Documente Academic
Documente Profesional
Documente Cultură
DE MOVILIDAD HUMANA
1
CONTENIDOS
Contenidos Pg.
Introduccin 3
1. El Proceso de la Ley de Movilidad Humana 4
2. Aportes Previos de la Coalicin por las Migraciones y el Refugio. 5
3. Anlisis del Proyecto de Ley de Movilidad Humana. 6
3.1 Observaciones Generales al Proyecto de Ley de 6
Movilidad Humana
3.2 Principios y derechos comunes a toda las personas en 13
movilidad humana.
3.3 Derechos de las personas emigrantes y retornadas. 16
3.4 Derechos de las personas inmigrantes. 18
3.5 Derechos de las personas con necesidad de proteccin 29
internacional: refugiadas y aptridas.
2
INTRODUCCIN
3
que subyacen la discriminacin y la xenofobia, pues a fin de cuentas, estos son los
verdaderos impedimentos para el ejercicio pleno de los derechos humanos de las
personas en movilidad.
4
En consecuencia, la Fundacin Esperanza, ONG contratada por el
Ministerio de Justicia y Derechos Humanos para este proceso debi conformar
un nuevo equipo y presentar un producto final que, finalmente no fue enviado a
tramite a la Asamblea Nacional.
5
movilidad humana. Estos documentos pueden encontrarse en el blog de la
Coalicin por las Migraciones y el Refugio:
https://movilidadhumana.wordpress.com
6
necesariamente por el resto de formas de movilidad humana. As, todos los
captulos deben transverzalizar estos fenmenos.
De igual manera, un mbito que toca a todas las dinmicas de movilidad por
ser parte del derecho a migrar, es el ingreso y salida del territorio nacional. No as,
el mbito de permanencia cuyo ejercicio es diferente para personas ecuatorianas y
personas de otro origen nacional, por lo que no correspondera que todos estos
contenidos formen parte del ttulo IV.
7
instrumentos internacionales de derechos
humanos.
3. Institucionalidad garante de los Determinar la institucionalidad rectora en
derechos de movilidad humana. materia de movilidad humana y su articulacin
con los diferentes niveles de gobierno y
funciones del Estado. Adems establecer
obligaciones para el manejo de informacin
estadstica sobre movilidad humana.
4. Derechos de ingreso, salida y Desarrolla desde un enfoque de derechos el
permanencia en el Ecuador ingreso y salida de personas del territorio
nacional, y la permanencia de las personas de
otro origen nacional en el Ecuador.
5. Derechos de las personas ecuatorianas Disposiciones relativas a la proteccin de las
en el exterior sus familiares en el personas emigrantes en el exterior, lo que debe
Ecuador y emigrantes retornadas. incluir aspectos relacionados al funcionamiento
del servicio exterior, Defensora del Pueblo y
otras que se haya previsto para tales efectos.
Adems las disposiciones para la proteccin a
los familiares de las personas que han emigrado
y el acompaamiento, proteccin y reinsercin
socioeconmica de las personas ecuatorianas
que han regresado de manera forzada o
voluntaria,
6. Derecho de personas refugiadas y otras Disposiciones que desarrollan el derecho a
personas que requieren proteccin solicitar refugio en el Ecuador, lo que incluyen el
internacional. respeto a los principios esenciales y el
establecimiento de procedimientos claros,
eficaces y accesibles.
7. Derechos de las personas desplazadas Este aspecto no ha sido incluido en el Proyecto
internas. de Ley de Movilidad Humana, pero se insiste en
que debera ser desarrollado por esta ley
considerando el contenido constitucional que
hace referencia a este tema.
8. Prevencin de los delitos en contextos Debe establecerse claramente las disposiciones
de movilidad humana, proteccin y relativas a la prevencin de la trata de personas
reparacin de las vctimas. y el trfico ilcito de migrantes y tambin las
medidas para la proteccin de las vctimas de
estos delitos y su reparacin de derechos.
8
pblicas y servicios para ejercerlos en igualdad de condiciones y de acuerdo a los
derechos constitucionales e instrumentos internacionales de derechos humanos.
9
respeto, proteccin, garanta y reparacin de las vctimas de trata y trfico, lo que
de nuevo muestra el enfoque securitista del mismo.
Al respecto (Ver Art. 141 al 155 del Proyecto de Ley de Movilidad Humana).
Estos son solo algunos ejemplos en los que no se observa que se asuma a las
personas en movilidad humana como sujetos de derechos y tampoco que se
identifiquen claramente las obligaciones del Estado para hacer efectivos tales
derechos. Al revisar los aspectos relativos a cada una de las dinmicas de la
movilidad humana se profundizar con mayor detalle en las particularidades de
esta limitacin que es transversal en el texto del Proyecto de Ley de Movilidad
Humana.
