slo se podr enervar
pagando antes de transcurridas veinticuatro
horas de la notificacin de la demanda. En
cambio, para otros se resolver mediante la
sentencia judicial, subsistiendo el derecho
del vendedor a desistirse de la resolucin y
a pedir el cumplimiento forzado.
de bienes inmuebles (su razn histrica), Editorial Civitas
S. A., Madrid, Espaa, 1996, p. 38.
 Captulo I - Concepto y Clasificacin de las Obligaciones
114. El pacto comisorio calificado en los
dems casos. Respecto del pacto comisorio
calificado, que no opera por el no pago
del precio en la compraventa, se aplican
las siguientes normas:
a) Conforme a la mayora de la doctrina
puede estipularse la resolucin ipso facto en
cualquier contrato y aun en la compraventa
respecto de otras obligaciones que no sean
la de pagar el precio. En dicho supuesto,
el demandado no podr enervar la accin
cumpliendo con lo estipulado en el contrato
dentro de las veinticuatro horas desde la
notificacin de la demanda.
b) En estos pactos prima la autonoma
privada sobre la eventual aplicacin ana-
lgica del artculo 1879 del C.C., que se
restringira al pacto comisorio respecto del
no pago del precio en la compraventa. Es
importante sealar que no ser necesario
que las partes se refieran en forma expresa a
que no se podr enervar pagando dentro de
las veinticuatro horas desde la notificacin
de la demanda, bastando simplemente que
se acuerde un pacto comisorio calificado.
c) La sentencia judicial se limita a consta-
tar la resolucin, debido a que por voluntad
de las partes la resolucin se produce de
pleno derecho por el incumplimiento de
la obligacin.
d) El acreedor puede, conforme al ar-
tculo 1887 del C.C., renunciar a la resolu-
cin ya producida, porque est establecida
en su exclusivo beneficio y siempre podr
solicitarse el cumplimiento forzado de la
obligacin.
En conclusin, el pacto comisorio cali-
ficado, que no consiste en el no pago del
precio en el contrato de compraventa,
otorgar al acreedor el siguiente derecho
de opcin:
a) El acreedor podr dar por resuelto el
contrato de pleno derecho, sin que el deudor
pueda enervar pagando (no opera el plazo
de veinticuatro horas del artculo 1879 del
C.C.).
b) El acreedor puede renunciar a la re-
solucin y pedir el cumplimiento forzado
del contrato, en ambos casos con indem-
nizacin de perjuicios moratoria.
69
115. La accin resolutoria.
116. Concepto de accin resolutoria.
La accin resolutoria es aquella que nace
de la condicin resolutoria en los casos
que se requiere de sentencia judicial para
pedir que se deje sin efecto un contrato
por incumplimiento de una obligacin
contractual. La accin resolutoria deriva
siempre de la condicin resolutoria, pero
nicamente en los casos en que se requie-
re sentencia judicial. Dichos casos son los
siguientes:
a) Condicin resolutoria tcita del ar-
tculo 1489 del C.C.
b) El pacto comisorio simple.
c) El pacto comisorio calificado por no
pago del precio en la compraventa.
Estas condiciones resolutorias no operan
de pleno derecho, por lo que slo podr
solicitarse la resolucin mediante la co-
rrespondiente accin resolutoria. En este
sentido, la accin resolutoria no procede
cuando la resolucin se produce de pleno
derecho. La condicin resolutoria proce-
der de pleno derecho en los siguientes
supuestos:
i) La condicin resolutoria ordinaria,
porque ella no requiere de sentencia y opera
de pleno derecho.
ii) El pacto comisorio calificado, a ex-
cepcin del pacto comisorio calificado por
no pago del precio en la compraventa.
117. Caractersticas de la accin reso-
lutoria.
A. La accin resolutoria es personal. Esta
accin slo corresponde al acreedor dili-
gente en contra del deudor que no cumpli
alguna de las obligaciones que le impuso
el contrato.
Sin perjuicio de ello, se podr afectar
a tercero en los supuestos contemplados
en los artculos 1490 y 1491 del C.C. En
dichos casos convendr entablar, conjunta-
mente con la accin resolutoria, la accin
reivindicatoria contra el tercero poseedor
de la cosa. Sin perjuicio de lo anterior, la
accin resolutoria no es una accin real,
ya que la resolucin slo afecta a los ter-
ceros que estn de mala fe; en cambio,
las acciones reales afectan a todo tercero,
 Seccin Primera - De las Obligaciones
independientemente si estn de buena o
mala fe.92
B. La accin resolutoria es patrimonial. Esta
accin es netamente pecuniaria, susceptible
de expresarse en dinero, puesto que persigue
dejar sin efecto un contrato patrimonial.
En virtud de ello, dicha accin es renun-
ciable, transmisible y prescriptible. De este
modo, la accin resolutoria no procede en
los actos de familia. De esta caracterstica
de la accin resolutoria se desprenden las
siguientes consecuencias:
1. La accin resolutoria es renun-
ciable.
El acreedor puede renunciar a la re-
solucin que est establecida en su solo
beneficio. As se desprende de las reglas
generales del Derecho privado, es decir,
del artculo 12 del C.C. y de las reglas de la
resolucin. En efecto, el artculo 1487 del
C.C. declara que cumplida la condicin
resolutoria debe restituirse lo que se ha
recibido bajo tal condicin, a menos que
sta haya sido puesta a favor del acreedor
exclusivamente. En dicho caso slo el acree-
dor podr renunciar a la resolucin.
Por otra parte, no puede entenderse
como renuncia tcita el que el acreedor
elija el cumplimiento forzado en lugar de la
resolucin. De esta forma, si una vez deman-
dado el cumplimiento forzado, ste fuera
imposible o inconveniente, el acreedor podr
solicitar la resolucin. Sin perjuicio de ello,
es preciso destacar que la jurisprudencia
es contradictoria en este punto.
2. La accin resolutoria es transferible
y transmisible, por lo que podrn deducirla
los herederos y cesionarios del acreedor
y debern soportarla los herederos del
deudor.
3. La accin resolutoria es prescriptible,
aunque de distintas formas.
92
Efectuado este alcance, en el Derecho espaol
se produce a este respecto una discusin atingente
en nuestro Derecho. En el Derecho espaol se dis-
cute si la accin resolutoria puede entenderse como
una accin con una retroactividad real relativa.