10
no solamente considerando la presencia de pueblos y nacionalidades que
ejercen el derecho a migrar, asumiendo que la cultura es un elemento
dinmico. En este caso, existen varias obligaciones en el Proyecto de Ley
que dejan ver una concepcin de cultural monoltica y esttica, sin
posibilidad de dilogo y por el contrario semejan a polticas
asimilacionistas, propias de las polticas migratorias de los principales
pases receptores de migracin. Ejemplo de ello se pueden encontrar en los
Art. 13 y 14 del Proyecto de Ley de Movilidad Humana.
11
De igual manera, en relacin a la institucionalidad no ha sido asumida de
manera sistmica, por lo que se omite el desarrollo de competencias claras y
formas de articulacin con gobiernos autnomos descentralizados, sistema de
proteccin de derechos, Consejo Nacional para la Igualdad en Movilidad Humana, y
rganos de otras funciones del Estado.
12
3.2 PRINCIPIOS Y DERECHOS COMUNES A TODAS LAS PERSONAS EN
MOVILIDAD HUMANA
13
c) Principio de coherencia e integralidad de la movilidad humana,
es un principio que si bien no se encuentra de manera expresa en
la Constitucin ecuatoriana, implica asumir a la movilidad
humana como un hecho social conformado por diferentes
dinmicas que requieren un tratamiento coherente, en particular
en el ejercicio de derechos procurado para las y los ecuatorianos
en el exterior como para las personas de otros pases que habitan
en el Ecuador.
14
algunos que deben ser aplicables a todas las personas en movilidad,
pero de la manera como han sido redactados son exclusivamente
aplicables para personas ecuatorianas. As por ejemplo, el principio de
familia transnacional que dicho se a de paso se restringe y no se mira
otro tipo de vnculos que pueden cohesionar a las familias; El
reconocimiento de la contribucin de la comunidad migrante y la
proteccin de los nacionales en el exterior, debe analizarse si en efecto
pueden ser considerados como principios o son ms bien derechos que
deben ser desarrollados de manera especfica en el acpite sobre
ecuatorianos y ecuatorianas en el exterior. De igual manera, el ttulo III
que contiene los derechos y obligaciones de las personas en movilidad
humana, se reconocen derechos exclusivos para personas ecuatorianas
en el exterior como el registro de domicilio electoral, recepcin de
remesas, programas del Estado para la comunidad en el exterior.
15
puede en ningn caso criminalizarse. En este sentido, el lenguaje y las
formas utilizadas en el artculo 18 deben asimismo revisarse.
Lo subrayado hace referencia clara y explcita a las fases por las que puede
atravesar la trata de personas (Vase artculo 91 del COIP). As, la lgica del
artculo puede dar lugar a pensar que las fases de la trata podrn darse pero se
buscar que se hagan con seguridad. Es una falta de lgica e incongruencia que
resulta imperativo modificar.
16
valores tradicionales, morales y cvicos a los hijos e hijas nacidos en el exterior de
acuerdo con su identidad y lugar de origen, en la que subyace la idea de una nica
identidad y donde la cultura es esttica.
Estos son dos ejemplos de esta observacin que es recurrente a lo largo del
texto del Proyecto de Ley de Movilidad Humana y en particular de la temtica que
se trata.
17
El reconocimiento de los derechos vinculados a la nacionalidad ecuatoriana
por parte del Estado que debe garantizarlos es un aspecto fundamental que debe
quedar claro en la ley. Sin embargo, los Art. 24 y 25 del Proyecto de Ley de
Movilidad Humana son confusos y deben precisar que a toda persona que posea
la nacionalidad ecuatoriana se le reconocern los derechos y obligaciones
correspondientes a la misma, an cuando posea dos o ms nacionalidades. Y omitir
la incorporacin de textos enredados o redundantes como la del inciso final del
Art. 24 Los ecuatorianos y ecuatorianas con doble nacionalidad que estn en el
Ecuador se someten a la Constitucin y leyes ecuatorianas
Debe incluirse adems una disposicin expresa que proteja a las personas
ecuatorianas frente a deportaciones aun cuando tengan doble nacionalidad.
18
constitucionales en relacin a este tema. Por este motivo, la legislacin sobre estos
temas debe replantear la manera tradicional en que se ha abordado el tratamiento
jurdico de las personas de otros pases atendiendo estos principios
constitucionales y los instrumentos internacionales de derechos humanos.