CLEMENTE MEORO, Mario, La facultad de resolver los
contratos por incumplimiento, Tirant lo Blanch, Valencia,
Espaa, 1998, p. 553.
70
Respecto de la prescripcin extintiva
cabe hacer las siguientes distinciones:
a) La accin resolutoria emanada de la
condicin resolutoria tcita.
Para sta no existe plazo de prescripcin,
por lo que se aplica el plazo de prescripcin
ordinaria de cinco aos desde que la obli-
gacin se hizo exigible (artculos 2514.2
y 2515.1 del C.C.). Por su naturaleza, la
accin resolutoria slo puede intentarse
como una accin ordinaria y no como una
accin ejecutiva. Adems, esta prescripcin
se suspende.
b) La accin resolutoria que emana del
pacto comisorio.
En este caso, la accin resolutoria pres-
cribe en el plazo fijado por las partes si no
fuera superior a cuatro aos; transcurrido
ste prescribe necesariamente, sea que se
haya estipulado un plazo ms largo o ningu-
no. Esta prescripcin no se suspende por ser
de corto tiempo y adems corre, conforme
al artculo 1880 del C.C., desde la fecha
del contrato. La referida norma seala al
respecto textualmente lo siguiente:
Artculo 1880. El pacto comisorio prescribe al
plazo prefijado por las partes, si no pasare de cuatro
aos, contados desde la fecha del contrato.
Transcurridos estos cuatro aos, prescribe
necesariamente, sea que se haya estipulado un
plazo ms largo o ninguno.
La redaccin dada al artculo 1880 del
C.C. ha sido fuertemente criticada por la
doctrina. As, dicha redaccin puede llevar
al absurdo que la accin prescriba antes de
nacer. De esta forma, podra suceder que si
se estipula una obligacin a plazo, con un
pacto comisorio calificado superior a cuatro
aos y al vencimiento del cuarto ao no se
cumple con las cuotas pendientes, entonces la
accin resolutoria del pacto comisorio estara
prescrita. La solucin a este inconveniente,
para LARRAN R., se resuelve otorgando al
acreedor la accin resolutoria que emana
de la condicin resolutoria tcita.
Para una parte importante de la doctrina,
el artculo 1880 del C.C. se aplica al pacto
comisorio en general. Ello se debera a que
esta disposicin est ubicada en el prrafo
10 del Ttulo XXIII, denominado De la
compraventa, del Libro IV del Cdigo Civil,
 Captulo I - Concepto y Clasificacin de las Obligaciones
y dicho prrafo sera de aplicacin general.
Para estos autores los pactos comisorios en
general prescribiran conforme a la regla del
artculo 1880 del C.C.93 ABELIUK, en cambio,
restringe la aplicacin de esta norma al pacto
comisorio calificado en la compraventa por
el no pago del precio. Para este autor, el
pacto comisorio simple y calificado, salvo
el pacto comisorio calificado por no pago
del precio en la compraventa, prescriben
conforme a las reglas generales de la pres-
cripcin extintiva. As, el pacto comisorio
prescribira en general en cinco aos desde
que la obligacin se hizo exigible.94
Por otra parte, esta posicin es compa-
tible con la sostenida por la mayora de
los autores respecto de la segunda parte
del artculo 1879 del C.C. que tiene una
aplicacin restringida al pacto comisorio
calificado por no pago del precio.
C. La accin resolutoria es mueble o inmueble
segn la naturaleza de la obligacin que emana
del contrato. Para la mayora de la doctrina, la
accin resolutoria ser mueble o inmueble
dependiendo de la naturaleza de la obliga-
cin incumplida.95 Como la obligacin es un
93
De esta opinin son ALESSANDRI, A., SOMARRI-
VA, M., VODANOVIC, A. y PEAILILLO. ALESSANDRI,
A., SOMARRIVA, M. y VODANOVIC, A., Tratado de las
obligaciones, Editorial Jurdica de Chile, Santiago de
Chile, 2001, p. 291. PEAILILLO ARVALO, Daniel,
Obligaciones. Teora general y clasificaciones. La resolu-
cin por incumplimiento, Editorial Jurdica de Chile,
Santiago de Chile, 2003, p. 440.
94
No es del caso profundizar en esta materia, ya
que el pacto comisorio calificado puede analizarse
conforme al Derecho germano y al latino. A pesar
de que, por regla general, del pacto comisorio cali-
ficado no nace una accin resolutoria, ya que opera
de pleno derecho el acreedor como siempre man-
tiene la opcin de exigir el cumplimiento forzado
de la obligacin deber efectuar una declaracin
unilateral no recepticia de resolucin.
95
En este sentido se pronuncian ABELIUK MA-
NASEVICH, RAMOS PAZOS y MEZA BARROS. ABELIUK
MANASEVICH, Ren, Las obligaciones, tomo I, Editorial
Jurdica de Chile, Santiago de Chile, 1993, N 551,
p. 434; RAMOS PAZOS, Ren, De las obligaciones, Lexis-
Nexis, Santiago de Chile, 2004, p. 199 y MEZA BARROS,
Ramn, Manual de Derecho Civil. De las obligaciones,
Editorial Jurdica de Chile, Santiago de Chile, 1990,
p. 117. Para los autores que sostienen esta posicin la
accin resolutoria ser mueble o inmueble, conforme
al artculo 580 del C.C.
71
derecho personal, se calificar de mueble o
inmueble conforme a los artculos 580 y 581
del C.C. As, de incumplirse una obligacin
de dar la accin resolutoria ser mueble en
la medida que la cosa debida sea mueble e
inmueble en el caso inverso.
Por otra parte, si la obligacin incum-
plida es de hacer o no hacer entonces la
accin resolutoria ser mueble porque los
hechos que se deben se reputan muebles
conforme al artculo 581 del C.C.
En contra de la opinin precedente,
para PEAILILLO la resolucin no afecta
a una obligacin del contrato, sino que a
ambas, ya que en realidad es el contrato el
que queda sin efecto.96 Como consecuencia
de ello, la accin resolutoria ser siempre
mueble conforme al artculo 581 del C.C.
Ello es consecuencia de que lo que se de-
manda es un hecho: que el contrato deje
de producir sus efectos.