De la revisin realizada sobre este tema por la CMR observan los siguientes
aspectos:
19
Movilidad Humana, establece que La inobservancia de disposiciones e
incumplimiento de obligaciones que constan en la presente ley se constituyen en
faltas y contravenciones migratorias. Y de igual manera se establece en el
numeral 4 del Art. 17 del Proyecto de Ley de Movilidad Humana que
constituye una falta administrativa migratoria contravenir, incumplir u omitir las
disposiciones de la presente ley.
20
la seguridad interna. Aspectos como estos no pueden ser desarrollado a nivel de
reglamento sino que deben establecerse parmetros claros en la ley.
Este mismo sentido sigue el inciso final del Art.28 del Proyecto de Ley de
Movilidad Humana, el cual seala que La admisin podr otorgarse cuando el
Estado soberanamente as lo decida o cuando los ciudadanos hayan cumplido las
condicionas y plazos que habiliten su re-ingreso. Como se observa, a fin de
cuentas se deja esta potestad a discrecionalidad de las y los funcionarios de turno
lo que deja la posibilidad nuevamente de incurrir en vulneraciones de derechos.
21
En este marco, se busca igualmente hacer referencia a determinados
aspectos que limitan o restringen derechos (lo que contraviene las disposiciones
constitucionales de los artculos 11 y 417).
22
En primer lugar, no se permite el subsanar la condicin migratoria irregular
sino que de igual manera que en la Ley de Migracin se inicia el procedimiento de
deportacin o salida obligatoria del pas. El Art. 39 del Proyecto de Ley de
Movilidad Humana dispondra que frente a una persona que no ha regularizado
su condicin migratoria, se invitar a que salga voluntariamente del pas y se les
otorgar un plazo de 30 das para su salida del Ecuador. Aspecto que mantiene el
problema generado por la legislacin actual, la Ley de Movilidad Humana debe
permitir que una persona en esta condicin pueda regularizarse y no optar como
medida primera la salida del pas.
23
d) No se especifican con claridad las causales de la deportacin y tampoco
se determinan formas de proteccin frente a casos en los que no puede
bajo ninguna circunstancia proceder la deportacin. Se debe establecer
con claridad que no pueden ser deportadas bajo ningn concepto: las
personas ecuatorianas an cuando tengan doble nacionalidad (evitar
situaciones similares al Caso Serrano); personas refugiadas aun cuando
no hayan accedido al procedimiento que determina tal condicin o no
tenga documentacin; posibles vctimas de trata de personas; cuando
puedan ser vctimas de tortura o tratos crueles e inhumanos en el pas al
que sea deportada; personas aptridas; personas que demuestren ser
migrantes de larga data en el Ecuador; personas que tengan familiares
ecuatorianos o que de ellos dependa la subsistencia de una persona
ecuatoriana, entre otras situaciones. Art. 34 y 25 del Proyecto de Ley
de Movilidad Humana
24
Finalmente, se establecen restricciones a la salida de las personas en el Art.
36 del Proyecto de Ley de Movilidad Humana que deben ser aplicados tanto
para personas ecuatorianas y de otro origen nacional. Las causales 2, 3 y 4 se
reducen a la orden de la autoridad judicial competente que es la nica que puede
restringir este derecho.
25
realidad no son permanentes pues tienen un tiempo limitado de hasta cinco
aos de permanencia) y residentes.
26
Uno aspecto fundamental que se omite en esta seccin es la posibilidad de
subsanar la condicin de irregularidad, tal como ocurre con la Ley de
Extranjera. Debe permitirse de manera expresa en la Ley el acceso a la
regularizacin de la condicin migratoria si una persona posee los
requisitos legales previstos por la ley o tratados internacionales que
permitan subsanar la condicin. Esto permite el ejercicio de derechos, el
cumplimiento de obligaciones y un conocimiento ms certero por parte del
Estado ecuatoriano de la cantidad de personas de otras nacionalidades que
se encuentran en el pas y su situacin migratoria.
27
principios y derechos constitucionales sobre esta materia. Lastimosamente
el proyecto de ley mantiene el enfoque de la Ley de Naturalizacin,
conservando la idea de que este tema es exclusivo para personas de otro
origen nacional.
f) Al igual que en el resto del Proyecto de Ley se sugiere hacer una revisin de
forma en cuanto trminos y redaccin adecuados a tcnica jurdica.
28
3.5 DERECHOS DE LAS PERSONAS CON NECESIDAD DE PROTECCIN
INTERNACIONAL: REFUGIADAS Y APTRIDAS.