D. La accin resolutoria es indivisible. Esta
indivisibilidad se manifiesta en los siguientes
dos sentidos:
a) Objetivamente, porque el acreedor
no podr pedir en parte el cumplimiento
y en el resto la resolucin.
b) Subjetivamente, porque siendo varios
los acreedores todos ellos deben ponerse
de acuerdo para pedir el cumplimiento o
la resolucin y siendo ms de un deudor
no podr el acreedor exigirle a uno el cum-
plimiento y a los otros la resolucin.97
MEZA BARROS, separndose de la ma-
yora de la doctrina, seala que la accin
resolutoria es perfectamente divisible.98
La posicin del referido autor se basa en
96
Esta es la opinin de PEAILILLO. PEAILILLO
ARVALO, Daniel, Obligaciones. Teora general y clasifica-
ciones. La resolucin por incumplimiento, Editorial Jurdica
de Chile, Santiago de Chile, 2003, pp. 442 a 443.
97
De esta opinin son SOMARRIVA, ALESSANDRI y
ABELIUK. El mismo parecer tiene PEAILILLO, pero por
razones diferentes. Para el referido autor, la resolucin
afecta al contrato en su totalidad y no es posible por
ello una resolucin parcial o divisible. PEAILILLO AR-
VALO, Daniel, Obligaciones. Teora general y clasificaciones.
La resolucin por incumplimiento, Editorial Jurdica de
Chile, Santiago de Chile, 2003, pp. 443 a 446.
98
MEZA BARROS, Ramn, Manual de Derecho Civil.
De las obligaciones, Editorial Jurdica de Chile, Santiago
de Chile, 1990, p. 117.
 Seccin Primera - De las Obligaciones
que la accin resolutoria ser divisible o
indivisible, dependiendo de si el objeto
de la obligacin lo es. De esta forma, si se
debe dinero porque el comprador debe el
precio, entonces sera absurdo exigirles a
los vendedores que se pongan de acuerdo
para pedir la resolucin, y no habra nin-
gn inconveniente en que algunos puedan
pedir la resolucin y otros el cumplimiento
forzado. Pero esta posicin presenta el pro-
blema que el contrato subsistira en parte y
en parte se resolvera, lo que llevara a una
comunidad no deseada entre acreedor y
deudor, como sucedera entre vendedores
y compradores.99 Otros autores critican la
posicin de MEZA BARROS, ya que si el com-
prador no paga, el acreedor no tiene slo
derecho al precio, sino que tiene un derecho
alternativo, la resolucin. Dicho derecho
constituira una obligacin alternativa en
la cual, conforme al artculo 1526.1 N 6
del C.C., la eleccin debe ser efectuada de
consuno por los acreedores.100 Este ltimo
argumento no es definitivo, ya que en rea-
lidad no hay una obligacin alternativa.
Al constituirse la obligacin no existe una
obligacin alternativa y a los efectos de las
obligaciones no cabe aplicarles las reglas
de la determinacin de la naturaleza de
las obligaciones, precisamente porque los
efectos de las obligaciones son una conse-
cuencia del incumplimiento.101
118. Paralelo entre accin resolutoria
y otras acciones. A continuacin se anali-
99
As, por ejemplo, de haber un comprador in-
cumplidor y varios vendedores acreedores. Si algunos
de los vendedores optan por el cumplimiento forza-
do y otros por la resolucin, entonces en definitiva
puede formarse una comunidad no deseada entre
los vendedores que optaron por la resolucin y el
comprador.
100
ALESSANDRI, A., SOMARRIVA, M. y VODANOVIC,
A., Tratado de las obligaciones, Editorial Jurdica de
Chile, Santiago de Chile, 2001, p. 290.
101
Por otra parte, esta posicin lleva a soluciones
que son criticables. Supongamos que el cumplimiento
forzado no es conveniente o imposible por cualquier
motivo; si uno de los coacreedores se niega a la re-
solucin sin renunciar a ella o incluso demora
su decisin de demandar, las reglas que regulan los
efectos de las obligaciones simplemente no tendran
aplicacin.
72
zar la resolucin en comparacin con las
acciones de ineficacia ms relevantes.
A. Resolucin, nulidad y rescisin. Las prin-
cipales diferencias entre estas figuras son
las siguientes:
a) Por la nulidad y rescisin el acto
nace proclive a un vicio que afecta algn
requisito de validez del acto jurdico. En
cambio, en la resolucin el acto es perfec-
tamente vlido, pero un hecho posterior,
el incumplimiento, autoriza al acreedor a
pedir que el contrato se deje sin efecto.
b) La nulidad y la resolucin vuelven
a las partes al estado anterior, es decir, al
estado en que estaban antes de contratar.
Sin embargo, los efectos de estas ineficacias
respecto de tercero son diferentes. As, con-
forme al artculo 1689 del C.C., en virtud
de la nulidad se tiene accin reivindicatoria
contra terceros, sin distinguirse si stos estn
de buena o mala fe. En cambio, en la reso-
lucin se debe distinguir en principio si los
terceros estn de buena o mala fe, conforme
a los artculos 1490 y 1491 del C.C.
c) La nulidad y rescisin afectan a todo
tipo de actos. En cambio, la resolucin t-
cita slo afecta en principio a los contratos
bilaterales.
d) La accin de nulidad absoluta pres-
cribe en diez aos, la de rescisin en cuatro
y dos aos, dependiendo de la naturaleza
del bien. En cambio, la accin resolutoria
por regla general prescribe en cinco aos
y en el caso del pacto comisorio calificado
en cuatro aos.102
B. Resciliacin y resolucin. La rescilia-
cin no produce efectos retroactivos y
tampoco afecta a terceros a diferencia de
la resolucin.
C. Revocacin y resolucin. La revocacin
slo opera para el futuro y la resolucin
tiene en principio efecto retroactivo.
119. Efectos de la accin resolutoria. En
esta materia, como en la mayora de las in-
102
Es de destacar que no todos los autores opinan
igual y que parte importante de la doctrina restringe
el artculo 1880.2 del C.C. al pacto comisorio cali-
ficado por no pago del precio. Vid. supra Nos 111 y
117, 6, captulo I, seccin 1.
 Captulo I - Concepto y Clasificacin de las Obligaciones

eficacias, se debe distinguir entre los efectos salvo que el deterioro o disminucin pro-
entre las partes y respecto de terceros. ceda de culpa del deudor. En dicho caso,
el acreedor podr pedir que se rescinda
120. Efectos respecto de las partes. Los
el contrato o que se le entregue la cosa, y
efectos de la resolucin entre las partes
adems de lo uno o lo otro tendr derecho a
se refieren a las distintas prestaciones que
indemnizacin de perjuicios (artculo 1486.2
se adeudan entre ellas, una vez producida
del C.C.). En cambio, si antes del cumpli-
dicha ineficacia, como sucede respecto de
miento de la condicin la cosa prometida
la restitucin de la cosa y los frutos. De esta
perece sin culpa del deudor, se extingue
forma, es posible distinguir los siguientes
la obligacin; y si la cosa se destruye por
efectos de la resolucin:
culpa del deudor, el deudor es obligado al
A. La restitucin de la cosa. Cumplida la precio, y a la indemnizacin de perjuicios
condicin resolutoria deber restituirse lo (artculo 1486.1 del C.C.).
que se hubiere recibido bajo tal condicin,
B. Respecto de las mejoras. El acreedor,
a menos que sta haya sido puesta a favor
conforme al artculo 1486.2 del C.C., no
del acreedor exclusivamente, en cuyo caso
deber nada por concepto de las mejoras
podr ste, si quiere, renunciarla, pero ser
que hubiere efectuado el deudor sobre la
obligado a declarar su determinacin si el
cosa. En este sentido, el acreedor que se
deudor lo exige. En realidad, ms que la
perjudica por los deterioros se beneficia
restitucin de la cosa, lo que se restituye
por los aumentos y las mejoras respecto de
es la prestacin que haya obtenido cada
las cuales no deber nada. Esta solucin
parte por el cumplimiento total o parcial
ha sido criticada por algunos autores. El
de la obligacin (artculos 1487 y 1875.2
perjuicio que puede sufrir el acreedor por
del C.C.). En este sentido, la primera de las
el mal estado de la cosa no es compensa-
normas precedentes seala que cumplida
ble con el beneficio que le reportaren las
la condicin resolutoria, deber restituirse lo que
eventuales inversiones efectuadas por el
se hubiere recibido bajo tal condicin, a menos
deudor sobre sta.
que sta haya sido puesta en favor del acreedor
Por otra parte, el deudor que ha efec-
exclusivamente, en cuyo caso podr ste, si quiere,
tuado inversiones en la cosa puede ser el
renunciarla; pero ser obligado a declarar su
que ha solicitado la resolucin ante un
determinacin, si el deudor lo exigiere.
cumplimiento parcial de su contraparte
La restitucin es recproca, ambas partes
en un contrato bilateral, respecto de la cual
han de restituir; sin embargo, no se puede
es acreedor. En el supuesto planteado, el
excusar una parte de restituir porque la otra
acreedor que demanda la resolucin del
no lo hace. Ello se debe a que no se puede
contrato puede verse muy perjudicado
aplicar a este supuesto el artculo 1552 del
respecto de la restitucin del objeto de la
C.C.103
obligacin correlativa. En virtud de todos
Conforme al artculo 1487 del C.C. la
estos inconvenientes, siguiendo a ABELIUK,
cosa debe restituirse en el estado en que se
nos podemos preguntar, por qu conforme
encuentre, aprovechndose el acreedor de
a las prestaciones mutuas en la reivindica-
los aumentos o mejoras que haya recibido la
toria el poseedor vencido tiene derecho a
cosa, sin estar obligado a dar ms por ella,
las mejoras contra el reivindicante (en los
y sufriendo su deterioro o disminucin sin
trminos que sealan los artculos 909 a 911
derecho alguno a que se le rebaje el precio,
del C.C.) y en la resolucin, el deudor que
haya efectuado mejoras no tiene derecho
103
Sin embargo, puede ser que una parte sea en esos mismos trminos?104
insolvente y no sea posible entablar la accin rei-
vindicatoria contra el tercero. En dicho caso, parece
excesivo que slo una parte sea obligada a restituir.
104
De este modo, concurriendo obligaciones recprocas ABELIUK MANASEVICH, Ren, Las obligaciones,
parciales puede ser que la parte solvente restituya y tomo I, Editorial Jurdica de Chile, Santiago de Chile,
la insolvente no pueda hacerlo. 1993, N 503, pp. 401 y 402.

73
 Seccin Primera - De las Obligaciones
C. Restitucin de los frutos. A la restitucin
de los frutos se refiere el artculo 1488 del
C.C. As, verificada una condicin resolu-
toria no se debern los frutos percibidos
en el tiempo intermedio, salvo que la ley,
el testador, el donante o los contratantes,
segn los varios casos, hayan dispuesto lo
contrario. Conforme a dicha disposicin,
el principio de la retroactividad de la con-
dicin cumplida no se aplica a los frutos.
Esta es una importante diferencia con
las reglas de las prestaciones mutuas. En
virtud de estas reglas se debe distinguir
respecto de la restitucin de los frutos,
segn si el poseedor est de buena o mala
fe.
Sin embargo, la resolucin de la com-
praventa por no pago del precio dar de-
recho al vendedor a que se le restituyan los
frutos, ya en su totalidad, si ninguna parte
del precio se le hubiera pagado, ya en la
proporcin que corresponda a la parte del
precio que no hubiere sido pagada. De esta
manera, conforme al artculo 1875.1 y 2
del C.C., ...para que se le restituyan los frutos,
ya en su totalidad si ninguna parte del precio
se le hubiere pagado, ya en la proporcin que
corresponda a la parte del precio que no hubiere
sido pagada.
El comprador a su vez tendr derecho para
que se le restituya la parte que hubiere pagado
del precio.
De este modo, si el comprador pag el
10% del precio, el vendedor slo podr
exigir la restitucin del 90% del valor de los
frutos. Igual excepcin se establece respecto
de las asignaciones modales con clusula
de resolucin (artculo 1090 del C.C.) y de
las donaciones, en caso de resolucin por
mora en el cumplimiento de lo impuesto
al donatario. En este caso se considerar al
donatario como poseedor de mala fe, tanto
respecto de la restitucin de la cosa, como
de los frutos, siempre que sin causa grave
hubiere dejado de cumplir la obligacin
impuesta. A este supuesto se le aplica el
artculo 1426 del C.C., que seala textual-
mente lo siguiente:
Artculo 1426. Si el donatario estuviere en
mora de cumplir lo que en la donacin se le ha
impuesto, tendr derecho el donante o para que
74
se obligue al donatario a cumplirlo, o para que
se rescinda la donacin.