29
A pesar de la sentencia emitida por la Corte Constitucional del Ecuador,
en que se obliga asumir la definicin de refugiado adoptada por la
Declaracin de Cartagena de 1984 adicional a la de la Convencin de
Ginebra de 1951, el Art. 124 del Proyecto de Ley de Movilidad
Humana, elimina las causas de violencia generalizada, agresin
extranjera y conflictos internos que deberan formar parte de esta
definicin.
30
del Proyecto de Ley que en su mayora debe reformularse y agregarse
estos aspectos trascendentales para garantizar los derechos de las
personas refugiadas.
31
personas en movilidad humana, quines se convierten en sujetos pasivos o
vctimas de la trata de personas y el trfico ilcito de migrantes, por lo que
considerar que los delitos son contra la migracin es inapropiado e
invisibiliza la verdadera naturaleza de la trata de personas y el trfico de
migrantes.
32
de la denuncia. Cuando la vctima sea una persona menor de edad debe
tomarse en cuenta el inters superior de esta, as como todos sus derechos
fundamentales dispuestos en la normativa vigente.
e. Inters superior de la persona menor de edad: En relacin con personas
con edad inferior a los 18 aos, todas las acciones que se adopten, bien sean
pblicas o privadas, que debe prevalecer el inters superior de la persona,
garantizando su correcta reintegracin en la sociedad, a travs del ejercicio,
disfrute y reparacin de los derechos lesionados, reconociendo a la persona
menor de edad como titular de derechos y favorecindola en las decisiones que
se tomen para ella. La determinacin del inters superior est dada a partir de
la condicin de sujeto activo de los derechos y las responsabilidades que tiene
la persona menor de edad, su edad, el grado de madurez, la capacidad de
discernimiento y las dems condiciones personales, las condiciones
socioeconmicos donde se desenvuelve y la correspondencia entre el inters
individual y el social1.
2 Art. 6 Protocolo Para Prevenir, Reprimir y Sancionar la Trata de Personas, Especialmente Mujeres
y Nios, que Complementa la Convencin de las Naciones Unidas Contra la Delincuencia Organizada
Transnacional, ratificado por el Ecuador en 2003. En este sentido, hay que tener en cuenta que
segn la propuesta de Ley la confidencialidad se refleja en casos ambiguos, lo que puede dejar en
indefensin a los colectivos mas vulnerables.
33
i. Principio de Gratuidad: El Estado garantizar a las vctimas de trata de
personas el acceso gratuito a la prestacin de los servicios integrales,
particularmente la asistencia mdica, incluyendo terapias psicolgicas y
tratamientos especializados, asistencia legal gratuita o cualquier otro gasto
derivado de la administracin de justicia. Asimismo, estarn exentas del pago
de cualquier tasa, impuesto o carga impositiva referida a la emisin de
documentos por parte de la (Direccin General de Extranjera) que acredite su
condicin migratoria como vctima de trata de personas.
j. Principio de celeridad: El Estado garantiza a las vctimas de trata de personas
la prestacin de servicios integrales de manera oportuna, eficaz y sin
dilaciones.
k. Principio de respeto al consentimiento previo, libre e informado: La
vctima de trata de personas ser informada de todos los procesos relacionados
con su tratamiento integral. La informacin se remitir de forma clara, precisa
y en idioma comprensible. Las opiniones y las necesidades especficas de las
vctimas deben ser consideradas cuando se tomen decisiones que las afecten.
En el caso de nios, nias y adolescentes, el derecho de expresin debe ser
garantizado en todas las etapas del proceso, atendiendo siempre a su inters
superior. No podr someterse a la vctima de trata en contra de su voluntad y
desconocimiento, a exmenes mdicos, psicolgicos, interrogatorios,
comparecencias y otros procedimientos que impliquen su re victimizacin. El
Estado reconocer a las vctimas de trata un perodo de reflexin y
recuperacin.
l. Principio de participacin3: Se han de establecer las medidas necesarias para
facilitar su participacin de las vctimas en todas las etapas, especialmente en
los procesos judiciales. Adems, se atender a medidas especiales de
participacin en aquellos casos en que las vctimas se encuentren fuera del
territorio ecuatoriano. En el caso de las personas menores de edad, el derecho
de expresin debe ser garantizado en todas las etapas del proceso, atendiendo
siempre a su inters superior.
m. Presuncin de Nacionalidad: Cuando no se establezca la nacionalidad de la
vctima de Trata de Personas, y delitos conexos, se presumir la nacionalidad
ecuatoriana, en tanto no se pruebe lo contrario.
n. Presuncin de minora de edad: En el caso en que no se pueda establecer la
minora de edad de la persona vctima o exista duda razonable sobre su edad o
de la veracidad de sus documentos de identificacin personal o de viaje, se
presumir la minora de edad.