En este segundo caso ser considerado el
donatario como poseedor de mala fe, para la
restitucin de las cosas donadas y los frutos,
siempre que sin causa grave hubiere dejado de
cumplir la obligacin impuesta.
Se abonar al donatario lo que haya invertido
hasta entonces en desempeo de su obligacin, y
de que se aprovechare el donante.
D. Como es lgico la resolucin, en el caso de la
condicin resolutoria tcita, puede ir acompaada
de la indemnizacin de perjuicios compensatoria
y moratoria.
E. Los actos administrativos del deudor con-
dicional no se ven afectados por la resolucin.
121. Efectos respecto de tercero. El pro-
blema de los efectos de la resolucin respecto
de tercero se presenta si el deudor, durante
la pendencia de la resolucin, ha enajenado
la cosa, ha constituido gravmenes o simple-
mente ha establecido derechos personales a
favor de tercero. Esta tercera opcin no es
analizada por la mayora de la doctrina, como
si al tercero se le ha entregado un inmue-
ble en cumplimiento de una compraventa,
pero an no se ha hecho la tradicin. En
dicho caso se deben aplicar los efectos de
la resolucin respecto de las partes.
En estos casos se debe analizar si los gra-
vmenes, enajenaciones o crditos sobre la
cosa subsisten. Lo lgico sera que el efecto
retroactivo de la condicin cumplida alcan-
ce a los terceros desde el momento que
se considera que su tradente jams tuvo
derechos sobre la cosa y que el primitivo
vendedor o tradente jams perdi el do-
minio o el derecho real.105 Pero nuestro
Cdigo Civil no adopt esta solucin, sino
distingui entre tercero adquirente de mala
o buena fe y aplic reglas diferentes para
las cosas muebles y para las inmuebles. En
este sentido, se puede sealar que la condi-
cin resolutoria cumplida en principio no
afecta a los terceros, sino slo en la medida
105
Sin perjuicio de esta discusin en torno a los
derechos reales, respecto de los derechos personales
est claro que dicha relacin, al darse slo inter-parte,
no afecta a los terceros.
 Captulo I - Concepto y Clasificacin de las Obligaciones
que sean considerados por la ley como de
mala fe.
122. Principios comunes a los efectos
de la resolucin respecto de tercero (ar-
tculos 1490 y 1491 del C.C.).
a) La resolucin slo afecta a terceros
poseedores de mala fe a travs de la accin
reivindicatoria.106
b) Se entiende por mala fe de parte del
tercero el conocimiento de la condicin
que afecta el derecho del tradente.
c) La buena fe se presume, la mala fe
hay que probarla, segn el artculo 706 del
C.C. Sin embargo, respecto de los bienes
inmuebles se presume la mala fe. As, para
determinar la buena o mala fe se deber estar
a lo sealado en los artculos 1490 y 1491
del C.C. El artculo 1491 del C.C. establece
una verdadera presuncin de derecho de
mala fe en caso que concurran las circuns-
tancias sealadas en su parte final.
d) La buena o mala fe se determina al
momento de la adquisicin.
e) La mala fe de los terceros, a la que se
refieren los artculos 1490 y 1491 del C.C.,
se asimila a la negligencia o culpa leve, ya
que no se producen los efectos generales
del dolo, como se ver.
123. Anlisis de los artculos 1490 y 1491
del C.C. Conforme a los artculos 1490 y
1491, para determinar si los terceros estn
de buena o mala fe hay que considerar si la
cosa adquirida es mueble o inmueble. De
este modo, conforme a estas disposiciones
procede hacer las siguientes distinciones:
A. Anlisis de la mala fe respecto de los
muebles. El artculo 1490 del C.C. regula la
resolucin respecto de las cosas muebles,
sealando que si el que debe una cosa mueble
a plazo, o bajo condicin suspensiva o resolutoria,
la enajena, no habr derecho de reivindicarla
contra terceros poseedores de buena fe.
El artculo precedente debe ser concor-
dado con las normas generales respecto
de la buena fe. En este sentido la buena
fe se presume, salvo que se acredite que
106
En el Derecho espaol, adems, la resolucin
afecta en todo caso a los ttulos gratuitos, indepen-
dientemente de la buena o mala fe del tercero.
75
el tercero estaba en conocimiento de la
condicin resolutoria.
La doctrina ha sealado fuertes crticas
respecto del artculo 1490 del C.C.; entre ellas,
las ms importantes son las siguientes:
1. Se ha objetado el uso en el ar-
tculo 1490 del C.C. de la palabra debe,
porque corresponde ms bien utilizar la
palabra posee o tiene. Ello porque el deudor
condicional no debe nada, sino que posee
o tiene bajo una condicin resolutoria. Por
otra parte, as lo estableca BELLO en sus
primeros proyectos.
2. El artculo 1490 del C.C. se refiere
tanto al plazo como a las condiciones sus-
pensiva y resolutoria. Pero de estas tres mo-
dalidades esta norma slo es aplicable a la
condicin resolutoria. Ello es as, ya que el
deudor debe porque su derecho de dominio
se resolvi a consecuencia del cumplimiento
de la condicin resolutoria. En cambio, en
la obligacin a plazo el deudor es un mero
tenedor o usufructuario de la cosa107 y en la
condicin suspensiva, el acreedor tan slo
tiene un germen de derecho en virtud del
cual no podr enajenar ni gravar la cosa.
Adems, el acreedor tanto en la condicin
suspensiva como en el plazo no tiene dominio
alguno, ya que de los contratos no nacen
derechos reales sino personales. Por ello, el
acreedor tanto en la condicin suspensiva
como en el plazo no es dueo slo tiene
un crdito contra el deudor y por con-
siguiente, no tiene accin reivindicatoria
alguna contra el tercero adquirente.
3. La palabra enajenar est tomada, en la
disposicin citada, en sentido restringido, no
en sentido amplio.108 En virtud de la resolucin
107
El que tiene la cosa hasta cierto da es un usu-
fructuario (artculos 1498 y 1087 del C.C.). LARRAN
ROS, H., Teora general de las obligaciones, LexisNexis,
Santiago de Chile, 2003, p. 301.
108
Sobre un bien mueble se puede constituir como
limitacin al dominio un usufructo, uso o prenda. El
usufructo y uso se extinguen sin ms por la resolucin
del derecho del constituyente (artculos 806.3 y 812
del C.C.) y la prenda se extingue por resolucin del
derecho de dominio del constituyente, slo otorgn-
dosele al acreedor prendario la facultad para solicitar
otra prenda u otra caucin competente, sin perjuicio
que opere la caducidad del plazo de la obligacin
principal (artculo 2406.3).
 Seccin Primera - De las Obligaciones
se puede afectar el ttulo derivativo del cual
emanan los derechos del tercero adquirente,
por lo que ste no adquirir por tradicin,
sin perjuicio de lo cual s podr hacerlo por
prescripcin adquisitiva. En este sentido, el
derecho de dominio sujeto a condicin se
resuelve retroactivamente, lo que lleva a que
el deudor condicional no haya transferido
derecho alguno mediante la tradicin. Sin
perjuicio de lo cual el acreedor debe entablar
contra tercero una accin reivindicatoria, ya
que a pesar de que por el cumplimiento de
la condicin el acreedor condicional pasa
a ser dueo retroactivamente, se encuentra
desprovisto de la posesin.
Por ltimo, si la accin reivindicatoria
no prospera contra el tercero adquirente
como si ste ha adquirido por prescripcin
adquisitiva, entonces el acreedor condicio-
nal podr entablar la accin reivindicatoria
contra el deudor condenado de resolucin
(artculo 898.1 del C.C.).109
B. Anlisis de la mala fe respecto de los in-
muebles.
El artculo 1491 del C.C. regula la re-
solucin respecto de las cosas inmuebles,
preceptuando que si el que debe un inmueble
bajo condicin lo enajena, o lo grava con hipo-
teca, censo o servidumbre, no podr resolverse la
enajenacin o gravamen, sino cuando la condi-
cin constaba en el ttulo respectivo, inscrito u
otorgado por escritura pblica.
La norma precedente ha sido objeto de
los siguientes comentarios y crticas:
1. En esta disposicin, como en el ar-
tculo 1490 del C.C., se utiliz mal la pala-
bra debe, ya que debi emplearse la palabra
tiene o posee.
2. En este artculo el legislador fue ms
preciso al referirse slo a la condicin re-
solutoria y no al plazo ni a la condicin
suspensiva.
3. Se ha criticado la utilizacin en el
artculo 1491 del C.C. de la palabra resolverse.
Para parte de la doctrina ello es simplemente
un error, ya que la accin resolutoria no
109
ALESSANDRI, A., SOMARRIVA, M. y VODANO-
VIC,A., Tratado de las obligaciones, Editorial Jurdica
de Chile, Santiago de Chile, 2001, p. 298. Vid. infra
N 39, 3, captulo III, tomo IV.
76
es real y no puede ejercerse directamente
contra tercero. De esta forma, contra el
tercero opera la accin reivindicatoria. Pero
otros autores sealan que se debe entablar
la accin resolutoria contra el tercero ad-
quirente y no la reivindicatoria.
4. La condicin debe constar en el ttulo
respectivo inscrito u otorgado por escritura
pblica. Esta frase da lugar a algunos proble-
mas de interpretacin, ya que el legislador
exige que la obligacin conste. A pesar de
que no hay dificultad en ello, respecto de la
condicin resolutoria ordinaria y del pacto
comisorio, la condicin resolutoria tcita
para algunos autores no constara en el ttulo
respectivo, por lo cual respecto de ella no
juega la presuncin del artculo 1491 del C.C.
As lo sostena Ruperto BAHAMNDEZ, para
el cual la condicin resolutoria tcita, por
el hecho de subentenderse en los contratos
bilaterales, no consta en el ttulo respectivo.
Sin embargo, la mayora de la doctrina y
la unanimidad de la jurisprudencia han
rechazado esta posicin.
5. Respecto del artculo 1491 del C.C.,
se debe destacar que la presuncin de mala
fe es slo para los efectos de la restitucin
de la cosa y no alcanza a las otras prestacio-
nes que deba el tercero por efectos de la
resolucin. De este modo, si la condicin
constaba en el ttulo respectivo, inscrito u
otorgado por escritura pblica procede la
accin reivindicatoria contra el tercero po-
seedor, pero no se le debe considerar de
mala fe para los efectos de los frutos, las
mejoras o la indemnizacin de perjuicios.110
En igual sentido se pronuncia la mayora de
la doctrina respecto de la posesin. Dicha
posesin puede ser originariamente de buena
fe y dar lugar a adquirir por la prescripcin
adquisitiva ordinaria.111 As, el tercero podr
110
Esta es la posicin adoptada por ALESSANDRI,
SOMARRIVA y STITCHKIN, para los cuales la buena o
mala fe de las prestaciones mutuas debe ser real y
es insuficiente una mala fe presunta, como la es-
tablecida en el artculo 1491 del C.C. ALESSANDRI,
A., SOMARRIVA, M. y VODANOVIC, A., Tratado de las
obligaciones, Editorial Jurdica de Chile, Santiago de
Chile, 2001, p. 303.
111
ALESSANDRI, A., SOMARRIVA, M. y VODANOVIC,
A., Tratado de las obligaciones, Editorial Jurdica de
Chile, Santiago de Chile, 2001, pp. 309 a 311.
 Captulo I - Concepto y Clasificacin de las Obligaciones
adquirir por prescripcin ordinaria salvo
que se pruebe su mala fe inicial y no se le
considerar haber adquirido la posesin de
mala fe a pesar de cumplirse los supuestos
del artculo 1491 del C.C.; es decir, que la
condicin constase en el ttulo respectivo, inscrito
u otorgado por escritura pblica.
En definitiva, la presuncin de mala fe
del artculo 1491 del C.C. es slo para los
efectos del cumplimiento de la condicin
resolutoria.
6. La condicin resolutoria tcita, or-
dinaria o comisoria debe constar en el ttu-
lo respectivo, inscrito u otorgado por escritura
pblica.
La utilizacin de la disyuncin u indica
claramente que basta que la condicin conste
en cualquiera de estos instrumentos y no es
necesario que est presente en todos ellos.
Por esto, ser de especial importancia, en
el estudio de ttulos de dominio que suele
hacerse previo a la suscripcin de un ttulo
traslaticio de dominio, poder identificar
estas condiciones. Asimismo, si se trata de
inmuebles se deber recurrir no slo al
Registro de Propiedad del Conservador de
Bienes Races, sino tambin al Archivo Judi-
cial para revisar las escrituras pblicas que
dan origen a la respectiva inscripcin.