3 Art. 6.2.b) y Art. 6.3.b) Protocolo Para Prevenir, Reprimir y Sancionar la Trata de Personas,
Especialmente Mujeres y Nios, que Complementa la Convencin de las Naciones Unidas Contra la
Delincuencia Organizada Transnacional, ratificado por el Ecuador en 2003.
34
o. Principio de retorno seguro4: El Estado garantizar que las personas vctimas
de trata de personas retornen a su lugar de origen o residencia habitual en
condiciones de seguridad. El Estado ofrecer alternativas jurdicas de
residencia temporal o permanente en caso de que el retorno constituya un
grave riesgo para la seguridad de la vctima o sus familiares.
p. Principio de proyecto de vida5: A las personas vctimas se les brindar
medios econmicos, sociales, laborales y culturales que les permitan
reconstruir su proyecto de vida y reintegrarse social, econmica y
culturalmente en la sociedad ecuatoriana.
q. Principio de cooperacin y participacin de la sociedad civil: La accin
estatal contra la trata de personas propender, dentro del marco jurdico
vigente, por el trabajo conjunto y armnico con organizaciones de la sociedad
civil y del sector privado en general. El Estado procurar y fortalecer la
articulacin, coordinacin y cooperacin internacional bilateral, multilateral y
regional, en la lucha contra la Trata de Personas6.
r. Principio de no punibilidad de la vctima de trata. La vctima no es punible
por la comisin de cualquier delito que sea el resultado directo de haber sido
objeto de trata. Tampoco se aplicarn las sanciones o impedimentos previstos
en la legislacin migratoria cuando las infracciones son consecuencia de la
actividad desplegada durante la comisin del ilcito del que fueron sujetas.7
s. Principio de no criminalizacin y no detencin a las vctimas. Las victimas
de trata de personas no sern sancionadas penal o administrativamente por los
delitos cometidos por ellas, en la medida en que esa participacin sea
consecuencia directa de su condicin de vctimas. Especialmente no sern
consideradas responsables penal o administrativamente por delitos de
inmigracin. No obstante, este principio no aplicar en los casos en que el
delito sea de naturaleza particularmente grave.
t. Principio de irrelevancia del comportamiento8. El comportamiento pblico
o privado de la vctima, anterior a la comisin de la infraccin, no es
considerado dentro del proceso.
u. Principio de irrelevancia del consentimiento 9 . En estos delitos el
consentimiento dado por la vctima no excluye la responsabilidad penal del
tratante ni disminuye la pena correspondiente.
v. Principio de unidad familiar. El respeto del derecho a la unidad familiar exige
no slo que los Estados se abstengan de realizar acciones que resulten en la
4 Articulo 8.1 Protocolo Para Prevenir, Reprimir y Sancionar la Trata de Personas, Especialmente
Mujeres y Nios, que Complementa la Convencin de las Naciones Unidas Contra la Delincuencia
Organizada Transnacional, ratificado por el Ecuador en 2003.
5 Art. 210, Propuesta de la Defensora del pueblo en materia de Movilidad Humana
6 Art. 392 de la Constitucion Politica de Ecuador 2008
7 Art. 93, COIP.
8 Art. 110, COIP.
9 Art. 110, COIP.
35
separacin familiar, sino tambin que adopten medidas para mantener la
unidad familiar y reunificar a los familiares que se hayan separado. Rehusarse a
permitir la reunificacin familiar puede considerarse una interferencia con el
derecho a la vida en familia o a la unidad familiar, especialmente cuando la
familia no tiene posibilidades reales de disfrutar de ese derecho en otro sitio.
Igualmente, la deportacin o expulsin puede constituir una interferencia con
el derecho a la unidad familiar, a menos que se justifique de acuerdo con las
normas internacionales.
w. Norma de trato: las victimas de trata de personas no nacionales debern
recibir el trato ms favorable posible y en ningn caso menos favorable que el
concedido generalmente en las mismas circunstancias a los extranjeros10.
36
de la ratificacin del Protocolo de Palermo); y c) la prevencin desde los
Gobiernos locales y provinciales.
37
mecanismos de cooperacin binacional o internacional de fortalecimiento
de trabajo conjunto.
38
enfoque de derechos humanos. Las que se establecen en el Proyecto de
Ley de Movilidad Humana son limitadas.
f) Definir formas de participacin de los sujetos de derechos en la
formulacin y seguimiento de las polticas migratorias.
39