7. Tambin se ha discutido en torno al
mbito de aplicacin de los gravmenes que
comprende el artculo 1491 del C.C. La doc-
trina chilena no est de acuerdo si la enu-
meracin de los gravmenes que efecta el
artculo 1491 del C.C. es taxativa. El tomar
una u otra posicin es relevante, ya que si se
estima que la enumeracin de los gravmenes
es taxativa, las cauciones no enumeradas en
dicha disposicin se regiran por la regla ge-
neral en cuanto a los efectos de la resolucin
respecto de tercero, es decir, los terceros no
se veran afectados por la resolucin.112
112
En virtud de que el artculo 1491 del C.C.
slo se refiere a la hipoteca, censo o servidumbre,
la doctrina se pregunta, qu sucede con otros de-
rechos reales como el fideicomiso, usufructo, uso o
habitacin? Para algunos autores a estos gravmenes
igualmente se les aplica el artculo 1491 del C.C. Sin
embargo, no todos los autores estn de acuerdo en
ello. As, las limitaciones, a las que no hace refe-
rencia el artculo 1491 del C.C., se resolveran sin
77
8. Los derechos personales que el deu-
dor condicional hubiese transferido o trans-
necesidad que el tercero est de mala fe. Conforme
a la lgica precedente, respecto de los gravmenes
no enumerados rige la regla general en materia de
condicin resolutoria cumplida, que ser la retroac-
tividad para algunos o la irretroactividad para otros.
A igual conclusin se llega por la aplicacin de los
artculos 763, 806, 812 y 2406 del C.C. RAMOS PAZOS,
Ren, De las obligaciones, LexisNexis, Santiago de Chile,
2004, pp. 207 y 208. Sin embargo, tambin es posible
sostener que la regla general es que la resolucin
respecto de tercero no produce efectos generales. Ello
se debe a que la resolucin slo tiene efectos relativos,
afectando a las partes y solamente excepcionalmen-
te a los terceros de mala fe. Este es un argumento
decisivo contra la irretroactividad de la condicin
cumplida, a lo menos, respecto de tercero. De esta
forma, si se entiende que el efecto retroactivo de la
condicin cumplida no puede afectar a tercero ya
que la resolucin no tiene efectos reales, al tercero
adquirente le bastar para adquirir por tradicin que
el tradente lo sea al tiempo que se suscribi el ttulo
traslaticio. La opinin generalizada de la doctrina,
en torno a que los artculos 1490 y 1491 del C.C.
slo se aplican a la compraventa, permuta y pacto de
retroventa, tambin conduce a esta conclusin. Por
otra parte, la posicin contraria en virtud de la cual
los efectos retroactivos de la condicin resolutoria
cumplida alcanzan a los terceros adquirentes, sin
exigrseles mala fe llevara a que los efectos de la
resolucin y nulidad respecto de tercero operen de
la misma forma. Por ello, no parece adecuado apli-
car el efecto retroactivo de la condicin cumplida
respecto de tercero y a su vez restringir la aplicacin
de los artculos 1490 y 1491 del C.C. Dicha posicin
echa por tierra una de las principales diferencias
entre la nulidad y la resolucin. En definitiva, esta
posicin mayoritaria que limita la aplicacin de los
artculos en estudio a tres casos excepcionales, unida
a la posicin en torno a los efectos de la resolucin
respecto de tercero con relacin a los gravmenes
no contemplados en el artculo 1491 del C.C., lle-
va a que la regla general sera que la nulidad y la
resolucin producen el mismo efecto respecto de
tercero. Para finalizar, algunos autores sealan que
esta discusin no tiene importancia, ya que slo en
el caso de las garantas indicadas entrar a jugar una
garanta real, como lo son la hipoteca, la servidum-
bre y el censo. De esta forma, si la condicin afectara
al nudo propietario entonces habra enajenacin y
se aplicara el artculo 1491 del C.C. A su vez, en los
derechos de usufructo, uso y habitacin como ellos
terminan por la muerte del usufructuario, usuario
o habitador tarde o temprano se consolidarn con
el dominio (artculos 806 y 812 del C.C.). Pero este
razonamiento no es suficiente, sobre todo si se con-
sidera al derecho real de prenda y se entiende que
los derechos reales son numerus apertus.
 Seccin Primera - De las Obligaciones
mitido se vern afectados por la resolucin,
independientemente de la buena o mala
fe del tercero. Como se desprende de los
artculos 1490 y 1491 del C.C., la resolucin
puede afectar a los derechos reales constitui-
dos sobre la cosa por el deudor condicional
e incluso a los terceros adquirentes a travs
de la accin reivindicatoria, y evidentemente
alcanza a los derechos personales. As se
desprende de los artculos 1958 y 1959 del
C.C., respecto del arrendamiento, o en los
artculos 1426, 1427 y 1432, respecto de las
donaciones irrevocables.
124. Restricciones al mbito de aplica-
cin de los artculos 1490 y 1491 del C.C. El
mbito de aplicacin de los citados artculos,
conforme a la mayora de la doctrina, es
realmente limitado en consideracin a los
siguientes argumentos:
a) Dichas normas no se aplican a las
donaciones irrevocables, como seala el
artculo 1432 del C.C.
b) Dichas normas no se aplican a la
propiedad fiduciaria.113
c) Dichas normas no se aplican a los
casos de transmisin hereditaria porque
no hay enajenacin.
d) Dichas normas no se aplican a las
particiones debido a que ellas no pueden
resolverse.
e) Dichas normas no se aplican cuando
el que tiene la cosa bajo condicin es un
mero tenedor.
En consideracin a todas las restricciones
precedentes, la doctrina concluye que los
artculos 1490 y 1491 del C.C. slo se aplican
a los siguientes pactos y contratos:
a) A la compraventa condicional.
b) A la permuta condicional.
c) Al pacto de retroventa por aplicacin
del artculo 1882 del C.C.114
113
La propiedad fiduciaria se rige por los ar-
tculos 751 y 757 adems del artculo 793 del C.C.
respecto de la clusula de no enajenar.
114
De esta forma, ALESSANDRI, SOMARRIVA y
VODANOVIC sealan que es dable comprobar que
ellos (se refiere a los artculos 1490 y 1491 del C.C.)
slo entran en juego tratndose de la compraventa,
la permuta y el pacto de retroventa. ALESSANDRI,
A., SOMARRIVA, M. y VODANOVIC, A., Tratado de las
obligaciones, Editorial Jurdica de Chile, Santiago de
78
d) A los contratos atpicos, que sean a
su vez traslaticios de dominio y que estn
sujetos a una condicin resolutoria.
Sin perjuicio de ello, tambin se podra
aplicar al contrato de sociedad que da lugar
a un ttulo traslaticio de dominio y no tiene
reglas especiales, como se desprende del
artculo 2098.1 del C.C.
125. Semejanzas y diferencias entre la
condicin y el plazo. Las caractersticas co-
munes de estas figuras son que ambas son
modalidades del acto o contrato que consisten
en acontecimientos futuros y ambas permiten
la impetracin de medidas conservativas.
Las diferencias entre estas modalidades,
en cambio, son las siguientes:
a) El plazo es un hecho cierto, en cambio
la condicin es incierta.
b) El plazo puede afectar al ejercicio o
la exigibilidad del derecho. La condicin
puede afectar el nacimiento del derecho.
c) En el plazo el deudor que paga no
tiene derecho a repetir. En cambio, en la
condicin suspensiva el deudor que paga
tiene derecho a repeticin (artculos 1485
y 1495 del C.C.).
d) El plazo puede tener su origen en la
convencin, la ley o la resolucin judicial.
En cambio, la condicin slo procede de
la voluntad de las partes o de la ley.
7. El modo o las obligaciones
modales
126. Aspectos generales en torno a las
obligaciones modales o al modo. El legislador
no reglament el modo al tratar las obliga-
ciones en el Libro IV del C.C., sino dentro
de las asignaciones testamentarias de los
artculos 1089 y siguientes del Libro III.
127. Concepto de modo. El artculo 1089
del C.C. define el modo sealando que si
se asigna algo a una persona para que lo tenga
Chile, 2001, pp. 81 a 82 y RAMOS PAZOS, Ren, De
las obligaciones, LexisNexis, Santiago de Chile, 2004,
pp. 209 y 210. La misma opinin manifiesta LARRAN
ROS, H., Teora general de las obligaciones, LexisNexis,
Santiago de Chile, 2003, p. 93.
 Captulo I - Concepto y Clasificacin de las Obligaciones
por suyo con la obligacin de aplicarlo a un fin
especial, como el de hacer ciertas obras o sujetarse a
ciertas cargas, esta aplicacin es un modo y no una
condicin suspensiva. El modo, por consiguiente, no
suspende la adquisicin de la cosa asignada.
En consecuencia, el modo es una moda-
lidad por la que se da algo a una persona
con el objeto de aplicarlo a un fin especial o
bien como la carga que se impone a quien
se le otorga una liberalidad.
128. Modo inductivo a un hecho ilegal
o inmoral. Segn el artculo 1093 del C.C.
si el modo es inductivo a un hecho ilegal o
inmoral no vale tal disposicin.
129. Efectos del modo. Conforme al
artculo 1090 del C.C. la asignacin modal
tiene validez aun cuando no se cumpla el
modo, a menos que se establezca una clu-
sula resolutoria.
130. Clusula resolutoria en el modo.
La clusula resolutoria es aquella en virtud
de la cual la asignacin se resuelve por el
no cumplimiento del modo y el asignata-
rio queda obligado a devolver la cosa y sus
frutos.
Los efectos del modo pueden resumirse
de la siguiente forma:
a) El asignatario modal, de no cumplirse
con el modo, pierde todo derecho a la cosa
asignada.
b) La persona favorecida con el modo
tiene derecho a una suma proporcionada
al objeto.
c) Lo que resta del valor de la cosa asigna-
da despus de la deduccin anterior acrece
a la herencia si el testador no ha ordenado
otra cosa.
d) La clusula resolutoria no se aplica en
el modo establecido en un contrato bilateral,
debido a que en stos opera la condicin
resolutoria tcita. En resumen, el acreedor
no tiene derecho a la resolucin del modo,
si no se ha pactado clusula resolutoria,
que es excepcional en el modo.115
115
A favor de esta posicin se pronuncia PEAILI-
LLO. PEAILILLO ARVALO, Daniel, Obligaciones. Teora
general y clasificaciones. La resolucin por incumplimiento,
Editorial Jurdica de Chile, Santiago de Chile, 2003,
p. 494. Y en contra ALESSANDRI R. y STITCHKIN B.
79
e) Son sujetos activos del modo el be-
neficiario y los herederos del testador que
estableci la carga modal.116
131. Efectos de la clusula resolutoria en
el modo. A los efectos del modo se refiere
el artculo 1096 del C.C. en los siguientes
trminos:
Artculo 1096. Siempre que haya de llevarse
a efecto la clusula resolutoria, se entregar a la
persona en cuyo favor se ha constituido el modo
una suma proporcionada al objeto, y el resto del
valor de la cosa asignada acrecer a la herencia,
si el testador no hubiere ordenado otra cosa.
El asignatario a quien se ha impuesto el modo
no gozar del beneficio que pudiera resultarle de
la disposicin precedente.
132. Diferencias del modo con la con-
dicin resolutoria:
a) Tratndose de asignaciones modales,
la clusula resolutoria no es tcita, siempre
debe expresarse.
b) El restablecimiento que produce la
clusula resolutoria en el modo es absoluto.
133. Diferencias entre el modo y la con-
dicin en general:
a) La condicin suspensiva deja pen-
diente o en suspenso el nacimiento del de-
recho. En cambio, el modo no, conforme
al artculo 1089 del C.C.
b) La condicin, si no se cumple, ex-
tingue el derecho pero no el modo, salvo
si se establece una clusula resolutoria.
c) La condicin no puede cumplirse por
equivalencia, el modo admite dicho cum-
plimiento. De esta manera, el artculo 1093
del C.C. seala que si el modo es solamente
imposible en la forma especialmente prescrita
por el testador, sin que medie hecho o culpa
del asignatario, y ste pudiese cumplirse en
otra anloga, que no altere la subsistencia
de la disposicin, el juez puede autorizar el
cumplimiento por equivalencia con citacin
de los interesados.
116
PEAILILLO destaca que el inters de los he-
rederos es evidente desde que lo que excede a la
carga acrece a la herencia. PEAILILLO ARVALO,
Daniel, Obligaciones. Teora general y clasificaciones. La
resolucin por incumplimiento, Editorial Jurdica de
Chile, Santiago de Chile, 2003, p. 493.